2014年众合法条串讲班商法知产讲义

2014年串讲阶段讲义

商法

知识

法

扫描关注

扫描关注

众合教育

最懂司考，

更懂你的学习需求！

众合教育

：

2014年串讲阶段商法知产授课讲义

：@众合

知识

第一部分

法

著作权部分

专题一

著作权的客体

要件：

专题二

著作权的主体

一、一般意义上的著作权主体

【

演练】：

甲提供

，乙组织丙和

乡村教师戊为原型创作小说《小河弯弯》。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙

修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些

意见。下列哪些选项是错误的？（2007年卷三60，多选）

A．甲提供

是完成创作的保障，应为作者

B．乙作为组织者并提供

意见，应为作者

C．戊提供了生活素材，应为作者

D．丁

不经甲、乙、丙的同意

该小说

二、演绎作品的著作权人

【 演练】：

于2006年8月4日创作完成小说《别来烦我》，2007年3月5日

于某文学

后被

改编成剧

本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙

单）

将该电视剧进行

。对此，下列哪一选项是错误的？（08-3-20，

A．

B．

从2007年3月5日起对小说享有著作权

对剧本享有著作权

C．甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得 和

的

并支付

D．乙

该电视剧应当取得甲公司

并支付

1

含义

基于已有作品进行再创作而产生的新的作品统称为演绎作品。

形式

具体形式有改编、翻译、（考点）整理、注释，但不限于此。

条件

对作品进行演绎创作应得到作者的同意。

著作权归属

演绎者享有的著作权仅限于演绎作品

著作权行使

对第人而言，使用演绎作品须获得演绎者和原作者双重 。（考点）

三

(一)作者

1、创作作品的公民是作者

2、为他人创作进行

组织工作

，提供 意见、物质条件，或者进行了其他辅助工作，均不视

为创作（考点）。

3、创作是一种

事实行为

，不受自然人行为能力状况的限制（考点）。

(二)继受人

继受著作权人包括继承人、受赠人、受遗赠人、受让人和国家。

问：继受著作权人可以享有全部的著作权吗？

（一）

文学、艺术和科学领域内

属于文学、艺术和自然科 会科学、工程技术领域内的人的

智力创造活动

所产

生

（二）

独创性

独创性条件取决于两个方面

1、作品来源于作者的独立创作完成；

2、作品必须体现了作者的

个人特性

。

（三）

可 性

作品必须

可以

通过某种有形形式

，从而被他人所

感知

特别提示1：

著作权自作品创作完成之日起产生，即著作权自动取得。（考点）

特别提示2：

著作权法不予保护对象：

文件

、合作作品的著作权人

1、两人以上合作创作的作品为合作作品。

含义

2、这里的合作是指直接产生智力成果的创作活动，而不是其他性质的辅助活动。（考点）

著作权归属

两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有

合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权；

著作权行使

合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使。

注意：不能协商一致，又无

当理由的，任何一方不得

方行使除转让以外的其他权利（考点）。

【

演练】：

甲、乙合作完成一部剧本，丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧。甲以丙公司没有名气为由

，乙独自与

丙公司签订合同,以10万元价格将该剧本摄制权

给丙公司。对此,下列哪一说法是错误的？（2010-3-16，单）

该剧本

该剧本

由甲乙共同享有

中的人身权不可转让

C．乙与丙公司签订的D．乙获得的10万元

四、委托作品的著作权人

合同无效

应当合理分配给甲

五、原件所

转移的作品的著作权归属（黄金考点）

等美术作品的

，但美术作品原件的

。（考点）

【

演练】：

画家甲将其未 的一幅绘画作品原件赠与好友乙。乙将其挂于室内。丙在乙家中做客时，向乙提出欲租该

画展出30日，愿支付

（2008-延-3-20，单）

500元，乙同意。下列哪一选项是正确的？

乙和丙的行为均合法

乙的行为合法，丙的行为 了甲的

权

C．乙的行为

D．乙的行为

了甲的展览权

了甲的出租权

专题三

著作权的内容

一、著作人身权

范围

包括

权、署名权、修改权、保护作品完整权。

特点

不能继承、转让。（考点）

权

含义

权即决定作品是否公之于众的权利。

1：

权是

权利。（考点）

特点

2：

权难以孤立地行使，而须借助一定的作品使用方式。

如果涉及第三人的， 权往往还受到第三 利的制约。

作者生前未

的作品，如果作者未明确表示不

，作者

后50年内，其

特别注意

权可由继承人或者受遗赠人行使；

没有继承人又无人受遗赠的,由作品原件的所有人行使。（黄金考点）

1．决定是否在作品上署名

决定署名的方式

决定署名的顺序

署名权

4．

5．

未参加创作的人在作品上署名

（考点）

2

他人

署名

展览权由

原件所 转移，不视为作品著作权的转移

绘画、书法、雕塑

原件所有人享有

概念

委托作品是作者基于他人委托而创作的作品。

特点

创作活动须受他人支配。

著作权认定

受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。

合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。

正

三

二、著作 权

【

演练】：

下列哪些出租行为

对知识 的用于出租

用于出租

？（2009年卷三64题，多选）

A．甲B．乙C．丙

D．丁

正版畅销

正版杀毒

正版唱片用于出租

正宗专利产品用于出租

专题四 邻接权

一、表演者权

(一)、表演者对其表演享有下列权利：

(二)、表演者具有以下义务：

二、

制作者权

3

制作

者权利

（1）、 制作者对其制作的 制品，享有 他人

、 、出租、通过信息

网络

向公众 并获得 的权利。

（2）、被 人 、 、通过信息网络向公众 制品，还应当取得著作权人、

表演者

，并支付 。（黄金考点）

制作

者义务

（1）、 制作者使用他人作品制作 制品，应当取得著作权人 ，并支付 。

（2）、 制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人 ，并支付 。

（3）、

制作者制作 制品．应当同表演者订立合同，并支付 。

（黄金考点）

1

使用他人作品演出，表演者应当取得著作权人 ，并支付 。

2

演出组织者组织演出,由该组织者取得著作权人 ，并支付 。

3

使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，

应当取得改编、翻译、注释、整理作品

的著作权人和原作品的著作权人 ，并支付 。（考点）

1．

表明表演者 ；

2．

保护表演形象不受歪曲；

3．

他人从现场 和公开传送其现场表演，并获得 ；（考点）

4．

他人

，并获得 ；（考点）

5．

他人

、

录有其表演的 制品，并获得 ；（考点）

6．

他人通过信息网络向公众 其表演,并获得 。（黄金考点）

(一)使用权

1．出租权，即有偿 他人临时使用

作品

和以类似摄制 的方法创作的作品、

计算机

的权利，计算机 不是出租的主要标的的除外。（考点）

展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者 件的权利。（考点）

表演权，即公开表演作品，以及用各种 公开播送作品的表演的权利。（考点）

信息网络 权拥有信息网络 权的主体是著作权人、表演者、 制作者（黄金考点）

(二)转让权

指作者或其他著作权人将

著作

权

中的一项或者几项转移给他人所有。

：

小

说

剧

本

表

演

出租

被

人

、

、网络

（图一）

词

曲

表

演

出租

被

人

、

、网络

（图二）

三、

者权

：

总结广播电台、

1、

2、

3、

4、

5、

的义务：

的作品的作品

制品

、类似

未

已已

【

演练】：

