《法律职业资格考试》试卷（二）阶段检测（附答案）

PAGE页码46《法律职业资格考试》试卷（二）阶段检测（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列关于国际私法中的“识别”的表述，哪一项是正确的?A、国际私法中的识别是指对冲突规范进行分析，从而确定其是属于单边冲突规范、双边冲突规范、选择适用的冲突规范还是重叠适用的冲突规范的过程B、国际司法实践中，各国大都依“对不同的案件依据不同的法律进行识别说”进行识别C、识别的最终目的是确定解决法律冲突所应适用的准据法D、识别是指对冲突规范中的“连结点”进行解释，以使其作为确定准据法的依据进一步明确化的过程【参考答案】：C【解析】：识别的过程，应包括两个相互制约和影响的内容：其一，是对有关的法律事实或问题进行识别其二，是对冲突规范本身的识别，即对冲突规范“范围”和“连结点”中的有关法律概念进行解释应适用于案件的准据法。2、关于行政复议第三人，下列哪一选项是错误的?A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议，不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第三人与申请入逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】：D【考点】行政复议第三人【解析】行政复议第三人，是指同申请行政复议的具体行政行为有利害关系，申请参加或者由复议机关通知参加的申请人与被申请人以外的其他公民、法人或者社会组织。第三人加入行政复议的方式，分为应申请参加与应通知参加两种。对第三人的判断标准，主要是判断其是否与被审查的具体行政行为存在利害关系。《行政复议法实施条例>第10条规定，申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议。所以A项正确。《行政复议法实施条例》第9条第3款规定，第三人不参加行政复议，不影响行政复议案件的审理。因此8项正确。另根据《行政复议法》第23条第2款的规定：“申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议机关不得拒绝。”由此可知，行政机关有义务为第三人查阅有关材料提供必要的条件，C项正确。对于D选项，《行政复议法实施条例》第52条规定：“第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的．依照行政复议法第三十三条的规定处理。”《行政复议法》第33条规定：“申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理：(一)维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；(二)变更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。”可见，《行政复议法实施条例》将第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的情形处理直接指向了《行政复议法》，据此可知第三人与申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的强制执行制度是相同的，第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的强制执行制度是按照法律对申请人的相应规定来办理执行，因此D选项错误，为应选项。3、陈某因入室抢劫杀人被公安机关依法逮捕，在侦查期间，陈某拒绝交代真实姓名、住址，身份不明。对于该案件，公安机关下列做法正确的是（）A、对陈某停止讯问，将其无限期关押至其交代真实身份才开始侦查取证B、在查清陈某真实身份以前，停止侦查活动C、在查清陈某真实身份以前，不允许其聘请律师为他提供法律帮助D、如果犯罪事实清楚，证据确实、充分，可以按陈某自报姓名移送县人民检察院审查起诉【参考答案】：D【解析】本题考查有关公安机关侦查期间的程序性规定。根据《刑事诉讼法》第128条第2款规定，犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，侦查羁押期限自查清身份之日起计算。但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。4、甲公司向公安机关报案，称高某利用职务便利侵占本公司公款320万元。侦查机关在侦查中发现，高某有存款380万元，利用侵占的公款购买的汽车1部和住房1套，还发现高某私藏军用子弹120发。公安机关对于上述财物、物品所做的下列哪种处理是错误的？（）。A、扣押汽车1部B、查封住房1套C、扣押子弹120发D、冻结存款380万元【参考答案】：D【解析】根据《人民检察院扣押、冻结款物工作规定》第2条规定，扣押、冻结的款物，是指人民检察院在依法行使检察职权过程中扣押、冻结的违法所得、其他可能与犯罪有关的款物、作案工具、非法持有的违禁品等。犯罪嫌疑人、被告人实施违法犯罪行为所取得的财物及其孳息属于违法所得。第4条规定，人民检察院扣押、冻结以及保管、处理涉案款物，必须严格依法进行。严禁扣押、冻结与案件无关的合法财产。高某存款380万元中包括有其合法财产，不能全部冻结。故本题应选D。5、对下列与扰乱市场秩序罪相关的案例的判断，哪一选项是正确的？A、甲所购某名牌轿车行驶不久，发动机就发生故障，经多次修理仍未排除。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示。甲构成损害商品声誉罪B、广告商乙在拍摄某减肥药广告时，以肥胖的郭某当替身拍摄减肥前的画面，再以苗条的影视明星刘某作代言人夸赞减肥效果。事后查明，该药具有一定的减肥作用。乙构成虚假广告罪C、丙按照所在企业安排研发出某关键技术，但其违反保密协议将该技术有偿提供给其他厂家使用，获利400万元。丙构成侵犯商业秘密罪D、章某因房地产开发急需资金，以高息向丁借款500万元，且按期归还本息。丁尝到甜头后，多次发放高利贷，非法获利数百万元。丁构成非法经营罪【参考答案】：C6、甲与乙经口头协议，租门面房合伙经营餐厅。不久，房主丙同意将门面房折价1万元加入合伙，但不参与经营，只每半年收取经营收益的10％。后甲购买海鲜时钱被抢走3万元，导致经营陷入亏损。乙知道后想把餐厅的桌子拉走抵作自己的出资。下列哪一说法是正确的?A、丙没有参加合伙的经营，应当认定入伙无效，不承担还款义务B、甲被抢，其后果由自己承担C、丙入伙虽无效，但仍应以其所得收益为限对合伙债务承担连带责任D、餐厅桌子属于合伙财产，是共有关系，乙无权擅自处分【参考答案】：D【解析】：《民通意见》第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”而且丙的入伙显然是经甲乙同意的，因此，丙是合伙人，AC选项错误。《民法通则》第34条规定：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。”因为甲属于执行职务行为，损失应共担，B选项错误。《民法通则》第32条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”因此D选项正确。7、为胎儿保留的被继承人的遗产份额，如胎儿出生后是死体的，该份额应如何处理？A、由胎儿的继承人继承B、由被继承人的继承人继承C、由胎儿的继承人和被继承人的继承人共同继承D、由胎儿的继承人和被继承人的继承人协商处理继承【参考答案】：B【解析】：本题涉及胎儿出生时死亡的遗产继承问题。胎儿出生时是死体的，为胎儿保留的遗产份额由被继承人的继承人继承。胎儿出生后死亡的，为胎儿保留的必要遗产份额由胎儿的继承人继承。8、吴某与张某于1999年10月2日举行结婚典礼。同日吴某将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费24元，彩色扩印公司开出一张印单交给吴某，印单上事先印好了“如遇意外损坏或遗失，本店赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金”的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。吴某要求赔偿精神损失，彩色扩印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是正确的？