2022年7月法律职业资格考试试卷二综合检测（附答案及解析）

PAGE页码472022年7月法律职业资格考试试卷二综合检测（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲承包了一果园，每当果实成熟的季节总会有人在夜里偷摘果实，甲对此苦恼不已。一日，朋友乙造访，听说后嘲笑甲说，你难道不会学学猎人，挖个陷阱逮住小偷吗？甲听后眼睛一亮，待乙走后，甲立即动手挖陷阱。结果，第二天，路人丙经过时不慎掉入陷阱中，造成腿骨骨折，花去医疗费若干，丙要求赔偿，甲说主意是乙出的，应当由乙承担责任。下列说法正确的是：A、甲是自助行为，不应当承担责任B、甲构成侵权，应由甲一人承担C、乙教唆甲挖陷阱的，应由乙一人承担D、甲乙构成共同侵权，应对丙的损失承担连带责任【参考答案】：B【解析】：自助行为是指权利人受到不法侵害之后，为保全或者恢复自己的权利，在情势紧迫而不能及时请求国家机关予以救助的情况下，依靠自己的力量，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。甲的行为不符合自助行为的概念，构成侵权，应当承担责任，A选项错误。甲作为完全民事行为能力人，对乙的话有辨别能力的，应当预见到实施挖陷阱行为的后果，从本题来看，乙的话完全是戏谑之言，因此乙不构成教唆行为，只能由甲一人对丙的损失承担责任，B选项正确，CD选项错误。2、设甲的电脑上本染有病毒，但甲不知情。乙问有无病毒是否需要杀毒时，甲说使用多年从未感染过病毒。结果乙在使用时病毒发作，硬盘被锁死，整台电脑报废。则下列对于损失承担的说法中正确的是：A、由于甲交付的标的物质量符合双方事前约定，甲不应承担损害赔偿责任。B、由于甲过于自信电脑上没有病毒，主观上有过失，基于该过失其应承担损害赔偿责任C、由于甲并不知情且多年未感染过病毒，应认定主观上没有过失，不应承担损害赔偿责任D、无论质量符不符合约定，主观上有无过失，甲都应承担瑕疵担保责任，赔偿乙的损失【参考答案】：D【解析】：《合同法》第111条规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。依上述法条并结合合同法的基本理论可知D项的说法是正确的。3、依照《证券法》，以下关于证券交易行为的规定中，哪项是错误的？A、禁止法人非法利用他人账户从事证券交易B、依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市C、国有企业和国有资产控股的企业，不得买卖上市交易的股票D、国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定【参考答案】：C【解析】：第七十九条禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为：（一）违背客户的委托为其买卖证券；（二）不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；（三）挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；（四）未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或者假借客户的名义买卖证券；（五）为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；（六）利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；（七）其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为。欺诈客户行为给客户造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。第八十条禁止法人非法利用他人账户从事证券交易；禁止法人出借自己或者他人的证券账户。第八十一条依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市。第八十二条禁止任何人挪用公款买卖证券。第八十三条国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定。4、以下关于公务员回避的说法，哪个是正确的?（）A、因地域或者工作性质特殊，需要变通执行公务员任职回避的，只能由国务院公务员主管部门作出规定B、公务员所在机关只能根据公务员本人或者利害关系人的申请，在审查之后作出是否回避的决定C、公务员担任省级、市级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避D、公务员在可能影响其公正履行职务时应当予以回避【参考答案】：D【考点】回避制度【解析】《公务员法》第68条：“公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的，不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务，也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。因地域或者工作性质特殊，需要变通执行任职回避的，由省级以上公务员主管部门规定。”第69条规定：“公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避，法律另有规定的除外。”第71条规定：“公务员有应当回避情形的，本人应当申请回避；利害关系人有权申请公务员回避。其他人员可以向机关提供公务员需要回避的情况。机关根据公务员本人或者利害关系人的申请，经审查后作出是否回避的决定，也可以不经申请直接作出回避决定。”