创作《星光灿烂》词曲

于音乐杂志，

在个人举办的

义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司

录制并

63题，多选）

的演唱会唱片，星星电台 该唱片并

了该歌曲。下列哪些说法是正确的？（2009年卷三

A．

演唱《星光灿烂》应征得

同意并支付

B．南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得

同意并支付

C．星星电台

D．星星电台

该歌曲应征得

同意

该歌曲应征得南极熊唱片公司同意

4

广播电台、

的权利

广播电台、 其 的下列行为：

将其 的广播、电视转播；（黄金考点）

将其 的广播、电视录制在音像载体上以及 音像载体。（考点）

广播电台、

的义务

广播电台、 他人未 的作品，应当取得著作权人 ，并支付 ；

已 的作品或已 的 制品，可以不经著作权人 ，但应按规定支付 。

第二部分

专利法部分

专题一

专利权的主体

发明人或设计人

发明人或设计人是指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。

委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。

委托发明的归属

（黄金考点）。

合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当

事人共有。（考点）

合作发明

合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利（考点）

一)在本职工作中作出的发明创造;

执行本

任务

(二)履行本

交付的

的任务所作出的发明创造;（考点）

(

休、调离原

后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，

职务发明创造

在原

承担的本职工作或者原

分配的任务有关的发明创造。（考点）

主要利用本

的物质技术条件

职务发明创造的专利申请权和取得的专利权

位。（考点）

所在的

【

演练】：

甲乙丙三人合作开发一项技术，合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后，甲、丙想要申请专利，而乙

主张通过商业

来保护。选项错误的？（10-3-62，多）

甲、丙不得申请专利

甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、乙、丙共有

甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、丙所有，乙有免费实施的权利D．甲、丙不得申请专利，但乙应向甲、丙支付补偿费

专题二

专利权的客体

专利法不予保护的对象

【 演练】

的下列有关骨科病预防与治疗方面研究成果中，哪些可在我国申请专利？（2013-3-64，多）

A．发现了导致骨癌的特殊遗传

B．发明了一套帮助骨折

尽快康复的理疗器械

C．发明了如何精确

股骨头坏死的方法

D．发明了一种高效治疗软骨病的中药制品

专题三专利权的内容和限制

一、专利权人的权利

独占实施权

1、不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品（黄金考点）

2、不得为生产经营目的使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品

3、不得为生产经营目的制造、销售、许诺销售、进口其外观设计专利产品。（黄金考点）

5

国家法律。（考点）

社会公德。

妨害公共利益。

科学发现。（考点）

。

。

动物和植物品种。

我国对于动物和植物品种不授予专利权，但对于 。（考点）

用原子核变换方法获得的物质。

9．对 法律、行政 的规定获取或者利用

遗传资源

，并依赖该遗传资源完成的发明创造,不授予专利权。

动物和植物品种的生产方法,可以授予专利权

注意，对于 和治疗疾病而发明的各种仪器设备是可以被授予专利的（考点）

智力活动的规则和方法

疾病的 和治疗方法

单

归

发明人或设计

人

与

其

本职工作之外

【

演练】

甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，

后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医

院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？（2007年卷三15题，单选）

A．乙的制造行为不B．丙的销售行为不C．丁的使用行为不

D．丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

二、不视为

专利权的行为（黄金考点）

专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其

的

、个人

专利权用尽。

出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。（黄金考点）

在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准

备的，可以在原有范围内继续制造相同产品、使用相同方法。实施者的这种权利称为先

先用权人的实施。

用权。

行使先用权的行为，不视为

专利权。（考点）

外国

工具临时通过我国领陆、领水或领空，为

工具其自身需要在装置和设备中使

专利 。

临时过境。

用有关专利的，无须得到我国专利权人的

，不

科学研究而使用。

专为科学研究和实验目的，使用专利产品或者专利方法的，不

专利

。

为提供行政

所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及

行政

。

专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

专题四、专利

行为

使用或者销售

为

是

专利权人

而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接

获得的产品，能证明其产品合法来源的，

（黄

金考点）(与商标法的规定一样)

第三部分

商标权

专题一、商标

的条件

一、不得

他人的在先权利或合法利益。

主要内容有：

【某

标。该

演练】：

企业拥有“雨露”商标，使用的商品为啤酒。该商标未

，但被我国有关部门认定为驰名商

企业的下列哪些请求应当得到支持？（2005年卷三60题，多选）

A．请求B．请求

C．请求

甲公司将“雨露”商标在葡萄酒上

乙公司将“雨露”商标在葡萄酒上使用丙公司将“雨露”商标在啤酒上使用

D．请求已将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失

6

(1)不得在相同或类似商品上与已 或申请在先的商标相同或近似；

(2)就

相同或者类似商品

申请 的商标是 、摹仿或者翻译他人

未

的驰名商标

，容易导致 的，

不予 并 使用；（考点）

(3)就

不相同或者不相类似商品

申请 的商标是 、摹仿或者翻译他人

已经

的驰名商标

，误导公

众，致使该驰名商标 人的利益可能受到损害的，不予 并 使用；（考点）

(4)不得以不正当

抢先

他人已经使用并有

一定影响

的商标；不得 他人的其他

在先权利

不知道

仍然属于

专利权的行为，需要停止

但不承担赔偿责任。

生产经营目的

售

二．绝对

条件不能

,不得使用

(1)

同中 民

的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及

同

国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（考点）

(2)

带有民族

性的。

(3)

带有 性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的。（考点）

(4)

有害于

道德风尚或者有其他不良影响的。

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商

标、证明商标组成部分的除外；（考点）

三．相对

条件(原则上不得

，但经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标

)。

(1)