A、彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任B、应按照《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效C、应按照《合同法》的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销D、彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿吴某精神损失。【参考答案】：B【解析】：本题考格式合同中免责条款的效力。《合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第X条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”又根据《消费者权益保护法》第24规定：“（第1款）经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。（第2款）格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。”从规范内容来看，本案既可适用《合同法》，亦可适用《消费者权益保护法》，但根据特别法优于普通法的原则，应适用作为特别法的《消费者权益保护法》。另外，违约诉讼中的精神损害赔偿尚未获得认可，故D不能支持。9、以下对举证时限的理解错误的是A、A如果当事人没有在法律规定或法院指定的期限内向法院提交证据，视为当事人放弃举证权利。B、B对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院也必须在审理时组织质证C、C举证期限届满后，当事人所提交的证据如果不是新的证据，人民法院将不予采纳D、D由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，原审裁判不属于错误裁判案件【参考答案】：B【解析】：B错误，对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院在审理时将不组织质证（对方同意的除外）。由于《若干规定》规定了作为裁判依据的证据必须质证，因此不予质证也就间接地否定了逾期证据作为裁判依据的可能性。10、中国甲公司与德国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为250公吨，单价为每公吨78英镑CFR汉堡，品质规格为水分最高15％，杂质不超过3％，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖，货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物的品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的？（）A、该合同为凭样品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物到岸时的品质、重量为准的做法C、甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】：D【解析】：CFR－－“成本加运费（……指定目的港）”，是指在装运港货物越过船舷卖方即完成交货，卖方必须支付将货物运至指定的目的港所需的运费和费用。但交货后货物灭失或损坏的风险，以及由于各种事件造成的任何额外费用，即由卖方转移到买方。由于是成交后，甲公司才提供的样品，故本题不是凭样品确定商品品质的合同。同时由于CFR术语的风险自船舷交易时即转移，故该合同在商品检验上应当采用货物离岸时的品质、质量为准（本题中也正是这样做的）所以ABC均错误，D正确。11、住所在英国的一美国公民死于英国，在日本遗有不动产，因该不动产的继承在日本法院涉讼。日本冲突规范规定继承适用被继承人死亡时的属人法，即美国法；美国冲突规范规定继承适用死者最后住所地法，即英国法；英国冲突规范又规定，不动产继承适用不动产所在地法，即日本法。采用国际私法中的何种制度可以达到适用日本实体法的结果？（）A、直接反致B、转致C、间接反致D、含有直接反致的转致【参考答案】：C【解析】：由于从日本--美国--英国，所以为间接反致。12、甲省乙市检察院决定逮捕受贿案的犯罪嫌疑人田某，但田某巴潜逃至甲省丙市。关于对田某的通缉，下列哪一选项是正确的?(2010年试卷二第28题)A、甲省乙市检察院可以决定通缉B、甲省丙市检察院可以发布通缉令C、甲省检察院可以决定通缉D、甲省检察院可以发布通缉令【参考答案】：C【考点】通缉的决定权和发布权【解析】《刑事诉讼法》第123条规定：“应当逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃，公安机关可以发布通缉令，采取有效措施，追捕归案。各级公安机关在自己管辖的地区以内，可以直接发布通缉令；超出自己管辖的地区，应当报请有权决定的上级机关发布。”又根据《高检规则》第216条规定：“人民检察院侦查直接受理的案件，应当逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃，或者已被逮捕的犯罪嫌疑人脱逃的，经检察长批准，可以作出通缉的决定。”最高人民检察院、公安部《关于适用刑事强制措施有关问题的规定》第33条规定：“人民检察院直接立案侦查的案件，需要通缉犯罪嫌疑人的，应当作出逮捕决定，并将逮捕决定书、通缉通知书和犯罪嫌疑人的照片、身份、特征等情况及简要案情，送达同级公安机关，由公安机关按照规定发布通缉令。人民检察院应当予以协助。”因此，只有公安机关有权发布通缉令。在人民检察院直接立案侦查的案件中，人民检察院只有通缉的决定权，但发布仍须由公安机关进行。据此，选项BD错误，应当排除。《高检规则》第217条规定：“各级人民检察院需要在本辖区内通缉犯罪嫌疑人的，可以直接决定通缉；需要在本辖区外通缉犯罪嫌疑入的，由有起定权的上级人民检察院决定。”本题中，由甲省乙市检察院立案侦查的受贿案的犯罪嫌疑人田某已潜逃至甲省丙市，因此甲省乙市检察院需要在本辖区外的丙市通缉犯罪嫌疑人，根据上述规定，这时甲省乙市检察院不能直接决定通缉，而应由有决定权的上级人民检察院，即甲省检察院决定通缉。选项A错误，选项C正确。13、甲在某银行的存折上有4万元存款。某日，甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：你的4万元存款已到期。甲听后，灵机一动，对乙谎称存折丢失。乙为甲办理了挂失手续，甲取走4万元。甲的行为构成何罪？A、侵占罪B、盗窃罪（间接正犯）C、诈骗罪D、金融凭证诈骗罪【参考答案】：C14、甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置。某日晚，乙撬门侵入甲的住宅后，被防卫装置击为轻伤。甲的行为是什么性质?（）A、故意伤害罪B、正当防卫C、防卫不适时D、民事侵权行为，不构成犯罪【参考答案】：B【考点】预先安放“危险装置”与正当防卫【解析】在实践中一般认为，预先安放“危险装置”，只要是在合理的限度之内，只要不造成公共安全的威胁，就可以认定为成立正当防卫。15、甲省乙市人民政府决定征用乙市某村全部土地用于建设，甲省人民政府作出了批准乙市在该村征用土地的批复。其后，乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证，决定拆除该村一组住户的房屋。一组住户不服，欲请求救济。下列哪一种说法不正确？A、住户对甲省人民政府征用土地的批复不服，应当先申请复议再提起诉讼B、住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼C、住户可以对乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为提起诉讼D、住户可以请求甲省人民政府撤销乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为【参考答案】：A16、关于举证责任，下列说法不正确的是A、在环境污染损害赔偿纠纷中，应当由被告对其没有过错进行证明；B、动物致人损害纠纷钟中，应当由受害人对其遭受损害事实进行证明；C、共同危险行为致人损害中，应当由被告对其行为与受害人的损失之间无因果关系进行证明；D、患者称医院保管的病例能够证明医院存在过错，医院拒不提供该病例，法院可以推定患者的主张成立。