5、中国A轮在甲国港口装货时被进港的乙国B轮撞击，在甲国修理期间，二者未能解决此事故。后乙国B轮到达中国某港口时，中国法院应A轮所属船公司申请将其扣押，并依中国法判定了B轮所属公司应赔偿的数额。B轮提起上诉，认为中国初审法院适用外国法错误。设中国与乙国均未参加关于碰撞方面的国际公约，依据我国法律规定，下列说法正确的是：A、B轮无权以初审法院适用外国法错误为理由提起上诉B、虽然甲国法为侵权行为地法，但双方均非甲国国籍，在初审审理中又不主张适用甲国法，视为当事人对甲国法不举证，因此不适用甲国法C、初审法院对该船舶碰撞的纠纷应当适用甲国法，只有在甲国法无法查明时才能适用法院地法即中国法D、若当事人主张适用甲国法，则必须由当事人将其查明【参考答案】：C【解析】：我国对民事案件实行两审终审制，没有事实审和法律审的区别。根据“有错必纠”的原则，对我国法院在审理国际民商事案件时发生的适用外国法的错误，无论是适用内国冲突规范的错误，还是适用外国法本身的错误，当事人均可对之提起上诉，要求加以纠正。故A选项错误。我国并没有将外国法的查明简单地视为“事实”，没有规定由当事人独立承担举证责任；而是规定了查明外国法的五条途径，当事人提供外国法只是查明的途径之一。故D选项错误。本案中，应当适用何国法律，是由法院通过冲突规范的指引确定，不能以当事人不主张适用某国法而不适用某国法；且如前所述，将这种不主张视为不举证也是错误的。故B选项错误。本题中B轮对A轮的撞击是侵权。由于A轮与B轮国籍不同，碰撞发生在甲国港口，根据《海商法》第273条的规定，该船舶碰撞的纠纷适用侵权行为地法即甲国法。根据《民通意见》第193条的规定，对于应当适用的外国法律，通过五种途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。因此，只有在甲国法不能查明时才适用法院地法。故C选项正确。本题的应选项为C。6、某被告不服一审法院驳回管辖异议的裁定提起上诉，在此期间，一审原告向一审法院提出撤诉申请。根据民事诉讼法的规定，正确的作法是A、一审法院裁定准予撤诉B、二审法院裁定准予撤诉C、二审法院先对被告对驳回管辖权异议裁定的上诉作出裁定，一审法院再根据该裁定做出处理D、二审法院审查一审法院无管辖权，直接移送有管辖权的法院【参考答案】：C【解析】：《民诉适用意见》第187条：第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院进行审理。第188条：第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第一百五十二条的规定迳行判决、裁定：⑴一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；⑵当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；⑶原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；⑷原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。7、A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。乙在暑假期间回国渡假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。中国法院对案件的处理应适用何国法律?A、中国法B、A国法或B国法C、中国法或A国法D、中国法或B国法【参考答案】：D【解析】：本题涉及准据法。侵权行为依侵权行为地法，侵权行为地包括行为发生地和行为结果地。8、甲对乙提起财产损害赔偿之诉，一审法院判决甲胜诉。乙不服，提出上诉。二审法院发现丙是必须参加诉讼的共同诉讼人，便追加其参加诉讼。但丙既不参加诉讼，也不表示放弃权利。在此情况下，二审法院应如何处理A、仍将其列为二审的当事人，依法作出判决B、仍将其列为二审的当事人，可以缺席判决C、不能将其列为二审的当事人，但可直接根据上诉人的请求作出判决D、不能将其列为二审的当事人，可以裁定撤销原判决、发回原审法院重审【参考答案】：D【解析】：诉意见第183条，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。可以这样理解，如果第二审人民法院把丙列为诉讼当事人，经过一次诉讼丙就要接受发生效力的判决，对丙权力的保护非常不利，也不合法，所以不能将丙列为二审的当事人，而是发回重审。9、2002年春季，时代商场大量销售裘皮大衣，并称销售价格为“跳楼价”，其实价格只比冬季降低5％，对外却声称降价200％。下列表述哪个是错误的？A、商场违反了《民法通则》和《合同法》规定的诚实信用原则B、商场违反了《反不正当竞争法》规定的禁止作引人误解的虚假宣传C、商场违反了《消费者权益保护法》规定的禁止欺诈性经营D、商场违反了《反不正当竞争法》规定的禁止以低价倾销【参考答案】：D【解析】：参阅《反不正当竞争法》第11条。10、犯罪嫌疑人有权向检察院提出申诉的不起诉决定是：（）。A、对补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件，因而作出的不起诉决定B、犯罪嫌疑人的犯罪行为已过追诉时效期限，因而作出的不起诉决定C、犯罪情节轻微，依法不需要判处刑罚或者免除刑罚，因而作出的不起诉决定D、犯罪嫌疑人的行为经特赦令免除刑罚，因而作出的不起诉决定【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第146条规定：“对于人民检察院依照本法第一百四十二条第二款规定作出的不起诉决定，被不起诉人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向人民检察院申诉。