仅有本商品的通用名称、图形、型号的。（考点）

仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。

(2)

（考点）

(3)

缺乏显著特征的。

【

演练】：

某企业在其生产的人用药品上使用“病必治”商标，但未进行 。下列哪一选项是正确的？（2008延-3-22，单）

A．该企业使用该商标违法，因人用药品商标必须B．该商标夸大宣传并具有 性，不得使用

C．该商标可以使用，但不得

D．该商标通过使用获得显著性后，可以

专题二

商标权的内容

以核准

的商标和核定使用的商品为限。

权

及其他商业活动中。

权

范围大于

权，还包含相似的情形也

使用。

①

②

③

转让双方

转让

商标的，转让人和受让人应当签订转让协议

向商标局提出申请。

商标经核准后，予以公告。

转让权

④

受让人自公告之日起享有商标

权。

转让

商标的，商标

人对其在同一种或者类似商品上

的相同或者近似的商标，应当一

并转让；未一并转让的，由商标局通知其限期改正；期满不改正的，

转让该

商标的

申请。

①商标

人可以通过签订商标使用

合同， 他人使用其商标。使用

合同签订后，应

当在

3个月内将合同副本报送商标局备案，

备案的，不影响该

合同的效力，但不得对

权

抗善意第人。（考点）

②

人应当监督被

人使用其

商标的商品质量；被

人应当保证使用该

商标的

商品质量。被

人还应当在使用该

商标的商品上标明自己的名称和商品产地。（考点）

专题三

续展

7

商标的有效期为

十年

，自

核准

之日

起计算。

1、期满后商标所有人需要继续使用该商标并维持 权的，可以通过续展 延长商标权的保护期限。

2、续展 应当在有效期满前

12个月内

办理；

3、在此期间未能提出申请的，有

6个月的宽展期

。

4、宽展期仍未提出申请的，

注销

其 商标。

5、每次续展 的有效期为10年，

自该商标上一届有效期满次日起计算

。

6、续展 没有次数的限制。

三

视为放弃

共同

生产、经营者不得将驰名商标字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于

宣传、展览以

：

期满日

12个月

6个月

专题四商标权的消灭

一、

商标的注销

包括下列情况：

二、

商标的撤销

三、

商标的无效

分为两种情形：

【

演练】：

甲公司

了商标“霞露”，使用于日用化妆品等商品上，下列哪一选项是正确的？(2010-3-17,单选)

A．甲公司要将该商标改成“露霞”，应向商标局提出变更申请B．乙公司在化妆品上擅自使用“露霞”为商标，甲公司

C．甲公司因经营不善连续三年停止使用该商标，该商标可能被注销

D．甲公司签订该商标转让合同后，应单独向商标局提出转让申请

专题五商标

行为

商标

行为的表现形式

8

(一) 或仿冒行为

1．同一种商品上使用与他人 商标相同的商标；

2．同一种商品上使用与他人 商标相近似的商标；

3．类似商品上使用与 商标相同的商标；

4．类似商品上使用与他人 商标相近似的商标。

商标 的性条件或者是以

及其他不正当 取得

已经的商标，商标的性条件或者是以及其他不正当取得的，由商标局该商标无效；其他或个人可以请求商标评审该商标无效。

他人民事权益

已经的商标他人民事权益，自商标之日起5年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审该商标无效。对的，驰名商标所有人不受5年的时间限制。

商标无效的法律

1、因 商标争议或 不当而被 无效的，其商标权视为

自始不存在

。

2、 商标无效的决定或者裁定，对 无效前 做出并

已执行

的商标

的 、裁定、调解书和工商行政管理部门做出并 的商标 的处理决定以及 的商标转让或者使用 合同不具有追溯力。依照前款规定不返还商标

赔偿金、商标转让费、商标使用费，明显 公平原则的，应当全部或者部分返还。

(同专利完全一样)

3、但是，因商标 人 给他人造成的损失，应当给予赔偿。

已经履行

已执行

商标 人有下列行为之一的，由

商标局

责令限期改正或者撤销其 商标：

(1)

自行改变

商标的；

(2)

自行改变 商标的 人

名义、地址或者其他 事项

的

(3)

商标成为其核定使用的商品的通用名称或者

连续3年

停止商标使用的

1．

商标法定期限届满，

未续展和续展未获批准的

。

2．

商标 人

申请注销

其 商标或者注销其商标在部分指定商品上的

3．

商标 人 或者终止，

自

或者终止之日起1年期满

，该 商标没有办理转移手续的，任

何人可以向商标局申请注销该 商标。

一年

【

演练】：

甲公司为其生产的啤酒申请

了“冬雨之恋”商标，但在使用商标时没有在商标标识上加注“甲公司的商标权？（2013-3-19，单）

商标，故在自己生产的啤酒产品上也使用“冬雨之恋”商标

商标”

字样或

标记。下列哪一行为未

A．乙公司误认为该商标属于未

B．丙公司不知某公司

“冬雨之恋”啤酒而予以

C．丁饭店将

的甲公司“冬雨之恋”啤酒倒入

啤酒桶，

“侠客”牌散装啤酒出售

D．戊公司明知某企业生产 “冬雨之恋”啤酒而向其出租仓库

商法

第一章：公司法

第一讲：公司概述

考点一、公司法人

否认制度

考点二、公司的转投资与担保

①、公司可以向其他企业投资；

但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的

承担连带责任的出资人。

转投资能力

定的例外体现。

问：原因是什么？

②、公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；

①、公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；

②、公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

担保能力

被担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加对该担保事项进行的表决。该项表决

席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。。

【

演练】

公司在经营活动中可以以自己的

（2008-3-30，单）

为他人提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的？

A．公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B．公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保C．公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保

D．公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保

9

由出

【关联考点】《合伙企业法》第三条：

国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单

位、社会团体不得成为普通 。除此之外，其他公司可以成为普通

，此处即为但书规

概念

公司法人 否认制度，是指在责任，逃避 ，严重损害公司

特定的

中，如果

公司股东

公司法人独立地位和股东有限

债权人利益

的，应当对公司 承担

连带责任

。

目的

公司独立责任和股东 的例外。

公司 被否认，

相关股东

应当对公司 承担

连带责任

。

问： 当中也存在法人 否认的情形吗？

(二)

销售 商标 权的商品（考点）

(三)

、擅 造他人 商标标识或者销售 、擅 造的 商标标识

(四)

