反不正当竞争法概述PP

反不正当竞争法竞争是获取繁荣和保证繁荣最有效的手段。只有竞争才能使作为消费者的人们从经济发展中得到实惠。它保证随着生产力的提高而俱来的各种利益，终归人们享受。

——[德]·反不正当竞争法理论体系图

反不正当竞争法立法目的及竞争原则限制竞争行为不正当竞争行为监督检查违反反不正当竞争法的法律责任公用企业限购行为；滥用行政权力的行为；搭售行为；通谋投标行为（四种）商业混淆行为、商业贿赂、虚假宣传行为、侵犯商业秘密行为、低价倾销行为、不正当有奖销售行为、诋毁商誉行为（七种）监督检查部门及职权司法考试真题自测1．某市政府所属有关部门的下列哪一行为违反《反不正当竞争法》的规定？（2007/1/21）（C）A．市卫生局成立的儿童保健专家组受某生产厂家委托，对其婴儿保健产品提供质量认证标志并收取赞助费B．市工商局和市电视台联合举办消费者信得过产品评选活动，评选中违反公平程序而使当选的前八名全部为本市产品C．市交管局规定，全市货运车辆必须在指定的两种品牌中选择安装一款车辆运行记录器，否则不予年检；其指定品牌为本地的"波浪"牌和法国的NJK牌D．市政府决定对市酒厂减免地方税以提供财政支持2．甲公司为宣传其"股神"股票交易分析软件，高价聘请记者发表文章，称"股神"软件是"股民心中的神灵"，贬称过去的同类软件"让多少股民欲哭无泪"，并称乙公司的软件"简直是垃圾"。根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪些选项是正确的？(2008/1/74)BA．只有乙公司才能起诉甲公司的诋毁商誉行为B．甲公司的行为只有出于故意才能构成诋毁商誉行为C．只有证明记者拿了甲公司的钱财，才能认定其参与诋毁商誉行为D．只有证明甲公司捏造和散布了虚假事实，才能认定其构成不正当竞争3．根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪一行为属于不正当竞争行为中的混淆行为？（2007年/1/22）（B）A．甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明B．乙厂的矿泉水使用"清凉"商标，而"清凉矿泉水厂"是本地一知名矿泉水厂的企业名称C．丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上"未中奖"字样D．丁酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的产品包装上4．甲经贸公司租赁乙大型商场柜台代销丙厂名牌床罩。为提高销售额，甲公司采取了多种促销措施。下列措施哪一项违反了法律规定？（2005/1/21）（A）A．在摊位广告牌上标明“厂家直销”

B．在商场显著位置摆放该产品所获的各种奖牌C．开展“微利销售”，实行买一送一或者买100元返券50元D．对顾客一周之内来退货“不问理由一概退换”重点及难点问题1、重点掌握11种不正当竞争行为的构成要件、区别以及在司法实践中的运用。2、思考反不正当竞争法与其他法律的竞合与适用？第一节反不正当竞争法立法模式一、竞争立法的规制对象（一）垄断（行为），指的是经营者通过自身经营或企业合并等方式，形成对一定市场的独占或控制。

（二）限制竞争（行为），指的是单个经营者滥用其市场优势或几个经营者通过联合方式而损害竞争对手的利益。

（三）狭义不正当竞争（行为），指的是经营者采取有违诚实信用或商业惯例的手段进行市场竞争。其中前两类——不要竞争或避免、减少竞争后一类——过度竞争

竞争立法模式

以反垄断法为重心的法群式分立式（二元式）

合并式（一元式）

美国为代表

德、日为代表

匈牙利、台湾

第二节不正当竞争的法律界定

一、一般界定一般界定

国家或组织条文具体内容《巴黎公约》

第10条

“在工商业活动中违反诚实惯例的任何竞争行为，构成不正当竞争行为”。

德国《反不正当竞争法》第1条

不正当竞争是“在商业交易中为竞争目的而违反善良风俗的行为”。

中国《反不正当竞争法》第2条

“经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德”；“本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为”。

