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文档简介
Word———借款合同起诉状借款合同起诉状(一)
上诉人(原审原告):中国某银行股份有限公司郑州市分行
负责人:某某;职务:行长。
住宅地:郑州市管城区紫荆山路61号。
被上诉人(原审被告):登封市某有限公司
法定代表人:李某某
住宅地:登封市卢店镇朝阳路中段东侧。
被上诉人(原审被告):李某某,男,身份证号某某,住登封市嵩阳办百花巷1号。
被上诉人(原审被告):李某,女,身份证号某某,住登封市嵩阳办百花巷1号。
上诉恳求
1、恳求判令撤销(2022)登民一初字第2113号民事判决书其次项、第四项、第五项;
2、恳求将其次项改判为被上诉人登封市某有限公司给付上诉人借款本息3022083.78元及2022年7月27日起至实际还款日之间的利息和罚息;
3、恳求改判被上诉人登封市某有限公司给付上诉人违约金30000元;
4、恳求将第四项改判为被上诉人李某某、李某某对上述2、3项恳求担当连带清偿责任;
5、本案上诉费由三被上诉人共同担当。
事实与理由
上诉人诉被上诉人登封市某有限公司、李某某、李某借款合同纠纷一案,河南省登封市人民法院于2022年10月21日作出(2022)登民一初字第2113号民事判决书,原判决存在如下三处判决错误:1、原判决其次项未支持2022年7月27日起至实际还款日之间的罚息;2、原判决未支持原审原告违约金恳求;3、原判决第四项认定原审被告李某某、李某担当连带清偿责任的范围错误。详细理由如下:
一、合同解除不导致合同全部条款无效
依据【中国合同法】第九十一条“有下列情形之一的,合同的权利义务终止:(一)债务已经根据商定履行;(二)合同解除;……”之规定,合同解除导致合同的权利义务终止。依据【中国合同法】第九十八条“合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。”之规定,合同中的结算和清理条款与争议解决条款一样,属于合同中相对自立的部分,不因合同的解除而终止。结算是经济活动中的货币核算给付行为,清理指对债权债务进行清点、估价和处理。假如合同双方在合同中商定了结算方式,合同终止后,应当根据商定的方式结算。合同中关于利息、罚息、违约金的条款当属结算和清理条款,如广东省高级人民法院民二庭【民商事审判实践中有关疑难法律问题的解答看法】“一、适用合同法疑难问题(二)合同被解除后,能否适用合同中的违约金条款判处违约金:违约金条款属于“合同中结算和清理条款”,依据《中国合同法》第九十八条规定,合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力,其效力在合同解除后仍存续。合同被解除后,仍旧可以依据违约金条款判处违约金。”明确支持违约金条款属于合同中结算和清理条款。另依据【中国合同法】第一百七十四条“法律对其他有偿合同有规定的,依照其规定;没有规定的,参照买卖合同的有关规定。”之规定,参照【最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释】其次十六条“买卖合同因违约而解除后,守约方主见连续适用违约金条款的,人民法院应予支持;但商定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院可以参照合同法第一百一十四条其次款的规定处理。”之规定精神,违约金条款亦不因合同解除而无效。
鉴于以上分析,原审法院在本院认为部分“对于原告要求被告支付合同商定的违约金的诉讼恳求,因原告已经要求解除合同,违约金条款作为合同的一部分也随之解除,故对于原告的该项诉讼恳求,本院不予支持”的理由不成立,适用法律错误。
二、合同解除权可与其他权利一并行使
依据【中国合同法】第九十七条“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,依据履行状况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、实行其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”及【中国民法通则】第一百一十五条“合同的变更或者解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。”之规定,我国法律承认合同解除与损害赔偿并存,合同解除后,守约方仍旧有权要求赔偿损失。合同的终止,仅仅终止合同的履行效力。法律给予了当事人诸多选择权,可以要求恢复原状,也可以要求实行其他补救措施,还可以要求赔偿损失,假如合同双方商定有其他权利,只要该种商定没有损害国家利益和社会公共利益,就应敬重当事人的该种商定,当事人当然可以行使该等权利。
本案中,上诉人与被上诉人登封市某有限公司在【小企业额度借款合同】(编号:41000122400112090002)第四十二条和第四十三条中明确商定:被上诉人一旦发生本合同商定的违约情形,上诉人有权同时实行宣布债务提前到期,要求马上清偿,解除合同,计收罚息,要求支付违约金等措施。