【参考答案】：A【解析】：A中，环境污染是无过错责任，所以被告是否存在过错是不需要证明的，既不需要原告证明被告有过错，被告证明自己无过错也不能免责；B是正确的，动物致人损害是无过错责任原则，只有对法定免责事由，即受害人故意才能免责，应该由主张该免责事由的加害人对此承担举证责任；其余侵权责任构成要件（除过错外）均由原告证明；D项正确，有证据证明一方持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。古道瘦马”编讲试题）17、陈天与刘军二人达成协议：“双方如就祖传字画的继承权发生争议，则提交双方住所地以外的仲裁委员会(北京仲裁委员会)进行裁决，并将自动履行其裁决。”后双方果然在继承问题上发生争议，现问双方解决争议的可行法律途径是什么?A、只能向有管辖权的人民法院起诉B、只能申请北京仲裁委员会仲裁C、只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁D、既可向有管辖权的法院起诉，也可以如约申请仲裁【参考答案】：A【解析】：《仲裁法》第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。”第17条第（一）项规定：“有下列情形之一的，仲裁协议无效：（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；”继承问题不能仲裁，仲裁协议无效，只能向有管辖权的人民法院起诉。所以，A选项正确，BCD选项错误。18、著名学者甲于1971年被迫害致死，甲于临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世。谨以此绝笔赠吾挚友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。1991年乙病故，其继承人丙获得该手稿。1994年丙将该手稿借与学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公诸于世”，丁应允。1996年，丁在征得甲的继承人戊同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。诸根据以上事例回答:对有关当事人责任的认定，下列意见中何者为正确？A、丁侵犯了手稿原件所有人乙的发表权，应当承担民事责任B、丁侵犯了手稿作者甲的发表权，应当承担民事责任C、丙侵犯了手稿作者甲的著作权，应当承担民事责任D、丁不构成侵权，不承担民事责任【参考答案】：B【解析】：侵权责任《著作权法》第46条第1款：“有下例侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经著作权人许可，发表其作品的……”19、下列哪个单位只存在法律规定的特殊情形下才可以为保证人？A、学校、幼儿园、医院B、社会团体C、国家机关D、企业法人的分支机构【参考答案】：C【解析】：见《担保法》第8条。20、甲搬家公司的职员乙在为丙搬家过程中，损坏了丙的家具。丙欲提起民事赔偿诉讼，则应以何人为被告？A、甲B、乙C、甲和乙D、甲或者乙【参考答案】：A【解析】：本题考查职务侵权诉讼的当事人。民诉意见第42条规定，“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”本题中，乙为甲公司的职员，在执行搬家职务时侵犯了丙的权利，故丙应当以法人甲为被告。A项为正确选项。21、甲、乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约2米。一天，甲家夫妇下田务农，将2周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。对甲家所受的损失应如何承担？A、应完全由乙家承担B、应主要由乙家承担，甲家也应自担一部分C、应由甲、乙两家平均分摊D、应主要由甲家承担，乙家给予适当补偿【参考答案】：A【解析】：《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”因本案中的受害人为无行为能力人，故在确定责任分配时甲家夫妇是否尽到应有的监护责任便成为一个重要考虑因素。考生可能认为，甲家夫妇将丙独自锁在家中，未尽到应有的监护责任，亦存在一定的过错，因而选B。但是，甲乙两家的院墙高达2米，一般的家禽难以飞越，若要求甲家预见到这一结果的发生，则未免过于严苛。其实，只要损害发生，若采用从结果推原因的方法，我们几乎总能找到监护人的不严密之处。其结果可能是，何谓尽到应有的监护责任将变成一个无法回答的问题。另外，动物致损案件中，无需证明侵权人存在过错，只需他人对该损害的发生无过错便为已足，而他人的过错应由动物饲养人或管理人负举证责任。22、在保证担保的方式中，一般保证与连带责任保证最主要的区别是什么？A、一般保证的保证范围为主债权，连带责任保证的保证范围为全部债权B、一般保证的保证人享有先诉抗辩权，连带责任保证的保证人不享有这一权利C、一般保证的保证期限为六个月，连带责任保证的保证期限为两年D、在同一债权既有保证又有物的担保的情形下，一般保证的保证人仅对物的担保以外的债权承担责任，而连带责任担保不受此限制【参考答案】：B【解析】：见保证基本知识23、个体工商户蒋某挂靠于集体企业富生矿业公司，从事铁矿的开采业务。蒋某与新华钢铁公司签订铁矿石购销合同，约定1999年内，蒋某每月分三次向新华钢铁公司供应铁矿石2000吨。因蒋某未能及时向新华钢铁公司供货，新华钢铁公司（）向法院起诉A、只能以蒋某为被告B、只能以富生矿业公司为被告C、应以蒋某与富生矿业公司为共同被告D、可以选择蒋某或者富生矿业公司为被告【参考答案】：C【解析】：挂靠中的诉讼当事人地位的确定.根据《民诉意见》第43条，个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。24、DES术语适用于。A、铁路运输B、公路运输C、海上运输及内河运输D、多式联运【参考答案】：C【解析】：DES术语全称DeliveredExShip，意思是目的港船上交货（指定目的港），因此，适用于海上运输及内河运输。即使不知道全称，如果能记住DES中的“S”是Ship的简写，也能轻易做对这道题。在D组术语中，除了DES和DEQ适用于海上运输及内河运输外，其他术语均适用于各种运输方式。25、一对夫妇，夫为泰国人，妻为英国人。丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题在国际私法上被称为什么？A、二级识别B、识别C、法律适用D、先决问题【参考答案】：B【解析】：识别是在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，或对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。本题要判断的是妻子权利的性质是夫妻财产权还是继承权。这实际上是在给一个法律关系进行定性分类，将其归于一定的法律范畴，从而确定应援用的冲突规范，并通过冲突规范的指引确定用于本案纠纷的实体法即准据法。因此，这种判断在国际私法上是识别问题，应选B项。选项中的二级识别，是解决识别冲突的方法的一种学说，注意不要与识别的概念混淆，因此不可选A。而先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可以把该争论问题称为“本问题”或“主要问题”，而把需要首先解决的问题称为“先决问题”或“附带问题”。如某男子要求继承妻子的遗产，主要问题是该男子的财产继承权，但为解决此问题，必须首先解决该男子与女方生前是否存在有效的婚姻关系的问题，此即先决问题。因此不可选D。正确作答本题的关键是要严格区分和掌握识别与先决问题的概念，有效的方法是记一些实例。26、公安机关勘验杀人现场时，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证据分类的角度看，该匕首属于下列哪种分类?(2007年试卷二第24题)A、原始证据、直接证据B、传来证据、间接证据C、实物证据、直接证据D、原始证据、闻接证据【参考答案】：D【考点】刑事证据的分类【解析】本题考查的是原始证据与传来证据、直接证据与间接证据、言词证据与实物证据的区别及它们相互之间的关系。