中国《反不正当竞争法修订稿》第2条“本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者或者消费者的合法权益，扰乱市场竞争秩序的行为”。定义：不正当竞争是经营者在市场交易中，违反诚实信用原则或公认的商业道德，所从事的有损于其他经营者或者消费者利益，扰乱社会经济秩序，应予追究其法律责任的行为。特点：

不正当竞争行为商业竞争性反商业道德性社会危害性应受责罚性理解时应注意的问题：1、如何理解经营者和市场交易？（企业职工侵犯商业秘密？商业贿赂？没有经营资格的主体？）

《反不正当竞争法》第2条：“本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人”。

2、如何理解竞争目的及领域？英国的判例

原告是丹麦一家牌子为Lego的著名玩具积木生产商，被告销售了贴上Lego这个牌子的喷水器和其他园林灌溉设备，原告起诉。法官认为Lego牌子声名远播，Lego喷水器的客户必定以为其所购买的产品是原告（玩具积木生产商）制造的，造成人们误导，将喷水器的缺陷归于玩具生产商的过错，同时被告的行为也阻止了原告在将来可能利用其Lego的名声向花园喷水器领域投资。为此，对被告发布禁令，而未采纳其关于不属于共同活动领域的辩解。趋势：相同领域——相关领域——无关领域。具体界定

国家或组织条文具体内容《巴黎公约》

混淆；误导；诋毁《反不正当竞争示范法》侵犯商业秘密行为；不正当地利用他人成果的行为；比较广告中国《反不正当竞争法》第5-15条

欺骗性市场交易行为；公用企业等限定购买行为；滥用行政权力行为；商业贿赂行为；虚假宣传行为；侵犯商业秘密行为；低价销售行为；附条件销售行为；不正当有奖销售行为；诋毁竞争对手行为；串通投标行为。第三节各种典型的不正当竞争行为

一、商业混淆行为

法条导入：《反法》第五条经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

（一）商业混淆行为的概念商业混淆行为，用词上有“商业混同行为”、“市场混淆行为”、“欺骗性交易行为”、“仿冒行为”等称谓，指的是经营者对他人（特有）的商业标志进行不正当的相同或类似使用，致使与他人的商品（包括服务）或营业活动产生混淆，而由此获得市场交易机会和经济利益的行为。（二）商业混淆行为的构成构成主体客体内容混淆行为人、商业标志权利人、购买者商业标志假冒、仿冒导致混淆示范法中商业标识的范围：商标（无论是否注册）；商号；商标或商号以外的商业标识；商品的外观；商品或服务的表述；知名人士或众所周知的虚构形象（商品化权利）。我国反法对商业标识的列举，只限于三种：注册商标；知名商品特有的名称、包装、装潢；企业名称或姓名。前2为商品标识，后1为营业标识。案例1案例2案例3中国社科院语言所、商务印书馆诉海南出版社、王同忆侵犯著作权、专有出版权一案，其中就涉及被告使用《新现代汉语词典》对原告《现代汉语词典》构成关联关系的混淆，属不正当竞争。（二）商业混淆行为的表现形式1、假冒他人注册商标（1）未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标。（2）经销明知或应知是侵犯他人注册商标专用权的商品。（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识。（4）给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。2、仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢国家工商局发布《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》，对如何认定和处理仿冒知名商品行为作了具体规定。知名商品的认定？①知名商品的抽象界定。国家工商局《规定》第3条第1款：“知名商品是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品”。②国家工商局的低度标准。《规定》第4条：把认定知名商品与仿冒行为联系起来，采取“推定原则”。即“商品的名称、包装、装潢被他人擅自作相同或近似使用，足以造成购买者误认的，该商品即可认定为知名商品”。③地方立法的高度标准。如《北京反不正当竞争条例》第9条、《上海反不正当竞争条例》第8条等。我们认为，知名商品的认定仍应坚持抽象标准，并宜作高度要求。实践中可由执法机关根据个案情况，综合考虑以下一些因素来认定：a广告量的大小；b销售时间的长短；c销售量的大小；d市场占有率的情况；e商品的质量和信誉；f反映商品知名度的其他情况（媒体报道、评优评奖等）。3、假冒他人企业名称或姓名。指经营者擅自使用他人的企业名称或姓名，引人误认为是他人商品的行为。（三）我国关于商业混淆行为的立法完善1、《反法》规定混淆行为是在第5条，而该条规定了4项内容。第四项是禁止引人误解的虚假表示行为，不涉及与他人商品或服务混淆的问题。2、商业标志的局限性问题。《反法》限定了三类商业标志，这表明三类标志之外的标志得不到法律保护。《反不正当竞争法修订稿》第五条经营者不得采取下列手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）擅自使用与相关公众知悉的他人在先使用的商标、域名、作品名称相同或相近似的商标、域名、作品名称，造成或者足以造成市场混淆，引起购买者误认；（二）擅自使用与知名商品特有的名称、包装、装潢、形状以及其他特有的商业标识相同或者相近似的名称、包装、装潢、形状以及其他商业标识，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称、知名企业的企业简称、字号或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）擅自更换他人的注册商标、企业名称以及特有的包装、装潢，并将更换标识的商品又投入市场；（五）以不正当的方式使用自己的注册商标、外观专利、企业名称，造成或者足以造成市场混淆，引起购买者误认；（六）使用含有与他人在先使用的商标、特有商品名称、字号、域名相同或者相近似内容的企业名称，造成或者足以造成市场混淆，引起购买者误认；（七）使用含有与他人在先使用的商标、特有商品名称、字号相同或者相近似内容的域名，造成或者足以造成市场混淆，引起购买者误认；（八）使用含有与他人在先使用的特有商品名称、字号、域名相同或者相近似内容的商标，造成或者足以造成市场混淆，引起购买者误认；（九）使用在其他国家或者地区登记的含有他人在中国为相关公众知悉的商标或者字号的企业名称，造成或者足以造成市场混淆，引起购买者误认。经营者不得销售、储存、展示、运输、出口、进口违反前款规定的商品。本条所称的“相关公众知悉”，是指在相关的市场领域具有较高的知名度，为众多的消费者知晓。二、商业误导行为法条导入第九条经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。