商标 人同意，更换其 商标并将该更换商标的商品又投入市场（考点）

(五)

故意为 他人商标 权行为提供便利条件，帮助他人实施 商标 权行为的；

考点三：公司设立

【

演练】

甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚

未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该正确的？（11三68）

无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任

商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任C．商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任

D．商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任

及其责任，下列哪些表述是

考点四：公司资本三原则

10

资本确定原则

是指公司设立时应在章程中载明公司资本总额，并由发起人认足或缴足，否则公司不能成立。

资本维持原则

是指公司在其存续过程中，应当经常保持与其资本额相当的 。

该原则具体体现在下列制度上：

① 公司的股东在公司登记成立后 ；表现形式：

a制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配

b通过虚构债权 关系将其出资转出

c利用关联交易将出资转出

d其他 法定程序将出资抽回的行为。

的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，

，不得抽回其股本。

发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外

除未按期募足 、

不得抽逃出资

含义

公司设立是指公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的行为。

方式（F78）

公司设立的方式基本为两种，即

发起设立和募集设立

。

公司由全体股东出资设立，

只能采取

发起设立方式。

问1：哪些人可以作为公司的发起人？

问2：自然人作为发起人，有行为能力的要求吗？

的设立，可以采取

发起设立

或者

募集设立

的方式。

发起设立，是指由发起人认购公司应 的全部 而设立公司。

募集设立，是指由发起人认购公司应 的 ，其余 向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

发起人

发起人是筹办公司的设立事务、认购公司的 、进行公司设立行为的人。发起人责任与公司责任的区别：

①发起人为设立公司 对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民应予支持。

公司成立后对上述规定的合同予以 ，或者 ，合同相对人请求公司承担合同责任的， 应予支持。

②发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民 应予支持。

已经实际享有合同权利或者履行合同义务

确认

以自己名义

一部分

考点五：公司

【

演练】

刘某是甲

公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将 借贷给一家

主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该

乙公司还款，

但公司不可能 ，王某便自行直接向

（08-3-75,多）

对乙公司提起股东代表 。下列哪些选项是正确的？

王某持有公司股权

王某不能直接提

1%，不具有提起股东代表

的资格

讼，必须先向董事会或监事会提出请求

C．王某应以甲公司的名义 ，但无需甲公司盖章或刘某签字

D．王某应以自己的名义

，但

请求应是将借款返还给甲公司

11

分类

内容

1、股东代表

（F152）

股东代表 ，又称派生 、股东代位 ，是指当公司的合法权益受到 而公

司却怠于 时，公司的股东即

以自己的名义

，而所获赔偿归于公司的一种 形态。

董事、高级管理 执行公司职务时 法律、行政 或者公司章程的规定，给公司造成损失的， 公司的 连续

，可以 监事会或者不设监事会的 公司的监事向 提起

；监事有该种情形的，前述股东可以 请求 或者不设董事会的 公司的向 提 讼。

监事会、不设监事会的 公司的监事，或者董事会、执行董事收到上述规定的股东书提 讼，或者自收到请求之日起三十日内 ，或者

，上述规定的股东 为了公司的利益以自己

的名义直接向 提 讼。

他人 公司合法权益，给公司造成损失的，上述股东可以依照前述规定向 提 讼。

问： 是谁？ 是谁？ 前提条件？（可有例外情况？） 结果归谁？

2、股东直接

董事、高级管理

法律、行政 或者公司章程的规定，损害

股东利益

的，股东可

以向 提 讼。

问： 是谁？ 是谁？

3、公司决议瑕疵的

（1）、公司决议的无效

公司股东会或者股东大会、董事会的决议 。

问：原 是谁？ 时间？ 有追溯力吗？

（2）、公司决议的撤销

股东会或者股东大会、董事会的会议 法律、行政 或者公司章程，或者 的，股东可以 议作出之日起60日内，请求 撤销。

问：原 是谁？ 时间？ 有追溯力吗？

决议内容 公司章程

召集程序、表决方式

内容

法律、行政

的无效

情况紧急、不立即

未提

讼

面请求后

提

讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的

行董事

执

董事会

之一以上 的股东

一百八十日以上单独或者合计持有公司百分

股东

、

请求

②公司不得收购本公司的 ，但是，有下列情形之一的除外：

a ；

b与持有本公司 的其他公司 ；

c将 给本公司职工；

d股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其 的。

公司依照上述第c项规定收购的本公司 ，不得超过本公司已 总额的5%；用于收购的 应当从公司的 中支出；所收购的 应当在 转让给职工。

公司不得接受 作为质押权的标的。

资本不变原则

是指公司资本总额一旦确定，非经法定程序，不得任意变动。

公司

增加

资本实行股东自治，

公司减少 资本实行严格的限制。

1年内

税后利润

本公司的

合并

减少公司 资本

第二讲：一般的

公司的设立条件（F23）

公司

考点一：

考点二：瑕疵出资的

（1）

公司股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，否则除应当向公司足额缴

纳外，还应当向

足额缴纳出资的股东承担违约责任。

（2）

公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币

的实际价额显著低于公司章程所定价额的，

应当由交付该出资的股东

其差额；公司

的其他股东承担连带责任。

（3）出资的

来源不合法呢？

他人替代出资出现瑕疵呢？

瑕疵出资对股东资格的取得和公司的成立有何影响？

公司可否豁免股东的出资义务？

（7）股东的瑕疵出资可否以

时效进行抗辩？

公司可否将瑕疵出资的股东除名？

出资贬值如何处理？

考点三：股权的取得与证明

【 演练】

向钱某转让其持有的某

公司的全部股权，并签署了股权转让协议。关于该股权转让和股东的认

定问题，下列哪些选项是正确的？（08—3—74，多）A．在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是B．在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东C．在公司变更股东名册后，钱某即成为公司股东

D．在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力

12

公司成立后，应当向股东签发

出资证明书

。 公司应当置备

股东名册

，记载于股东名册的股东，

可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的 或者名称及其出资额向公司登记机关 ；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。

