建设工程担保制度

欢迎下载内容仅供参考2Z201070建设工程担保制度一、本节分值分布年份年份20142013年2012年2011年分值分布2641二、本节主要考点归纳（一）担保与担保合同的规定1、担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金2、第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保3、保证的担保人只能是第三人；抵押和质押的担保人可以是债务人也可以是第三人；留置和定金的担保人只能是债务人。4、担保合同是主合同的从合同,主合同无效，担保合同无效。（二）保证1保证合同的当事人：债权人与保证人。最高额保证2、保证方式务前,对债权人可以拒绝承担保证责任先诉抗辩权）。也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。没有约定或者约定不明确连带责任3、保证人资格国家机关外国政府国际经济组织贷款事业单位、社会团体不得为保证人。企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人.企业法人的分支机构授权范围内提供保证。4、保证责任保证担保的范围保证合同另有约定的，没有约定或约定不明确全部债务向债务人追偿。（2）保证期间的合同变更主债权转让原保证担保的范围内另有约定的，按照约定。主债务转让书面同意债务部分转让的,未转让的部分依然要承担责任）。3)债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，保证合同另有约定的，按照约定。5、保证期间：法定六个月，自主债务履行期届满之日起6、建设工程施工常用的担保种类(1）施工投标保证金（投标人向招标人提供施工合同履约保证金（中标人向招标人提供）工程款支付担保（发包人向承包人提供)预付款担保（承包人向发包人提供）（三）抵押权1、抵押的法律概念抵押人:可以是债务人，也可以是第三人。抵押的特点2、可以抵押的财产建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权;荒地正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工具；3、不得抵押的财产：土地所有权；集体土地使用权;（注：“四荒"土地可以抵押）（3)事业单位、社会团体的公益设施；权属不明或有争议的财产；4、抵押权的产生（1)不动产登记生效：建筑物;林木;建设用地使用权；荒地承包经营权；城市房地产；正在建造的建筑物.（2)动产登记对抗（未经登记不能对抗善意第三人）：具;正在建造的船舶、航空器。（3）抵押权的产生与抵押合同效力的区分抵押合同自签字盖章时生效；不动产抵押权自登记时产生.5、抵押的效力(1）抵押担保的范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用（2）抵押物的转让应经抵押权人同意(3）抵押人转让抵押物的价款，超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物的价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为（4）抵押权不得与债权分离单独转让6、抵押权的实现(1）可以协议折价或拍卖、变卖（2)协议不成，可以不经诉讼，只需法院裁定就可申请强制执行(注：教材错误）7、抵押清偿的顺位(1）抵押权（注：不是抵押合同，教材错误)登记生效时：依登记先后；顺序相同时，按比例清偿;（2）抵押权登记对抗时：已登记的优先于未登记；都未登记时，依合同成立先后,顺序相同时，按比例清偿。（四）质权1、质押与抵押的区别：质押转移占有，抵押不转移占有；2、质押的分类：动产质押和权利质押3、可质押的权利(1）（2）依法可转让的股份、股票；（3)依法可转让的商标权、专利权、著作权中的财产权；(4）应收账款；（5）依法可以质押的其他权利(五）留置权1、法定权利2、留置财产：只能是动产。3、合法占有才可以留置。4、权利冲突规则：同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿5、可以在合同中约定不得留置的物6、留置权人负有妥善保管留置物的义务（六）定金1、定金罚则：给付定金的一方不履行债务,无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务，应当双倍返还定金.2、主合同无效,则定金合同也无效。3、定金合同从实际交付定金之日起生效.4、注意定金不得超过主合同标的额的20%。三、真题与经典习题1【2014真】根据《担保法,下列财产不能作为担保物的是（ A、厂房B、可转让的专利权C、生产原材料D、公立幼儿园教育设施【参考答案】D2【2014真】根据《物权法,下列财产不可抵押的是（ A、生产设备B、建设用地使用权C、正在建设的建筑物D、集体所有的宅基地【参考答案】D3、【2013真】预制件定做合同总价款100万元，施工企业向预制件厂支付定金50万元，预制件厂履行合同则应当共计返还（ ）万.A、50B、C、70D、【参考答案】C4、【经典习题甲向银行贷款50万元乙公司在贷款合同的担保人栏目中加盖了公司的印章，甲逾没有还款。下列对于该债务清偿的表述正确的( ）.A、银行有权要求乙公司对50万元债务承担责任B、乙公司在担保合同中没有约定是连带保证，可拒绝银行的要求C、在贷款合同的担保人栏目中只有乙公司的印章，不能视为担保D、银行必须先向甲追偿，经强制执行仍不能获得清偿时，才能要求乙公司承担责任【参考答案】A5、【经典习题】按照《担保法》的规定,债权人依法将主债权转让给第三人，在通知债务人和保证后，保证人（ ）。A、可以在减少保证范围的前提下再承担保证责任B、必须在原担保范围内继续承担保证责任C、可以拒绝再承担保证责任D、同意后,才继续承担保证责任【参考答案】B6、【经典习题】在下列担保方式,不转移对担保财产占有的是（ ）A、定金BCDC7、【经典习题】物权变动自登记时发生法律效力的是（ ）A、船舶所有权B、土地抵押权C、机动车所有权D、地役权【参考答案】B8、【经典习题】某贷款合同，借款方以一块林地的承包经营权向贷款方做了抵押担保,但未到县级业主管部门办理抵押登,贷款方即拨付了借贷的资金。按照相关法律规,该抵押合同（ 。A、在贷款方将资金拨付至借款方账户时生效B、由于事先未获得林业主管部门的批准，属于无效合同C、自当事人双方签字盖章后即生效D、借贷双方办理完抵押登记手续后生效【参考答案】C9、【经典习题】下面关于质权的说法，正确的( )A