因此,上诉人要求解除合同的权利与要求支付罚息、违约金的权利并不冲突,上诉人主见被上诉人按合同商定支付罚息、违约金,于法有据,原审法院理应支持。
三、原判决第四项适用法律错误
原判决第四项判决内容为“在上述其次项判定的债务中,被告李某某、李某对被告登封市某有限公司抵押的房产拍卖、变卖或者折价后的价款不足以清偿的债务,担当连带赔偿责任”,理由为【中国担保法】其次十八条之规定,该判决适用法律明显错误。
依据【中国物权法】第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人商定的实现担保物权的情形,债权人应当根据商定实现债权;没有商定或者商定不明确,债务人自己供应物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人供应物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人担当保证责任。供应担保的第三人担当担保责任后,有权向债务人追偿。”之规定,在同一债权上既存在物保,又存在人保,债权人的债权的实现应按如下挨次进行:(1)当事人有商定的,根据商定实现债权。这符合民法的意思自治原则,充分敬重了当事人的意志自由。此处的当事人商定,可以是债权人和物保人之间进行的商定,也可以是债权人和保证人之间的商定。(2)当事人没有商定或者商定不明确,债务人自己供应物保的,债权人应当先就该物保实现债权。(3)当事人没有商定或者商定不明确,第三人供应物保的,债权人可以就物保实现债权,也可以要求保证人担当保证责任。
本案中,上诉人与被上诉人李某某、李某在【最高额保证合同】(编号:41000122400512090002)第七条“保证与担保物权关系”中明确商定“不论主合同项下债权是否存在其他担保人(包括主合同债务人)供应的保证或物的担保,乙方有权要求甲方优先担当保证责任。”,因此,原判决第四项认定原审被告李某某、李某担当连带清偿责任的范围错误,理应改判。
综上所述,河南省登封市人民法院(2022)登民一初字第2113号民事判决书存在三处判决错误,恳求贵院依法予以改判。
此致
郑州市中级人民法院
上诉人:中国某银行股份有限公司郑州市分行
借款合同起诉状(二)
原
告(贷款人):中国农业银行股份有限公司深圳南山支行
被告一(借款人):王**
女
被告二(担保人):罗**
男
诉讼恳求:
1、判令解除原告与被告签订的《个人借款合同》;
2、判令被告一归还原告借款本息人民币163325.34元(利息、罚息、复利暂计至2022年8月11日,逾期连续计息,直至清偿之日止);
3、判令原告在被告一不还款时有权依法拍卖被告二担保抵押于原告处的抵押物(深圳市南山区月亮湾花园房产),所得价款优先受偿;
4、判令被告二对上述债务担当连带保证责任;
5、判令被告担当本案诉讼费。
事实和理由:
原告和被告于2022年9月9日签订了《个人借款合同》(合同编号:81104202200001190)。合同商定,原告为被告一供应人民币30万借款,用途为装修,借款期限3年自2022年9月9日起至2022年9月8日止,每月一期,共36期,详细贷款起止时间以合同所附借款借据为准。采纳分期等额本息还款方式,贷款年利率为7.56%。被告二将位于深圳市南山区月亮湾花园房产抵押给原告,作为被告一向原告申请贷款的担保。被告二对被告一的上述借款本息及相关费用向原告供应连带担保责任。同时,原告根据借款合同商定收回或提前收回借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼(仲裁)费、律师费等实现债权和担保权的费用,由被告担当。
2022年9月11日,原告按约向被告一发放了贷款人民币30万元,但被告一自2022年8月11日开头断供,被告一未能按合同商定偿还贷款本息,被告二也未能履行连带保证责任,经原告多次催缴无效。
原告为维护自身的合法利益,依据《中国民事诉讼法》的有关规定,特向贵院提起诉讼。
此
致
南山区人民法院
具状人:中国农业银行股份有限公司深圳南山支行
借款合同起诉状(三)
原告:牟**,女,汉族,19**年3月24日诞生,住沈阳市大东区北海街**号1-2-2,电话***
被告:程**,男,汉族,19**年8月18日诞生,住沈阳市铁西区凌空一街**号5-7-1,电话***.
诉讼恳求
1.判决被告向原告偿还借款人民币20万元整;
2.判决被告在沈阳市铁西区凌空一街**号5-7-1的房产价值范围内对20万元的债务担当补充清偿责任;
3.判决原告在20万元债权范围内对被告全部的位于沈阳市铁西区凌空一街14号5-7-1的房屋享有优先受偿的权利;
4.判决被告担当本案全部诉讼费用。
事实与理由
2022年12月31日,原、被告签订了抵押担保借款合同,商定由原告向被
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