问：判断股东资格的外观 记载不一致时，以何为准？

代持股协议

公司的实际出资人可以与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东。

1、实际出资人与名义出资人如何处理（代持股协议）？

2、名义股东擅自处分股权呢？

3、名义股东对实际出资人的出资瑕疵承担责任吗？

冒名股东

冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的如何处理？

登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

登记

设立时

补足

已按期

股东符合法定人数。

公司由 股东出资设立。

股东出资符合法定要求。

①有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额

②出资方式必须符合法律规定。

股东可以用货币出资，也可以用实物、知识 、土地使用权等的非货币 作价出资；但是，股东

等作价出资。

出资人以其他公司

股权

出资，符合下列条件的， 应当认定出资人已履行出资义务：

①出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让

②出资的股权无权利瑕疵或者权利负担

③出资人已履行关于股权转让的法定手续

④出资的股权已依法进行了价值评估

转让

权或者设定担保的

可以用货币估价

并

可以依法

不得以劳务、信用、自然人

、商誉、特许经营

50个以下

考点四：股东的基本权利

股东

查阅、

公司章程、股东会会议

、董事会会议决议、监事会会议决议和

财务会计 。股东可以要求

公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当

向公司提出

请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿

，

（1）

——

公司

可能损害公司合法利益的，可以

日内 答复股东并说明理由。公司查阅。

为什么？

提供查阅，并应当自股东提出 请求之日起十五

提供查阅的，股东可以请求

要求公司提供

（2）获取收益权和优先认缴出资权——股

份公司

股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东

优先按照实缴的出资

比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先

认缴出资的除外。

公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

问:是否需要通知？是否需要同意？

对内转让

（1）协议转让：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应

就其股权转让事项

其他股东征求同意，其他股东自接到

通知之日起满30

日未答复的，

。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当

该转让的股权；不

的，

。经股东同意转让的股权，在

下，

比

其他股东有优先

权。两个以上股东主张行使优先 权的，

确定各自的

例；协商不成的，按照转让时各自的

行使优先

权。

问：

公司有优先

权吗？

（3）股权转

让

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

：

对外转让

依照法律规定的

转让股东的股权时，应当通知公司

及全体股东，其他股东

（3）股东的退出机制—异议股东回购请求权（F75）：有下列情形之一的，对股东会

该项决议投

票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续

，并且符合本

定的分

配利润条件的;