（一）概念用词上有多种，如虚假宣传行为、误导公众等。指的是经营者利用广告或其他方法，对商品（服务）的质量、价格、性能、用途、数量、制造方法等进行引人误解的陈述或表示。理解时注意以下方面：

1、误导涉及的主体：误导行为人；受误导的消费者或交易相对人（公众）；受误导行为影响的相关经营者。2、误导的内容：涉及商品（服务）数量、质量、价格、性能、用途、来源、售后服务等若干方面。3、误导的方法、方式：广告；在产品及其包装上；其他。4、误导的事实认定：主要在于宣传、陈述的内容引人误解，包括实际产生或可能产生。以一般消费者为标准认定。（二）表现形式1、在商品及其包装上作虚假质量标示。又分为：（1）伪造或冒用质量标志。包括有认证标志、名优标志和其他质量标志。关于认证标志，目前国家技术监督局批准发布的主要有：方圆标志（分合格认证标志和安全认证标志）、长城标志（电工产品专用的认证标志）、PRC标志（电子元器件专用的认证标志）。关于名优标志，1996年，中办、国办联合发文《关于严格控制评比活动有关问题的通知》，决定停止名优标志的评定。其他质量标志，如生产许可证标志、绿色食品标志、纯羊毛标志、真皮标志等。（2）伪造产地。产地表明商品的地理来源，如商品生产地、制造地、加工地等，它常常与商品质量有着关联，具有一定竞争意义。（3）其他关于商品质量作引人误解的虚假表示。主要表现为经营者违反《产品质量法》有关产品标识义务要求的行为。2、虚假广告行为。指经营者采用广告的宣传方法对商品作引人误解的虚假宣传。3、广告外的虚假宣传行为。如：经营者为扩大产品销路通过举办展览会、展销会、博览会、订货会等，发表介绍文章或召开新闻发布会，在各种公共场合的负责人讲话等方式，作引人误解的宣传。4、价格欺诈行为。《价格法》第14条规定了价格欺诈行为。这指的是通过捏造、散布、标示虚假的或引人误解的价格信息，误导、欺骗消费者或交易相对人。实践中表现有：虚假降价；低价引诱，高价结算；模糊标价，引人误解。