根据证据材料的来源的不同，可以将证据分为原始证据和传来证据。本案中的匕首取自于被害人的胸部，直接来源于此案件，因此是原始证据。选项B认为此匕首是传来证据是错误的。根据证据与案件主要事实的证明关系的不同，可以将证据划分为直接证据和间接证据。本案中虽然匕首插在死者胸部上，但不能就此判断死者是自杀还是他杀，还必须结合其他证据及现场的情况，需要经过推理才能够证明此案件的事实情况，因此匕首是间接证据。选项AC认为匕首是直接证据也是错误的。根据证据事实的表现形式，可以将证据划分为言词证据和实物证据。凡是通过人的陈述，即以言词作为表现形式的证据，是言词证据。包括证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解、鉴定结论。凡是以物品的性质或外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据(包括书面文件)，都是实物证据。证据种类中的书证、物证、勘验、检查笔录均属此列。本案中的匕首符合实物证据的特征是实物证据。从以上分析我们可以得出：此匕首是原始证据，同时也是间接证据，选项D的说法正确。此外，根据证据的证明作用是肯定还是否定犯罪嫌疑人、被告人实施了犯罪行为，可以把证据分为有罪证据和元罪证据。凡是可以肯定犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为以及可以证明犯罪行为情节轻重的证据，是有罪证据。凡是可以证明犯罪事实不存在，或否定犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为的证据，是无罪证据。27、关于应当变更为取保候审、监视居住或解除强制措施，下列哪一选项是正确的？A、甲被逮捕后发现患有严重疾病B、乙被逮捕后经检查正在怀孕C、丙被逮捕后侦查羁押期限届满仍须继续查证D、丁被逮捕后一审法院判处有期徒刑1年缓刑2年，判决尚未发生效力【参考答案】：D28、某地方对出租车的管理，在1999年以前，城内运营归城建部门管理，城郊运营归交通部门管理，因此出租车需要办理两个许可证；1999年，人民政府决定，将城内和城郊的出租车许可证合并，由交通部门统一管理。根据《行政许可法》，下列说法正确的是（）A、地方人民政府作出该决定必须经过省、自治区、直辖市人民政府的批准B、有权作出该决定的必须是市级以上地方人民政府C、该措施的根据是公开、便民原则D、以上说法均不正确【参考答案】：D【考点】集中行使许可权的行政机关【解析】《行政许可法》第25条规定：“经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。”因此，该措施只能由省级人民政府经国务院批准，根据精简、统一、效能原则做出，故ABC三项均错误，选D。29、人民检察院在审查公安机关移送的徐某故意杀人一案时，认为证据不足，退回公安机关补充侦查。公安机关侦查完毕后，人民检察院仍然认为证据不足，经过2次退回补充侦查，人民检察院认为定罪的证据之间的矛盾不能合理排除，此时，人民检察院应当如何处理?（）A、人民检察院可以作出不起诉决定B、人民检察院应当作出不起诉决定C、人民检察院应当自行补充侦查完毕，若仍不能收集到足够证据，就作出不起诉的决定D、人民检察院应当作出撤销案件的决定【参考答案】：A【解析】参见《刑事诉讼法》第l40条、《高检规则》第286条。30、公司为股东或者实际控制人提供担保的，应当由下列哪一主体作出决议?A、控股股东B、股东会或者股东大会C、董事会D、监事会【参考答案】：B【解析】：《公司法》第16条第2款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议．”本题直接考察对法条的理解记忆，正确答案是B选项．ACD选项错误．31、A、B二公司签订国际远洋拖带协议，双方约定由A公司派C船将属于B公司的D船从甲港拖带至乙港锚地，拖带期限为20天。在拖带过程中因遇大风浪，致使C船不能按期完成拖带，为赶时间，C船超速驾驶，结果导致D船船体左倾，在某港口停靠求助时，因D船严重左倾，无法扶正而沉没，将港口设施撞坏。港方所受损失如何赔偿?A、港方可以向C船或A公司请求赔偿B、港方可以向D船或B公司请求赔偿C、港方可以向C船与D船任一方请求赔偿D、港方只能向C船请求赔偿，而不能向D船请求赔偿【参考答案】：C【解析】：《海商法》第163条规定，在海上拖航过程中，由于承拖方或者被拖方的过失，造成第三人人身伤亡或者财产损失的，承拖方和被拖方对第三人负连带赔偿责任。除合同另有约定外，一方连带支付的赔偿超过其应当承担的比例的，对另一方有追偿权。可见，港方可以向C船与D船任一方请求赔偿，C选项符合法律规定，当选，ABD选项不符合法律规定，不当选。32、田某生有一子田一，一女田二，二人都已成家另过。田一有一女儿，田二有两个儿子。田某因身体较好一直单独生活，无须儿女的照顾。2000年田二因急性心肌梗塞去世，田某十分悲痛不久也去世。死后留下房屋5间，存款10万元。这些遗产该如何继承A、田一是惟一的第一顺序法定继承人B、田一、田二均有权继承，但因田二已死，其份额由配偶田二之夫继承C、田二先于田某死亡，其两个儿子应代替母田二作为第一顺序法定继承人D、田某生前十分偏爱田二，其遗产应由田二的两个儿子继承【参考答案】：C【解析】：继承法第11条规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。因此，田二的两个儿子应代位继承母亲应继承的份额，选项C为正确答案。33、甲、乙二人订立一水稻购销合同，但对水稻质量未约定，合同订立后，买方乙要求重新协商水稻质量，甲未同意，则本合同的效力如何？A、本合同无效。B、本合同可撤销C、本合同有效，甲提供的水稻没有质量要求D、本合同有效，甲、乙二人可按合同有关条款或交易习惯确定水稻质量要求【参考答案】：D【解析】：详见《合同法》第61条。34、对于人民法院作出的下列哪一种民事裁定、决定，当事人不可以申请复议A、关于先予执行的裁定B、关于回避问题的决定C、关于管辖权异议的裁定D、关于罚款的决定【参考答案】：C【解析】：第九十九条当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。第四十八条人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人.第一百零五条拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。第三十八条规定，人民法院对当事人提出的异议，应当审查，异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。第一百四十条第一项第二款规定，对管辖权有异议的适用裁定。A、B、D三项中都可以申请复议。35、齐思甜，女，6岁，父母双亡，无遗产，祖父母和外祖父母也早已故去，大哥齐忆苦14岁，对其无法照料。齐思甜尚有伯父健在，而且经济状况良好，齐忆苦请求他担任齐思甜的监护人，但他认为纯属累赘，不愿担任。以下说法正确的是：A、齐思甜的伯父有义务担任监护人B、齐思甜的伯父可以拒绝担任监护人，但必须得到其父、母的所在单位或者其住所地的居民委员会、村民委员会同意C、齐思甜的伯父愿意担任监护人的，可以直接自动成为监护人D、齐思甜的伯父愿意担任监护人的，必须得到其父、母的所在单位或者其住所地的居民委员会、村民委员会同意【参考答案】：D【考点】未成年人的监护人的产生【解析】《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”因此。齐思甜的伯父不是法定监护人，需要他本人愿意、有关单位同意才能成为36、因下列哪一民事纠纷引发的争议，其诉讼时效为1年：（）A、因受欺诈要求撤销合同B、寄存物被毁损或者丢失C、出售质量不合格的商品未声明，造成他人财产损害的侵权赔偿D、拖欠借款不还【参考答案】：B【解析】：评析：【考点】特别时效【解析】A虽然是1年，但却是形成权的除斥期间，不是诉讼时效。C是产品责任，适用2年的时效，若造成人身损害的侵权赔偿才是1年。D是一般时效，2年。37、下列项目中，我国《会计法》未作规定的是哪一项？A、采用借贷记账法B、记账本位币C、会计年度D、会计核算对象和内容【参考答案】：A【解析】：详见《会计法》第10，11，12条。38、某派出所以扰乱公共秩序为由扣押了高某的拖拉机。高不服，以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼中，法院认为被告应是县公安局，要求变更被告，高不同意。