(二)公司

的;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过

决议修改章程使公司存续的。

（4）股权继承

自然人股东

后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。

【

演练】

甲、乙、丙为某

A．甲必须就此事

公司股东。现甲欲对外转让其

通知乙、丙并征求其意见

，下列哪一判断是正确的？（2009-3-26，单）

B．在任何情况下，乙、丙均享有优先

权

C．在符合对外转让条件的情况下，受让人应当将股权转让款支付给公司

D．

工商变更登记，受让人不能取得公司股东资格

第三讲：

考点一：

发起人的责任

13

公司不能成立

（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的 和费用负

连带

责任

（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算 同期存款利息的

连带

责任；

公司成立

在公司设立过程中，由于

发起人的过失

致使公司利益受到损害的，应当对公司承担

赔偿

责任。

合并、分立、转让主要

强制执行程序

在同等条件下有优先 权

（2）

强制执行

出资比例

协商

同等条件

通知

视为同意转让

视为同意转让

有不正当目的

查阅

【

甲

演练】

公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了

。下列哪一项费用应当由发

起人承担？（2008-3-29，单）

A．发起人B．发起人C．发起人

D．发起人

因公司设立事务而发生的宴请费用就自己出资部分所产生的验资费用

为论证公司要开发的项目而产生的调研费用

值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金

考点二：

的转让

第二章：合伙企业法

考点一：合伙的概念和类型

考点二：普通合伙企业的事务

1、合伙事务的全票决

除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体

一致同意：

2、

（1）

（2）

的义务

不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

，

不得同本合伙企业进行交易。

14

除合伙协议另有约定或经全体 一致同意外

（1）

改变合伙企业的名称；

（2）

改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

（3）

处分

合伙企业的不动产；

（4）

转让或者处分合伙企业的知识 和其他 权利；

（5）

以合伙企业名义

为他人

提供担保；

（6）

聘任

以外的人

担任合伙企业的经营管理 。

（7）

补充和修改合伙协议

（8）

新

入伙

问题：上述事项如果没有经过一致同意，对外是否有效？

概念

指自然人、法人和其他组织依照本法 境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

类型

1、普通合伙企业由普通 组成， 对合伙企业 承担无限连带责任。

2、有限合伙企业由普通 和有限 组成，普通 对合伙企业 承担无限连带责任，有限 以其认缴的出资额为限对合伙企业 承担责任。

国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业 、社会团体不得成为普通 。

问1：上述企业就不能成为 了吗？

问2：一般公司可以当普通 吗？

问3：一般公司当普通 会导致该公司股东承担无限连带责任吗？

（一）

发起人

持有的本公司 ，自公司成立之日起

1年内

不得转让。

（二）

公司

公开 前已

的 ，自公司 在 交易所

上市交易之日起1年内

不得转让。

（三）

公司

董事、监事、高级管理

应当向公司申报所持有的本公司的 及其变动情况，在任职期间每

年转让的 不得超过其所持有本公司 总数的25%；

所持本公司 自公司 上市交易之日起 不得转让。

上述 离职后

半年内

，不得转让其所持有的本公司 。

注意：公司章程可以对公司董事、监事、高级管理 转让其所持有的本公司 作出 限制性规定。

其他

1年内

3、利润分配与亏损分担

【

演练】

关于合伙企业的利润分配，如合伙协议未作约定且

单）

协商不成，下列哪一选项是正确的？（2010-3-34，

A．应当由全体B．应当由全体C．应当由全体

D．应当按

平均分配

按实缴出资比例分配

按合伙协议约定的出资比例分配的贡献决定如何分配

考点三：普通合伙企业与第三人的关系

1、

的代表权

合伙企业对

执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，

。

2、合伙企业

的清偿

3、合伙企业与

的债权人的关系

【图】

抵销和代位：

乙（甲的债权人

丙合伙企业

和丙的

人）

甲

考点四：普通合伙的入伙与退伙

1、入伙

15

（1）

入伙的条件

新 入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体

一致同意

，并依法订立

入伙协议。

（2）

入伙的程序

订立入伙协议时，原 应当向新 如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。

（3）

入伙的

入伙的新 与原 享有

同等权利

，承担同等责任。

新 对入伙前合伙企业的 承担无限连带责任。入伙协议另有约定的，从其约定。

问：如果老 隐瞒负债情况未告知呢？

（1）

抵销

发生与合伙企业无关的 ，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的 ；

（2）

代位

发生与合伙企业无关的 ，相关债权人也不得代位行使 在合伙企业中的权利。

（3）

个人负债的清偿

方法

① 的自有 清偿其与合伙企业无关的 的，该 可以以其从合伙企业中

分取的收

益

用于清偿；

②债权人也可以依法请求

强制执行该 在合伙企业中的 份额用于清偿。

（4）总结

合伙企业 清偿：

个人 ：

（1）

补充责任

合伙企业对其 ，应

先

以其全部 进行清偿。

（2）

无限与连带

①合伙企业不能清偿到期 的， 承担无限连带责任。

② 由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的， 向其他 追偿。

不得对抗善意第三人

（1）

合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的

约定

办理；

（2）

合伙协议未约定或者约定不明确的，由 协商决定；

（3）

协商不成的，由 按 出资比例分配、分担；

（4）

无法确定出资比例的，由 平均分配、分担。

注意：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分 或者由部分 承担全部亏损。

照实缴

2、退伙

考点五、有限

的权利规则

考点六、

的转化

16

（1）

程序

除合伙协议另有约定外，普通 转变为有限 ，或者有限 转变为普通合伙人，应当经全体 一致同意。

问1：有限 能全变为普通 吗？问2：普通 能全部变为有限 吗？

（2）

⑴有限 转变为普通 的，对其作为

有限

期间

有限合伙企业发生的 承

担无限连带责任。

（1）分红规则

有限合伙企业不得将全部利润分配给部分 ；但是，合伙协议另有约定的除外。

（2）自我交易与竞业

①有限 可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。

②有限 可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。

（3）对

额的出质与转让

①有限 可以将其在有限合伙企业中的 份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。

②有限 可以按照合伙协议的约定向 以外的人转让其在有限合伙企业中的 份

额，但应当提前三十日

通知

其他 。

问1：有限 向 以外的人转让其在有限合伙企业中的 份额，其他人有优先购买权吗？

问2：普通 向 以外的人转让其在普通合伙企业中的 份额，需要怎么办？问3：普通 以其在合伙企业中的 份额出质的，需要怎么办？

（4）

新入伙的有限 对入伙前有限合伙企业的 ，以其认缴的出资额为限承担责任。

问：作为有限 的自然人在合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他 可以因此要求其退伙吗？

份

当然退伙

①作为 的自然人 或者被依法 ；

②个人丧失偿债能力；

③作为 的法人或者其他组织依法被吊销 、责令关闭、撤销，或者被 ；

④法律规定或者合伙协议约定 必须具有相关资格而丧失该资格；

⑤ 在合伙企业中的全部 份额 民 强制执行。

被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他 一致同意，可以依法转为 ，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他 未能一致同意的，

该无民事行为能力或者限制民事行为能力的 退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。

除名退伙

①未履行出资义务；

②因故意或者 过失给合伙企业造成损失；

③执行合伙事务时有不正当行为；

④发生合伙协议约定的事由。

退伙的后果

① 后资格的转承与 继承（F50）；

或者被依法 的，对该 在合伙企业中的 份额享有合法继承权的继承人， ，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合

伙人资格。

有下列情形之一的，合伙企业应当向 的继承人退还被继承 的 份额：

继承人 成为 ；

法律规定或者合伙协议约定 必须具有相关资格，而该继承人 ；

合伙协议约定不能成为 的其他情形。

②连带责任：退伙人对基于其

退伙前

的原因发生的合伙企业 ，承担无限连带责任。

问：对退伙后发生的合伙企业 ，仍然要承担无限连带责任吗？

未取得该资格

不愿意

按照合伙协议的约定或者经全体 一致同意

有限

【

演练】

1、甲是某有限合伙企业的有限

，持有该企业15%的份额。在合伙协议无特别约定的情况下，甲在合伙

期间

其他

同意实施了下列行为，其中哪一项

《合伙企业

定？（2009-3-27，单）

A．将自购的机器设备出租给合伙企业使用

B．以合伙企业的名义

汽车一辆归合伙企业使用

C．以自己在合伙企业中的

D．提前一个月通知其他

份额向

提供质押担保

将其部分合伙份额转让给

以外的人

2、甲、乙、丙、

（2008-3-69，多）

设立一有限合伙企业，合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定？

甲仅以出资额为限对企业

丙以其劳务出资，为普通

承担责任，同时被推举为合伙事务执行人

，其出资份额经各

商定为5万元

C．合伙企业的利润由甲、乙、丁三人分配，丙仅按营业额提取一定比例的劳务

D．经全体

同意，有限

可以全部转为普通

，普通

也可以全部转为有限

第三章：企业

法

考点一：

人

17

1、

概念

人 是供 债权人分配的 企业的

2、

范围

包括 申请受理时属于 人的全部 ，以及 申请受理后至 程序终结前人取得的 。

3、

对 人 的保护

（1） 程序前行为的撤销（F31）

① 受理 申请

前一年内

，涉及 人 的下列行为，管

理人 请求 予以撤销：

①

②以 进行交易的；

③对没有 担保的 提供 担保的；

④对 的；

⑤放弃债权的。

② 受理 申请前六个月内， 人存在 原因，仍对个别债权人进行清偿的，管理人 请求 予以撤销。

（2） 无效行为（F33）

①为逃避 而隐匿、转移 的；

②虚构 或者承认不真实的 的。

（3）管理人的追回权（F34）

（4）对企业管理层的特别追回权

（F36）

人的董事、监事和高级管理 利用职权从企业获取的常收入和 企业 ，管理人应当追回。

（5）取回权

概念

取回权是指管理人占有不属于 的他人 ，该 的权利人可以不经 程序，而经管理人

同意将其

直接取回

的权利。

①一般取回权

受理 申请后， 人占有的不属于 人的

，该 的权利人可以通过管理人取回。

②特殊取回权

受理申请时，人已将标的物向作为买受人的人发运，

的，人可以取回的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求人交付标的物。问：标的物所在交付之前是否发生转移？