5、带有欺骗、误导性的有奖销售行为。《反法》第13条规定的不正当有奖销售行为中，有两种情形属于商业误导行为。（1）欺骗性有奖销售行为。（2）推销质次价高商品的有奖销售行为。（三）一个问题：“引人误解的虚假宣传（表示）”，怎样理解？“我们的饲料，公鸡吃了都想下蛋”、“六十岁的人，三十岁的心脏”。1、几组命题虚假表示=引人误解的表示？真实表示=不引人误解的表示？虚假表示=引人误解的虚假表示+不引人误解的虚假表示？引人误解的表示=引人误解的虚假表示+引人误解的真实表示？我国完善立法规定可有两种方案：一是将现行规定“引人误解的虚假表示”改为“引人误解的表示”，去掉“虚假”一词。二是将“引人误解的虚假表示”改为“引人误解或者虚假的表示”。三、商业诋毁行为法条导入第十四条经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。（一）概念商业诋毁行为，又称商业诽谤行为、损害信誉行为、诋毁竞争对手行为，是指经营者捏造和散布虚伪或引人误解的事实，损害他人商业信誉和商品声誉的行为。（二）构成1、诋毁行为是否针对竞争对手？诋毁通常是在具有竞争关系的当事人之间发生。我国《反法》第14条规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。我国现阶段的做法是，对于非经营者或不具有竞争关系的经营者实施诋毁行为，不是按不正当竞争处理，而是以民事侵权性质的诽谤行为对待。2、侵害的客体侵害的客体是他人的商业信誉和商品声誉3、诋毁是否要求主观恶意？诋毁构成在我国实践和理论中，要求具备恶意（故意）。WIPO《示范法》不要求恶意。4、诋毁在客观上表现为经营者通过捏造、散布虚伪或引人误解的事实，攻击、贬低他人，造成一定的损害后果。我国立法规定诋毁限于捏造、散布虚伪事实。《示范法》则指出，“不仅虚假陈述，而且不合理的陈述，可以产生损害信誉后果。”对此，我们表示赞同，提出“引人误解的事实”。其一，片面陈述真实事实而发生诋毁。如，某地一家纯净水厂家为排挤娃哈哈纯净水在当地的销售，扩大自己的销售额，大肆宣传“假冒的娃哈哈纯净水有病毒”。但这一事实被该厂家别有用心地使用，导致消费者对娃哈哈纯净水产生恐慌，影响了其声誉。其二，以未有定论的事实而发生诋毁。如农夫山泉与乐百氏、娃哈哈之争。（三）诋毁行为与误导行为

诋毁行为和误导行为都是发布某种虚假信息，以影响顾客的决定。不同的是，误导行为是通过对自己及其商品或服务进行虚假、欺骗性的陈述而实施，诋毁行为是通过对他人及其商品、服务或工商业活动传布虚假、不合理信息而实施。诋毁行为与误导行为的竞合（比较广告）四、侵犯商业秘密的行为法条导入：第十条经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。（一）商业秘密1、概念商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。2、特征商业秘密的特征秘密性价值性实用性保密性3、内容商业秘密的内容：我国立法包括技术秘密和经营秘密。具体涉及设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理决窍、客户名单、货源情报、产销策略、招标投标中的标底及标书内容等信息。