法院下列哪种做法是正确的?A、以派出所为被告继续审理本案B、以县公安局为被告审理本案C、裁定驳回起诉D、裁定终结诉讼【参考答案】：C【考点】行政诉讼被告错误的处理【解析】派出所作为县公安局的派出机构，本身不具有行政主体资格，仅在法律法规授权的情况下，才可成为行政主体。《治安管理处罚法》第91条规定。法律授权派出机构可以以自己的名义作出警告、500元以下罚款的行政处罚，对该处罚行为提起行政诉讼，被告为派出所。但是本案中，派出所实施的行为是扣押强制措施，法律并没有将该权力授予派出所，其责任归属应为县公安局，对该具体行政行为不服提起诉讼，被告应该是县公安局。根据《行诉解释》第44条的规定：“有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉……(三)起诉人错列被告且拒绝变更的……”可知当起诉人错列被告且拒绝变更时，法院应当裁定驳回起诉。故选项C“裁定驳回起诉”正确，其他选项不符合法律规定．为错误选项。[陷阱点拨]本题的陷阱在于对于起诉人错列被告且拒绝变更时，法院应当如何处理。在此提醒考生注意《治安管理处罚法》第91条关于派出所授权范围的规定．虽然本题没有直接针对这个知识点考查，但是在未来的考试中，这类比较特殊的规定有很强的可考性。39、关于犯罪主体，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲（女，43岁）吸毒后强制猥亵、侮辱孙某（智障女，19岁），因强制猥亵、侮辱妇女罪的主体只能是男性，故甲无罪B、乙（15岁）携带自制火药枪夺取妇女张某的挎包，因乙未使用该火药枪，故应当构成抢夺罪C、丙（15岁）在帮助李某扣押被害人王某索取债务时致王某死亡，丙不应当负刑事责任D、丁是司法工作人员，也可构成放纵走私罪【参考答案】：C40、关于生效裁判申诉的审查处理，下列哪一选项是正确的？（）。A、赵某强奸案的申诉，由上级法院转交下级法院审查处理，不立申诉卷B、二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查，一审法院审查后直接作出处理C、李某对最高法院核准死刑的案件的申诉，最高法院可以直接处理，也可以交原审法院审查。交原审法院审查的，原审法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级报最高法院审定D、高某受贿案的申诉，经两级法院处理后不服又申诉，法院不再受理【参考答案】：C二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、关于仲裁规则和仲裁法、民事诉讼法的适用，说法错误的是：（）A、民事诉讼法的适用当事人无选择权，仲裁法、仲裁规则的适用当事人可自主选择B、仲裁法是规范仲裁活动的总则类规范，而仲裁规则是规范仲裁活动的细则，因此仲裁法和仲裁规则的内容都可以由当事人约定C、民事诉讼法属于国家强制性法律，当事人不得协议排除D、仲裁法是国家制定或认可的法律，仲裁规则则是由仲裁协会或仲裁委员会制定的【参考答案】A,B【解析】AB。《民事诉讼法》和《仲裁法》乃国家强制性法律，当事人不得拒绝适用；而仲裁规则系各仲裁委员会自设的办案规则和流程，国际通行做法是允许当事人选择是否适用审理案件的仲裁委员会的仲裁规则。3、某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说，发表在《文学新星》杂志上，发表时未作任何声明。以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为？A、甲未经马克同意将该小说翻译成英文在中国发表B、乙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说翻译成藏语在中国出版发行C、丙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版D、丁未经马克同意也未向其支付报酬将该小说收录进某网站供人点击阅读【参考答案】：A,B,D【解析】：《著作权法》第10条列举了著作权人所享有的17项权利，其中A侵犯了翻译权，D侵犯了信息网络传播权，B、C乍看之下似乎分别符合著作权法第22条第1款第11、12项规定的法定许可，但第11项的内容是“将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行”，而马克乃英籍留学生，故不适用本项规定。4、单老汉在北京昌平区有三间房屋。他有三个儿子，长子单大在北京某区工作，居住在北京市昌平区，次子单二在上海某区工作，三子单三在镇江市工作。2004年2月，单老汉去世后，并未立有遗嘱。于是，单大将其父亲的三间房屋全部占为己有，并将房屋出租给自己的朋友沙某居住。单二、单三得知此事后，认为单大及沙某侵犯了他俩的继承权，准备分别以单大为被告，沙某为无独立请求权第三人向昌平区人民法院提起诉讼，则该案件应该属于何种诉讼？A、变更之诉B、确认之诉C、给付之诉D、撤销之诉【参考答案】：B,C【解析】：按照当事人诉讼请求的目的和内容不同，可以把诉分为确认之诉、给付之诉、变更之诉。确认之诉，是指原告请求人民法院确认其与被告间存在或不存在某种民事法律关系的诉。给付之诉，是指原告请求法院判令被告向其履行特定给付义务的诉讼。变更之诉，又称形成之诉，是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种法律关系的诉讼。在本案中，人民法院首先要确认单二、单三二人享有继承权，并与单大共同享有对房屋的所有权；这属于确认之诉，故B选项正确。然后，要求被告单大履行给付房屋所有权的义务，以及无独立请求权第三人沙某返还因租赁占有的房屋，或者给付原告单二、单三二人租金的义务。这属于给付之诉，故C选项正确。因为单大与房屋之间不存在既有的所有权关系，所以本案中，单二、单三二人依据继承权，请求法院判决他们与单大共同享有对房屋的所有权不是变更之诉，故A选项错误。诉的分类中，并没有撤销之诉这一类，所以D选项错误。因此，B、C选项是正确的。5、自然人的住所是一个人以久住的意思而居住的某一处所。虽然各国一般规定一个人只能有1个住所，但各国关于住所的法律规定不同，自然人的住所也会发生冲突，我国法律规定：A、当事人有几个住所的，以后取得的住所为准B、当事人有几个住所的，以当事人现在居住地为准C、当事人有几个住所的，以与当事人有最密切联系的住所为准D、当事人住所不明或者不能确定的，以当事人的经常居住地为住所【参考答案】：C,D【解析】：《民通意见》第183条规定：当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。以后取得的住所和以当事人现在居住地为住所的做法也是解决住所冲突的常见做法，但我国采用了更为灵活的规定，以与当事人有最密切联系的住所为准。我国解决住所积极冲突的原则是最密切联系，解决住所消极冲突的原则是经常居住地。6、以下说法正确的是：A、某有限责任公司经营发生严重困难，净资产额降至5000万元，公司已上市交易的公司债券应暂停上市交易B、某股份有限公司将公司债券募集来的资金用于弥补亏损，公司已上市交易的公司债券应暂停上市交易C、某有限责任公司最近1年严重亏损，公司已上市交易的公司债券应暂停上市交易D、公司债券暂停上市交易的决定机构是国务院证券监督管理机构【参考答案】：A,B【解析】：《证券法》第60条规定：“公司债券上市交易后，公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其公司债券上市交易：(一)公司有重大违法行为：(二)公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件：(三)发行公司债券所募集的资金不按照核准的用途使用：(四)未按照公司债券募集办法履行义务：(五)公司最近二年连续亏损．”第16条第(一)项规定，公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元：由此可知，A选项中有限责任公司的净资产额已降至5000万元，不符合《证券法》规定的6000万元的最低限额，所以A选项正确，应当选．第16条第2款规定：“公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出．”由此可知，发行公司债券募集的资金不能用于弥补亏损，所以B选项正确，应当选．