价款

人

尚未收到且未付清全部

在运途中

的

非正

未到期的 提前清偿

无偿转让

的；

明显不合理的价格

⑵普通 转变为有限 的，对其作为普通 期间合伙企业发生的 承担限连带责任。

无

【

演练】

甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期

单）

向

申请

。下列哪一

属于

人

？（2009-3-29，

A．甲公司

的一批在途货物，但尚未支付货款

B．甲公司从乙公司租用的一台设备

C．属于甲公司但已抵押给

的一处厂房

D．甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处

考点二： 债权申报

【

演练】

辽沈公司因不能清偿到期

而申请

。

受理后，管理人开始受理债权人的债权申报。对此，下

列哪一债权人申报的债权属于应当受偿的

债权？（2010-3-32，单）

A．债权人甲的保证人，以其对辽沈公司的将来求偿权进行的债权申报

B．债权人乙，以其已超过

时效的债权进行的债权申报

C．债权人丙，要求辽沈公司作为承揽人继续履行承揽合同进行的债权申报

D．某

，以其对辽沈公司进行处罚尚未收取的罚款进行的债权申报

考点三：

程序

【关于

A．B．

演练】

、重整与和解的表述，下列哪些选项是正确的？（2010-3-79，多）

人一旦被

，则不可能再进入重整或者和解程序

受理后，只有

能提出和解申请

C．即使D．重整是

人未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序的必经程序

18

对 人具备 原因的认定。这会产生一系列特定称谓： 人、 和 债权。

别除权

对 人的特定 享有担保权的权利人，对该特定 享有优先受偿的权利。

当别除权标的物 清偿被担保的全部 时，别除权人不得就未足额清偿部分请求由 财产获得优先清偿，而只能作为普通 债权参加集体清偿。

问：享有别除权的人，需要参加债权申报吗？

清偿顺序

在优先清偿 费用和共益 后，依照下列顺序清偿：

人所欠职工的工资和医疗、伤残 、 费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政 规定应当支付给职工的补偿金；

人欠缴的除前项规定以外的 和 人所欠 ；

普通 债权。

以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

社会保险费用

可申报债权的特点

（1）须为以 给付为内容的请求权；

（2）须为以 人 为基础的请求权；

（3）须为 受理 申请前成立的对 人享有的债权，债权的到期时间在所 ；

（4）须为 民事主体之间的请求权；

（5）须为

合法有效

的债权。

可申报的范围

（1）未到期债权。未到期的债权，在 申请受理时视为到期。

（2）成立于 程序开始前的无 担保债权

（3）保证人或其他连带人的求偿权。

人的保证人或者其他连带人已经代替人清偿的，以其对人的申报债权。人的保证人或者其他连带人尚未代替人清偿的，除非债权人已经向管理人申报全部债权，以其对人的将来求偿权申报债权。

人的保证人和其他连带人，在程序终结后，对债权人依照程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。

求偿权

第四章：保险法

考点一:保险法的保险利益原则

【

《保险

演练】

定，人身保险投保人对下列哪一类

具有保险利益？（10—3—31，单）

与投保人关系密切的邻居

与投保人已经离婚但仍一起生活的前妻C．与投保人有劳动关系的劳动者

D．与投保人合伙经营的

考点二：

保险之代位求偿

19

（1）

概念

代位求偿权发生于造成的保险事故的场合，此处的“代位”是指，被保险人将对第三人的求偿权让渡给保险人，即保险人取代被保险人成为权利主体，可以对人享有求偿权。

（2）

规则

①保险事故是由第三人的行为引起

②保险公司已向被保险人支付赔偿

③保险公司行使代为求偿权的数额以给付的保险金为限

④被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。

⑤保险人行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利

（3）

被保险人弃权的

保险人赔偿前

保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人 赔偿保险金的责任

保险人赔偿后

保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人 保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为 。

（4）

例外

保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成

行使代位请求赔偿的权利，除非是被保险

人的家庭成员或者其组成

故意

造成这种保险事故。

无效

不承担

第三人

含义

保险利益，是指投保人或者被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益。

成立要件

①必须是合法利益；

②必须是经济上的利益；

③必须是可以确定的利益

保险利益的意义

人身保险的投保人对被保险人不具有保险利益的，合同无效

保险的被保险人对保险标的不具有保险利益的，不得向保险人请求赔偿保险金。

保险利益的范围

保险

①被保险人对保险标的享有物权；

②基于合同；

③依法应承担民事赔偿责任。

人身保险

①本人；②配偶、 、父母；③前项以外与投保人有抚养、赡养或者扶养关系的家庭其他成员、近亲属；④与投保人有劳动关系的劳动者。

除前述规定外，被保险人 投保人为其订立合同的， 投保人对被保险人具有保险利益。

保险利益的时效

人身保险的投保人在 ，对 应当具有保险利益。

保险的被保险人在 ，对 应当具有保险利益。

保险标的

保险事故发生时

被保险人

保险合同订立时

视为

同意

乙

【图】

足额（200万）

A（保公）额（100万）

甲（投、被）

200万

【

演练】

1、王某将自己居住的房屋向某保险公司投保家庭

失10万元。下列哪些选项是错误的？（08—3—71）

保险。该房屋因邻居家的小孩玩火而被部分毁损，损

A．王某应当先向邻居索赔，在邻居无力赔偿的前提下才能向保险公司索赔B．王某可以放弃对邻居的赔偿请求权，单独向保险公司索赔

C．若王某已从邻居处得到10万元的赔偿，其仍可向保险公司索赔

D．若王某从保险公司得到的赔偿

10万元，其仍可向邻居索赔

2、

向保险公司投保了汽车损失险。某日，

的汽车被李四撞坏，花去修理费5000元。

向李四索

赔，双方达成如下

协议：

免除李四修理费1000元，李四将为

提供三次免费

服务，剩余的4000

元由

向保险公司索赔。后

请求保险公司按保险合同支付保险金5000元。下列哪一说法是正确的？

（2011-3-34，单）

A．保险公司应当按保险合同全额支付保险金5000元，且不得向李四求偿

B．保险公司仅应当承担4000元保险金的赔付责任，且

向李四求偿

C．因

免除了李四1000元的

，保险公司不再承担保险金给付责任

D．保险公司应当全额支付5000元保险金，再向李四求偿

考点三：人身保险合同

（1）受益人的产生

（2）

误报的

投保人申报的被保险人

不真实，并且其真实

不符合合同约定的

限制的，保险人可以解除合同，并

①

按照合同约定退还保险单的现金价值，但是自合同成立之日起逾二年的除外。

投保人申报的被保险人

不真实，致使投保人支付的保险费少于应付保险费的，保险人

更正并要求投保

②

人补交保险费，或者在给付保险金时按照实付保险费与应付保险费的比例支付。

投保人申报的被保险人

不真实，致使投保人实付保险费多于应付保险费的，保险人应当将多收的保险费退

③

还投保人。

（3）保险费的缴纳与合同的效力

20

①保险费的缴纳方式

投保人可以按照合同约定向保险人 全部保险费或者 保险费。

②保险合同的中止

合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人自保险人催告之日起超过三十日未支付当期保险费，或者超过约定的期限六十日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。