（二）侵犯商业秘密行为的概念和具体表现1、概念侵犯商业秘密行为是指经营者或相关人员不正当地获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密，从而损害权利人利益的行为。侵犯商业秘密的行为既具有民事侵权性质，也具有不正当竞争性质。2、具体表现（1）以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密。（2）披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密。这是竞争经营者对权利人的商业秘密进行不正当披露和不正当使用。（3）违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这里，相关人员涉及有：权利人的职工（包括高级管理人员、技术人员和一般职工或雇员等）、权利人的业务关系单位和个人、有关政府主管部门及其工作人员等。依国家工商行政管理局于1995年11月发布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，只涉及前两类相关人员（即业务关系单位和个人、权利人的职工）的不正当披露、使用。（4）视为侵犯商业秘密的行为，即指第三人明知或应知前三种违法行为，获取、使用或披露他人的商业秘密。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（1）侵权所获技术秘密的处理（第12条）①善意可继续使用：根据合同法第三百二十九条的规定（非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。），侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。②恶意不得继续使用：当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。③（第13条）依照前条第一款规定可以继续使用技术秘密的人与权利人就使用费支付发生纠纷的，当事人任何一方都可以请求人民法院予以处理。继续使用技术秘密但又拒不支付使用费的，人民法院可以根据权利人的请求判令使用人停止使用。人民法院在确定使用费时，可以根据权利人通常对外许可该技术秘密的使用费或者使用人取得该技术秘密所支付的使用费，并考虑该技术秘密的研究开发成本、成果转化和应用程度以及使用人的使用规模、经济效益等因素合理确定。

不论使用人是否继续使用技术秘密，人民法院均应当判令其向权利人支付已使用期间的使用费。使用人已向无效合同的让与人支付的使用费应当由让与人负责返还。

（2）合同法第三百四十一条：委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照补充协议、合同有关条款、交易习惯仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。３、具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；

（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；

（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；

（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；

（5）签订保密协议；

（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；

（7）确保信息秘密的其他合理措施。

４、关于反向工程（司解12条）第十二条通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第(一)、(二)项规定的侵犯商业秘密行为。

五、商业贿赂行为法条导入：第八条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。（一）商业贿赂行为的概念商业贿赂行为是指经营者在市场交易活动中采用财物或其他手段暗中收买交易对象或有关人员而争取交易机会或有利交易条件的行为。（二）商业贿赂行为的构成要件：1、主体上涉及行贿经营者和受贿者两方面。其中，行贿经营者是基本主体，其职工采用贿赂手段为其销售或购买商品的行为，应当认定为经营者的行为。受贿者表现有三种情形：（1）与行贿人发生交易关系并作为交易一方的对方单位或个人。（2）交易对方单位的个人，包括法人的法定代表人、其他经济组织的负责人和法人或其他经济组织的代理人。（3）有关单位或个人，指对促成交易关系具有影响作用的单位或个人，属交易关系以外的第三方。２、主观上表现为经营者是为交易目的（或是促销商品，或是竞购商品，或是获得交易上的便利或优惠条件）故意所为的行为。经营者被迫索贿的，或不为交易目的，则不构成商业贿赂。３、客观上表现为行贿经营者向受贿者支付或提供了一般商业惯例所不允许的财物款项或非财物利益。至于按照商业惯例提供小额优惠或赠品及礼仪性接待等，则不构成商业贿赂。（二）几种商业做法——回扣、折扣、佣金、附赠（赠品）1、回扣——1996年国家工商局发布的《暂行规定》对回扣作出界定，“回扣是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款”。讨论：回扣还是一般的商业贿赂利用导游拉客经营的行为如何界定？2、折扣和佣金《反法》第8条第2款规定：“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。”这表明折扣、佣金是属于合法范畴，不同于回扣。3、附赠附赠是指经营者在市场交易中向交易对方附带提供现金或物品。附赠分为面向一般消费者和面向其他经营者两种情形。面向消费者的附赠，这与附赠式有奖销售、折扣（让利）意义相同。面向经营者的附赠，我国与国外立法（日本）原则上给予禁止。国家工商局1996年《暂行规定》第8条规定：经营者在商品交易中不得向对方单位或者其个人附赠现金或者物品。但按照商业惯例赠送小额广告礼品的除外。违反前款规定的，视为商业贿赂行为。六、不正当有奖销售法条导入第十三条经营者不得从事下列有奖销售：（一）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。（一）有奖销售行为的类型１、附赠式有奖销售。２、抽奖式的有奖销售。政府或政府有关部门依法批准的有奖募捐及其他彩票发售活动不属此列。（二）对不正当有奖销售行为的立法思考七、低价倾销行为