C选项中公司只是最近一年亏损，而不是连续两年连续亏损，所以不能暂停债券上市交易，不应当选．批准公司债券上市交易和暂停债券上市、终止债券上市的机构是证券交易所，而不是国务院证券监督管理机构，所以D选项错误，不应当选．7、为了公正地审理案件，审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权申请他们回避A、是本案的当事人B、是本案当事人的近亲属C、与本案当事人有其他关系，可能影响案件公正处理的D、事先对本案案情有所了解【参考答案】：A,B,C【解析】：根据民事诉讼法第45条的规定，审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（1）是本案当事人或者当事人诉讼代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。8、某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某来提示注意安全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的?A、旅行社对损害结果不承担赔偿责任B、崔某应当对唐某承担赔偿责任C、旅行社应当承担补充赔偿责任D、李某应当对唐某承担侵权责任【参考答案】B,C【考点】安保义务人的补充赔偿责任、职务侵权责任【解析】《侵权责任法》第37条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”具体到本题中，旅行社属于在经营活动中具有安全保障义务的经营者，在其从事经营活动的过程中，应当尽到合理限度范围内的安全保障义务。但是，据为旅行社导游的李某，在带团游览一处地势险峻的景点时，对于争相拍照的游人，并未提示注意安全，导致了该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。根据上述规定可知，对于唐某的损失，首先作为侵权人的崔某应当承担损失。因为唐某被撞下山坡是由于崔某的“不慎”行为弓1起的。其次旅行社未尽合理限度范围内的安全保障义务，其应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。据此，选项BC正确。还要注意的是，唐某的人身损害虽然是由于旅行社导游李某未尽安全注意义务造成的，但是李某却不用直接对唐某承担损失，因为根据《侵权责任法》第34条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”可知，作为李某雇主的旅行社应当承担侵权责任。9、A国某公司以CIF价与中国某公司签订了向中国出口食品2000箱的合同，A国公司在货物装运后，凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行办理了结汇，货到目的港后经复验发现，该批货物中的342箱食品所含的沙门氏细菌超过进口国的标准，中国公司只实收1995箱货物，短少5箱。下列选项哪些说法是正确的？A、对于细菌超过标准的货物，中国公司应向A国公司索赔B、B，对短少的货物，中国公司应向A国公司索赔C、对短少的货物，中国公司应向承运人索赔D、对细菌超过标准的货物，中国公司可以要求减少价金，但不能要求损害赔偿【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及两个法律关系。一是买卖合同关系，一是卖方（托运人）和承运人之间的海上货物运输合同关系。在买卖合同中，按照《联合国国际货物买卖合同公约》及我国合同法的规定，卖方交付的货物必须与合同规定的数量、质量和规格相符。本题中卖方A国公司交付的货物所含细菌超过标准，已构成违约行为，因此买方中国公司有权向A国公司索赔，并可要求损害赔偿及减少价金等其他的救济方法，而且要求损害赔偿的权利不因采取其他救济方法而丧失。因此选项A正确，选项D不正确。在运输合同关系中，承运人已向卖方（托运人）A国公司签发了已装船清洁提单，表明货物是在表面状况很好的情况下装船的，因此货物到目的港时有短缺，承运人应承担责任，所以对短少的货物，中国公司应向承运人索赔，而不是A国公司索赔。因此，选项C正确，选项B不正确。10、有关合伙企业的解散和清算，下列说法正确的有哪些？（）。A、合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间债务仍然应当承担连带责任,但债权人在5年之内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭B、合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任C、清算人自被确定之日起十日内将合伙企业的解散事项通知债权人，并在六十日之内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内向清算人申报债权，未接到通知书的自公告之日起四十五日内向清算人申报债权D、债权人申报债权时应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动【参考答案】B,C,D【考点】合伙企业的解散、清算和破产【解析】A项不选，理由在于其依据是旧的《合伙企业法》(参见原法第63条)，新修订的《合伙企业法》已删去了此项有关5年除斥期间的规定。B项应选，理由在于《合伙企业法》第92条的规定：“合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。”CD项当选，理由在于《合伙企业法》第88条的规定：“清算人自被确定之日起十日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算人申报债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动。”【说明】对合伙企业是否可以破产问题一直存在争论。反对合伙企业可以破产的主要理由是，由于普通合伙人对合伙企业债务要承担无限连带责任，合伙企业财产不足以清偿债务时，债权人可以向合伙人追偿，合伙企业破产并不能免除合伙人的债务责任，因而规定合伙企业破产的意义不大。考虑到合伙企业按照企业破产处理，有一些有利之处：一是可以使所有债权人按比例受偿，有利于兼顾各债权人的利益；二是可以对企业宣告破产前一年内违法转移财产的行为予以撤销，追回所转移的财产，增加破产财产，有利于保护债权人利益。因此，新法允许合伙企业的债权人根据不同情况作出选择，可以依法向法院提出破产申请，也可以直接向合伙人追债。合伙企业被依法宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任11、甲女与乙男系夫妻，婚后生一女，后因乙男准备出国，加之性格、生活习惯不同，平时多有争吵，致使感情不和，最终导致双方感情彻底破裂。双方虽然准备协议离婚，但因对双方共有财产的分配及处理存在分歧，故甲女诉诸法院，要求离婚、取得对子女的抚养权并请求分得双方共同财产的2／3。在法庭调查时，甲女向人民法院提供了双方共有财产的清单并附具相关证据。对此，乙男则认为，该财产清单中的宝马轿车、两件清代古董及1帧字画系其婚前财产，不应作为婚后双方共有财产予以拆分。人民法院经审理查明：宝马轿车有婚前个人财产公证书；两件古董经甲女承认定为乙男婚前个人财产；一帧字画有乙男婚前从甲处所购，并有购画发票为证。下列叙述正确的有A、宝马轿车为乙男个人婚前财产，乙男无须举证B、两件古董为乙男个人婚前财产，乙男无须举证C、一帧字画为乙男个人婚前财产，乙男无须举证D、宝马轿车、两件古董、一帧字画，乙男主张个人婚前财产的，应负举证责任【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及举证责任的免除问题。依《民诉意见》第75条规定，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实或提出的诉讼请求，明确表示承认的；众所周知的事实和自然规律及定理；根据法律规定或已知事实能推定出的另一事实；已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实；已为有效公证书所证明的事实，当事人无须举证。故本题选项为ABC。12、张中阳因房屋出租与王辉发生纠纷并诉至法院，法院判决王辉1个月内迁出张中阳的房屋。