③保险合同的复效与解除

依照上述规定合同效力中止的，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同

效力恢复。但是，自合同效力中止之日起

2年内

双方未达成协议的，保险人 解除合同。

④保险费的缴纳原则

保险人

对人

寿保险

的保险费，不得用 方式要求投保人支付。

问1:保险人对 保险的保险费，可以用 方式要求投保人支付吗？问2：投保人对于保险人未支付的保险金，可否通过 予以追偿？

分期支付

一次支付

1、

人身保险的受益人由被保险人或者投

保人

指定。

2、

投保人指定受益人时须经被保险人同意。

问：被保险人变更受益人，需要投保人同意吗？

注意：

被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以由其监护人指定受益人。

（4）“法定受益人”

被保险人

付保险金的义务：

后，有下列情形之一的，保险金作为被保险人的遗产，由保险人依照《继承法》的规定履行给

第五章：票据法

考点一：特征

【图示】以汇票为例，介绍票据的流转

关系（无条件委托付款协议）

背书

合同

背书

合同

持票

人

背书人

被背书人

【图】无因性

A

B

C

考点二：票据权利

（1）种类与关系（F4’4）；

（2）票据权利的取得条件（F10～12）

21

保证

付无

款因

请性求

原买

因卖

关合

系同

①

取得方式合法；

②

为善意；

③

支付对价。

问：如果是继承、 、赠与等原因取得票据是可以不支付对价吗？

①

付款请求权

持票人请求主

人

（付款人或承兑人）支付票据所载金额的权利。

②

追索权

持票人请求从

人（前

手，签章 者）偿还票据所载金额及其他有关金额的权利。

（1）

流通性

票据的基本功能就是流通，票据法的 就是保证票据流通的安全

（2）

文义性

票据权利义务的内容必须严格按照票据上所载文义确定。

（3）

设权性与提示性

无票据无权利，行使票据权利必须出示票据。

（4）

无因性

授受票据的原因关系与票据 相分离，彼此不发生影响。

问：无因性的作用何在？

（5）

独立性

是指就同一票据所为的若干票据行为互不牵连，都分别依各行为人在票据上记载的内容，独立地发生效力。

E

C

收款人B(卖方)

保证人D

付款人F

（ ）

出票人A

（买方）

1、

没有指定受益人，或者受益人指定不明无法确定的；

2、

受益人先于被保险人 ，没有其他受益人的；

3、

受益人依法丧失受益权或者放弃受益权，没有其他受益人的。

特别提示：

受益人与被保险人在同一事件中 ，且不能确定 先后顺序的，推定受益人 在先

【图】 继承赠与：

①A

B

C

赠与

拾得

赠与

②A

B

C

（3）票据权利的瑕疵—法律

所谓票据权利的瑕疵，是指影响票据效力的行为。

【图1】

E（被 人）

合同

A

人（买方）

【图2】变造10万

B

（卖方）

C

D

100万

A

（买方）

B

（卖方）

C

D

E

考点三：转让－－背书

问：背书转让的转让人有没有退出票据关系？

【图1】出票人的限制背书

A（出票人）

B

Ｃ

22

不得转让

限制背书

①出票人的限制背书：出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让。

②背书人的限制背书：背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，

附条件背书

背书不得附有条件，背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力。

问：出票人附条件呢？

部分背书和分别背书

将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效。

期后背书

汇票被 承兑、被 付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。

回头背书

持票人为出票人的，对其前手无追索权。

持票人为背书人的，对其后手无追索权。

原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。

以行使票据权利义务为目的， 或虚构他人名义在票据上 ，伪为票据行为。

问： 的签章是否影响真实签章的效力？

变造

1、含义：没有变更权限的人变更票据上除签章外其他记载事项的行为。

2、 ：在变造之前签章的人，对原记载事项负责；在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责；

更改

1、含义：将票据上的记载事项更改的行为。

2、 ：票据金额、日期、收款人名称不得更改，更改的票据无效。

签章

不能辨别是在票据被变造之前或者之后签章的，视同在变造之前签章。

【图2】背书人的限制背书

E

【图3】回头背书

A（背书人）

B

C

D

（1）

A1

（出票人）

B

A2

（2）

E

D

C

A1

B

A2

考点四：追索权

【图】追索

A

B

C

D

E

F

G

【

演练】

A公司在与乙公司交易中获得由乙公司签发的面额50万元的汇票一张，付款人为丙

。A公司向

了一批货物，将汇票背书转让给

以支付货款，并记载“不得转让”字样。后

，戊某可向谁行使追索权？（2009-3-77，多）

又将此汇票背书给戊某。如

戊某在向丙

A．

提示承兑时遭

B．乙公司

C．A公司

D．丙

23

追索的原因（F61）

期前追索（票据到期之前）与期后追索（票据到期之后）

期前追索

汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人可以行使追索权：

1、汇票被 承兑的；

2、承兑人或者付款人 、逃匿的；

3、承兑人或者付款人被依法 的或者因违法被责令终止业务活动的。

期后追索

汇票到期被 付款的，持票人可以对

背书人、出票人以及汇票的其他

人

行使追索权。

最初追索与再追索

选择性、变更性、代位性

最初追索：最后持票人向 人进行的追索；

再追索：被追索人向其前手再进行的追索。

不得转让

附：重要知识点的对比

说明：此处为了学员朋友们复习方便，特意将公司法和合伙企业法的相关知识点总结在两个表当中，

！

一、公司法

二、合伙企业法

24

普通合伙企业

有限合伙企业

类型

全为普通

兼有普通 和有限

人数

二人以上

二人以上五十人以下

资格

国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业、社会团体不得成为普通合伙人

有限 资格无特别限制

自然人 的行为能力

普通 应当具有完全民事行为能力

有限 无行为能力要求

的责任

普通 对企业 负无限连带责任

有限对企业负；但是，第三人有理由相信有限为普通并与其交易的，该有限对该笔交易承担与普通同样的责任（表见合伙）。

出资

1、无数额限制；

2、不强制转移所 ；

不得用劳务出资，其他同

事务执行

普通 执行

1、普通 执行；

2、有限 不对外代表企业

利润分配与亏损承担

合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分 承担全部亏损。

有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。

忠实义务

1、普通 不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；

1、有限 可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协

公司

二者最根本相同之处

股东承担

同

二者最根本不同之处

资本不必须划分成等额

资本必须划分成等额

所属类型

人合为主资合为辅；封闭式

资合为主人合为辅；开放式

态度

任意性规范为主

强行性规范为主

法定代表人

公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者