法条导入第十一条经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（1）销售鲜活商品；（2）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（3）季节性降价；（4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。第四节关于不正当竞争行为的法律责任问题

一、责任形式（一）损害赔偿（民事责任）（反法20）第二十条经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。（二）处罚机关的特殊规定（F23）：第二十三条公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的，省级或者设区的市的监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以五万元以上二十万元以下的罚款.被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的，监督检查部门应当没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款。（三）广告（F24）第二十四条经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。广告的经营者，在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，并依法处以罚款。二、追责机制（一）关于不正当竞争的民事救济权民事救济权是否只是限于受害经营者？应当赋予经营者团体、消费者、消费者团体民事救济权。（二）法院能否发布禁令？我国立法规定了行政执法机关责令停止违法行为。但这一做法又不是一种行政处罚措施。（三）自由裁量权问题（四）行为竞合处理（五）法律适用问题涉及《反法》与相关法的适用相关法涉及知识产权立法、产品质量法、价格法、广告法、各行业立法等。我国只是规定了《商标法》、《产品质量法》的优先适用。案例思考（课后作业）根据以下资料，运用反不正当竞争法知识进行综合评析2003年九、十月间，曾发生了一起针对中药不良反应的舆论炒作事件。该事件起因于一起普通官司，一方是北京的一位消费者龚女士，另一方则是知名企业云南盘龙云海药业公司。初期，媒体给予了关注和客观报道。后来，经相关企业的幕后策划，引起广泛的舆论炒作，甚至针对整个中药不良反应大加责伐，影响波及海外。龚女士服用云南盘龙云海药业公司生产的排毒养颜胶囊已有数年。服用初期，即有腹胀痛和经期不良反应。停药以后，不良反应虽然不治而愈，但却出现继发性便秘。医生估计，其长期服用的排毒养颜产品中的大黄可能是元凶。在查阅有关资料后得知，大黄性味苦寒，不能久服，否则会导致便秘。龚女士认为，对于服用大黄不当而引发的不良反应，生产厂家不可能不知道，但却不在产品包装或说明书上标明，侵犯了其知情权。于是，龚女士一纸诉状，将盘龙云海告到法院。公司得知被起诉后，希望能找到该女士，准备组织一些专家对其病情详细诊断，可未果。诉讼过程中，中国青年报发表长篇报道《一场官司戳中药品管理法规软肋———中药为何不标明“不良反应”》。此报道内容比较客观，从这起官司入手，对当前中药不标明“不良反应”的现状及原因作了分析。天津《今晚报》全文转载。而后，全国有30多家中央和地方报纸先后登出文章，给予报道，内容主要集中在两个方面：一是称中药有不良反应，报道依据就是根据中国青年报的报道；二是称养颜类中成药不宜长期服用，其来源是新华社的一则电讯稿。可是到了9月下旬，有关报道再次升温，对中药的指责达到一个新的高峰。仅22日一天之内，国内就有75家报纸再次炮轰中药的不良反应，内容是来自新华社的另一篇电讯稿。报道称，北京医科大学第三医院对1994年至1999年10月因药源性疾病住院病例进行调查，结果发现，在致命药物中，中药仅次于抗生素和解热镇痛药，排在第三位。而据北京地区药品不良反应监察中心对1993年－1999年期间的有关数据分析表明，引起不良反应的药品种类中，抗生素占首位，中药列第二位。在转载新华社这篇电讯稿时，各种生猛的标题随之出笼，比如《中药安全无毒？错！》、《中药成为不良反应祸首》、《中药名列药品不良反应“三大祸首”》、《谁说中药安全无毒》、《中药吓人一大跳》等。总之，自神农氏尝百草以来就用于治病救人的中药，似乎一夜之间忽然变成大毒草。有些报道也不忘再次提醒读者，排毒养颜类产品不宜长期服用。当天，《美国世界日报》也以“用药不良反应，中药仅次于抗生素”为题，大谈中药的不良反应。马来西亚和新加坡等国的报纸也对此事予以报道。一直在国内媒体中反复炒作的中药不良反应终于闹出了国门。对于中药或大黄的指责，国内