1个月后王辉拒不腾房，张中阳向法院申请强制执行，在执行过程中张中阳欲与王辉和解，将房屋卖给正辉，他就有关事宜询问了法院的执行人员。执行人员的下列解答，哪些是正确的？（）。A、判决已经生效，当事人要和解就必须先撤回执行申请B、双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解C、双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议D、如果王辉不履行和解协议的内容，张中阳可以申请恢复执行【参考答案】C,D【解析】《民事诉讼法》第207条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。”“一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”据此，CD当选。13、如果法律没有特别规定或合同没有特别约定，下列选项中的哪些人可以取得原物所生的自然孳息的所有权？A、农村土地承包经营权B、所有权人C、质权人D、抵押权人【参考答案】：A,B【解析】：见《民法通则》第71条、第80条，第81条，《担保法》第47条、第68条。14、甲公司侵犯原告乙的名誉，人民法院判决书中判定由被告甲公司登报向原告乙赔礼道歉，该判决已生效，但被告拒绝赔礼道歉，原告申请强制执行，则法院正确的做法是：（）A、由被告支付迟延履行金B、可对被告进行罚款C、可对被告法定代表人进行拘留D、采取公告、登报等方式，将判决的主要内容及有关情况公布于众，费用由被告承担【参考答案】A,B,C,D【考点】名誉权【解析】根据《民事诉讼法》第232条之规定，被执行人未按时履行生效判决的，应当支付迟延履行金。《名誉权解答》第11条规定，侵害名誉权的侵权人拒不执行生效判决的，可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容及有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照《民事诉讼法》第102条第六项的规定处理。15、某食品公司与某贸易货栈订立了一份行纪合同：食品公司委托贸易货栈销售其生产的各种小食品。则以下哪些说法是正确的?A、贸易货栈在为食品公司销售食品时应当以自己的名义与他人订立合同.B、未经食品公司同意，贸易货栈低于食品公司指定的价格销售其食品的，该销售行为对食品公司不发生效力.C、贸易货栈高于食品公司指定的价格销售其食品的，该利益属于贸易货栈.D、除食品公司有相反的意思表示外，贸易货栈可以自己作为买受人买进其所销售的食品公司的食品，并仍然可以要求食品公司支付报酬.【参考答案】：A,B,D【解析】：所谓行纪合同，按照《合同法》第414条的规定，是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。故A是正确的。《合同法》第418条规定：“行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买人的，应当经委托人同意。未经委托人同意，行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买人的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，该利益属于委托人。”据此规定，B正确，C不正确。《合同法》第419条规定：“行纪人卖出或者买人具有市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示的以外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。行纪人有前款规定情形的，仍然可以要求委托人支付报酬。”食品是具有市场价格的商品，故D正确。16、有关公示催告程序中的停止支付，下列正确的表述为：（）A、人民法院决定受理公示催告申请的同时应该通知支付人停止支付B、停止支付的效力至公示催告程序终结C、支付人收到止付通知后拒不执行的，在法院判决后，支付人仍应承担赔偿责任D、支付人经审查认为人民法院停止支付的通知有错误，可不停止支付【参考答案】A,B,C【解析】ABC。17、对下列选项中的哪些行为，消费者可根据《消费者权益保护法》的规定，要求经营者增加赔偿的金额为其购买商品的价款或者接受服务的费用之1倍？A、将标有有效期的商品上的日期涂盖而销售该商品B、谎称某国产家用电器为“进口原装”，进行销售C、销售未标明中文产品名称、生产厂名和厂址的商品D、向消费者出售国家明令淘汰的商品【参考答案】：A,B【解析】：《消费者权益保护法》第49条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”由此可知，欺诈行为是指经营者故意在提供的商品或者服务中，以虚假陈述或者不正当手段欺骗、误导消费者，致使消费者权益受到损害的行为。构成欺诈行为必须经营者对其商品或者服务的说明行为是虚假的，足以使一般消费者受到欺骗或者误导，且经营者的虚假说明与消费者的消费行为之间存在因果关系。A选项中“将标有有效期的商品上的日期涂盖而销售该商品”属于经营者的欺诈行为，当选。B选项中“谎称某国产家用电器为‘进口原装’，进行销售”也属于经营者的欺诈行为，当选。C选项中“销售未标明标识的商品只是违背了经营者的真实标识的义务，不存在欺诈行为，无需承担第49条规定的惩罚性损害赔偿的责任，不当选。D选项中“出售国家明令淘汰的商品”只承担相应的行政责任，不存在欺诈行为，无需承担第49条规定的惩罚性损害赔偿的责任，不当选。18、下列贸易术语中，适用于任何运输方式的是哪几组术语？A、FCAEXWB、CPTDDUC、CIFDDPD、FASDEQ【参考答案】：A,B【解析】：FCA．EXW。CPT．CIP．DDU.DDP都适用于任何运输方式。19、关于有限责任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正确的？（）。A、有限责任公司体现更多的人合性，股份有限公司体现更多的资合性B、有限责任公司具有更多的强制性规范，股份有限公司通过公司章程享有更多的意思自治C、有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳，但发起设立的股份有限公司除外D、有限责任公司和股份有限公司的股东在例外情况下都有可能对公司债务承担连带责任【参考答案】A,D20、根据《海牙规则》的规定，承运人必须在开航前和开航时使船舶处于适航状态，这一义务包括下列哪些内容？A、准备好最新的航海图B、有足够的燃料和供应品C、对货舱进行清扫熏蒸D、开航时船员全部到齐【参考答案】：A,B,C,D【解析】：保证适航，既包括承运人提供的船舶具有适航能力，又包括航海能力，还包括适货能力。具体包括：在开航前与开航时船舶适用于航行；船员的配备、船舶装备和供应适当；船舶要适合货物的安全运送和保管。21、关于法院按公示催告程序作出的判决，下列哪些表述是正确的？A、可称之为无效判决B、可称之为除权判决C、是可以再审的判决D、利害关系人可以在判决公告之日起1年内起诉【参考答案】B,D22、某市甲与某市乙房地产公司因商品房买卖合同发生纠纷后，此案依据双方事后达成的仲裁协议由深圳市的仲裁委员会作出了裁决。根据乙房地产公司的申请，深圳市中级人民法院裁定撤销了该裁决。对此案，双方当事人可选择下列哪种程序作进一步处理？A、根据原仲裁条款，申请深圳市的仲裁委员会重新仲裁B、向有管辖权的人民法院起诉C、重新达成仲裁协议并申请仲裁D、无需达成新的仲裁协议，即可申请对方所在地的仲裁裁委员会仲裁【参考答案】：B,C【解析】：仲裁裁决被撤销后的处理《仲裁法》第9条规定，仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。依此，在题中情形下，B、C项是当事人可选择的程序。本题也是对法条的直接考查。由上可知，《仲裁法》的考点基本上都是直接依据法条而命制，同时，该法在司法考试中所占的分值也尚可。这就要求考生在复习本法时，力求做到对法条准确记忆。人民法院裁定撤销或不执行仲裁裁决时，当事人有两个选择：（1）重新达成新仲裁协议申请仲裁；（2）起诉。注意，不能再依原仲裁协议去申请仲裁（《仲裁法》第9条第2款）23、在国际私法实践中，各国为了维护本国利益和克服适用外国法过程中发生的困难而形成的适用外国法的制度主要包括下列哪些内容？A、反致B、公共秩序保留C、法律规避D、外国法内容的确定【参考答案】：A,B,C,D【解析】：社会经济发展到一定的历史阶段，有限度地适用外国法已为各国理论和实践所接受。但是，为了维护国家利益和克服适用外国法过程中发生的诸多困难，在国际私法上逐渐形成了一套适用外国法的制度，这些制度包括反致、公共秩序保留、法律规避和外国法内容的确定等。24、２０００年《国际贸易术语解释通则》有关ＦＣＡ贸易术语下交货与装货义务的规定包括下列哪些内容？A、当卖方在其所在地交货时，应由买方负责装货B、当卖方在其所在地交货时，应由卖方负责装货C、当卖方在其他地点交货时，则当货物在卖方的运输工具上尚未卸货即完成交货D、当卖方在其他地点交货时，则卖方应负责将货物运至交货地点并卸下才完成交货【参考答案】：B,C【解析】：本题考查国际贸易术语的知识。ＦＣＡ?全称ＦＲＥＥＣＡＲＲＩＥＲ?ｎａｍｅｄｐｌａｃｅ意思是货交承运人（指定地点），２０００年《国际贸易术语解释通则》９．２规定：若合同中指定交货地点是卖方所在地，当货物装上买方的装货车辆时即完成交货，在其他情况下，当货物在卖方的车辆上尚未卸货而交给买方处置时，即完成交货。故可排除选项Ａ、Ｄ。25、下列有关专利权客体的表述，哪些是正确的？A、专利权的客体，是专利法所保护的专利法律关系主体权利义务共同指向的对象B、专利权的客体，是专利法所保护的发明创造C、专利权的客体，是专利法所保护的专利权人D、专利权的客体，是专利法所保护的发明、实用新型和外观设计【参考答案】：A,B,D【解析】：专利权客体。26、下列选项中哪些必须经过登记注册才能取得民事主体资格?A、城镇个体工商户B、农村承包经营户C、公司法人D、社会团体【参考答案】：A,C【解析】：《民法通则》第26条规定：“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户．个体工商户可以起字号”，故A选项正确．《民法通则》第27条规定：“农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户．”故B选项农村承包经营户无需登记，即可取得民事主体资格，不选．根据《公司法》第6条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记……”故公司经登记取得法人资格，才能取得民事主体资格，CA项正确．《民法通则》第50条第2款规定：“具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格：依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格．”故D选项某些社会团体无需登记也可取得法人资格，具备民事权利能力和行为能力，本题应选AC选项．27、付款请求权是票据持票人最基本的权利。下列有关付款请求权的表述中哪些是正确的？A、付款请求权的行使与票据当事人之间交付票据的原因行为无关B、付款请求权是向票据上载明的付款人或持票人的前手行使的权利C、持票人不能请求付款人支付多于票据上确定的金额，但可以请求付款人支付少于票据上确定的金额D、持票人只有在向付款人提供票据原件时才能请求付款【参考答案】：A,D【解析】：AD。票据是无因证券，票据上的权利义务关系的成立，并不以原因关系的成立和有效为前提，票据关系与原因关系各自独立，因此，A正确。《票据法》第4条第2款规定：“持票人行使票据权利，应当按照法定程序在票据上签章，并出示票据。”《票据法》第55条规定：“持票人获得付款的，应当在汇票上签收，并将汇票交给付款人。持票人委托银行收款的，受委托的银行将代收的汇票金额转帐收入持票人账户，视同签收。”我国《票据法》未规定票据的原件与复制件问题。但是，票据是提示证券，也是缴回证券，前者是指票据权利人向债务人行使权利必须向债务人提示票据，后者是指债务人向票据权利人履行债务后，即行收回票据，权利人应该缴回，以防票据落入善意第三人手中导致付款人仍须付款。因此，若持票人不提供票据原件，则付款人在遇到票据原件时仍须承担付款责任，且复制件易伪造，故持票人行使付款请求权应提示票据原件。D正确。票据权利分为两种，付款请求权与追索权。《票据法》第4条第3款规定：“本法所称票据权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。”付款请求权是持票人向票据主债务人请求按照票据上所记载的金额付款的权利。追索权是在持票人被拒绝付款或者有其他法定原因时，要求其他票据债务人履行票据债务的权利。据此，B项不正确，对于除非持票人的前手即为付款人，否则向持票人的前手行使的只能是追索权，而非付款请求权。票据法）第54条规定：“持票人依照前条规定提示付款的，付款人必须在当日足额付款。”可见，我国《票据法》不允许一部付款，C不正确。28、下列哪些情形中，给对方当事人造成损失的应当承担缔约过失责任？（）A、赵某向王某借钱翻盖房屋，王某答应10天后提供l0万元，并让赵某先把旧房拆除。赵某于是拆了旧房，等王某的钱买砖，王某到期却以生意亏损为由拒绝借款B、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失C、公共汽车司机无正当理由拒载D、张某与李某签订了一份买卖合同，合同约定由张某向李某提供一级大米10吨。因一级大米短缺，张某只向李某提供了二级大米10吨【参考答案】A,B,C【解析】缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而导致另一方信赖利益的损失，依法应当承担的民事责任。A项中赵某与王某之间的借款合同成立但未生效，王某因违反初步协议或许诺而应承担缔约过失责任。B项属于假借订立合同，恶意进行磋商的情形，应当承担缔约过失责任。C项属于违反强制缔约义务的情形，应当承担缔约过失落感责任。D项张某与李某之间的买卖合同已经成立并生效，张某履行合同义务不符合合同约定，构成违约，应当承担违约责任。29、第二审人民法院在审理下列哪些上诉案件时，可以依照民事诉讼法的有关规定径行判决、裁定A、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件B、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件C、审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的D、原审判决认定事实清楚，但适用法律错误的案件【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考点为二审程序中径行裁判的适用情形。根据最高人民法院《若干意见》第188条以及第181条的规定，选项A、B、C、D均是正确的，该题是一道典型的综合考查法条规定的习题。30、小晴为担保自己5万元的债务将其汽车出质给小黑，在质权存续期间，小黑为了担保自己对小华的10万元的债务。欲将该汽车再转质给小湖，必须满足的条件是（）A、经过小晴同意B、只能在5万元以内设立新的质权，且新质权优先于小黑的质权C、不需经过小晴的同意，只要小黑合法占有即可D、可在10万元以内全额担保对小湖的债务【参考答案】B,C【考点】转质的效力【解析】《物权法》第217条规定，质权人在质权存续期间，未经出质人同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任，该条规定了责任转质。所谓责任转质，指的是质权人在质权存续期间，无须出质人同意而以自己的责任将质押财产转质于第三人的行为。所谓承诺转质，指的是质权人征得出质人同意而将质押财产转质于第三人的行为。我国《担保法》对转质没有规定，《担保法解释》第94条第1款规定了承诺转质，第2款否定了责任转质。但是在《物权法》第217条则以加重转质人责任的形式承认了责任转质，否定了《担保法解释》第94条第2款关于责任转质无效的规定。既然承认了责任转质，也当然承认了承诺转质。因此，选项A不是必须的，C正确。对于转质所担保的范围，《物权法》未作明文规定，可参照《担保法解释》的规定，即以其所占有的质物为第三人设定质权的；应当在原质权所担保的债权范围之内，超过的部分不具有优先受偿的效力。转质权的效力优于原质权，这也是为民法理论所认同的。因此，选项B正确，D错误。综上，本题应选项是BC。三、不定向选择题1、甲曾任M煤矿科技处工程师，专门负责坑道消烟除尘研究工作。1998年10月退休。2000年5月甲利用过去工作中积累的资料，研究出“消烟除尘空气净化器”，经在某铜矿坑道中试验使用，效果极佳。2002年2月甲将净化器以个人名义向中国专利局提出专利申请，同时经甲同