人民检察院应当作出复查决定，通知被不起诉人，同时抄送公安机关。”而第l42条第2款规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”据此．本题正确答案为C。11、依照2005年修订后的《公司法》，有限责任公司的注册资本最低限额为?A、人民币50万元B、人民币3万元C、人民币10万元D、人民币30万元【参考答案】：B【解析】：根据2005年修订后的《公司法》规定，除法律、行政法规对公司注册资本的最低限额另有较高规定者外，有限责任公司的注册资本最低限额为人民币3万元，股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元。12、甲、乙公司于A地签订一项买卖合同，约定在B地履行，在履行期届满之前，乙公司明示毁约。甲公司即解除合同，提起诉讼要求损害赔偿，甲、乙公司的住所地分别为C地和D地，则本案应由哪个法院管辖A、A地B、B地C、C地D、D地【参考答案】：D【解析】：合同纠纷的地域管辖《民诉意见》第18条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。”首先要确定案件的性质，然后再依照法条确定管辖法院，注意该合同并没有实际履行。关于合同纠纷的地域管辖，是民事诉讼法管辖规定中最复杂的制度，《民事诉讼法》本身有5个条文（第24―28条）；《民诉意见》有8个条文（第18―25条），共计13个条文。这13个条文的内容，是每年必考的内容，只不过是具体考查哪一个条文的问题。相较而言，难点兼重点的有以下几个问题：（一）《民事诉讼法》第24条与《民诉意见》第18、19条之关系：（1）合同纠纷原则由被告住所地或合同履行地法院管辖；（2）未实际履行，且双方住所地又未在约定履行地的，只以被告住所地法院管辖；（3）购销合同实际履行地与约定履行地不一致的，以前者为合同履行地。（二）《民事诉讼法》第25条与《民诉意见》第23、24条之关系：（1）合同协议管辖地是有限制的只有5个地点（第25条）；（2）不违反专属、级别管辖，违反者无效（第25条）；（3）协议不明或无效时，仍依《民事诉讼法》第24条处理；（4）选择两个以上法院的管辖协议为无效协议（《民诉意见》第24条）。（三）《民事诉讼法》第26条与《民诉意见》第25条关于保险合同纠纷的地域管辖：（1）被告住所地或保险标的物所在地；（2）如何确定“标的物所在地”――《民诉意见》第25条4个地点。以上务必掌握。13、检察院以涉嫌盗窃罪对赵某提起公诉。经审理，法院认为证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，同时查明赵某年龄认定有误.该案发生时赵某未满16周岁。关于本案，法院应当采取下列哪一做法?(2009年试卷二第34题)A、将案件退回检察院B、终止审理C、作证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决D、判决宣告赵某不负刑事责任【参考答案】：D【考点】审理后的裁判【解析】人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出不同的裁判。根据《刑诉解释》第176条的相关规定，有以下几种：(1)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；(2)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的。应当作出有罪判决；(3)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；(4)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；(5)案件事实部分清楚，证据确实、充分的.应当依法作出有罪或者无罪的判决；事实不清，证据不足部分，依法不予认定；(6)被告人因不满16周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(7)被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果.不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(8)犯罪已过追诉时效期限.并且不是必须追诉或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；(9)被告人死亡的，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。本题中赵某未满16周岁，符合上述第6项规定，法院应当判决宣告被告人不负刑事责任。选项D正确。很多考生认为本案证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，法院应当以证据不足，指控的犯罪不能成立。判决宦告被告人无罪。但需要注意的是，根据《刑诉解释》第117条第3项规定：对于根据刑事诉讼法第162条第3项规定宣告被告人无罪，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理。也就是说，如果赵某由于证据不足而判决宣告无罪.还有可能会被人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉.这样的判决对赵某可能更加不利。所以我们认为D项是最佳的处理结果。14、申诉控告权是公务员的一项重要权利，张某受到本单位的降职处分，现欲行使申诉控告权，以下说法正确的是?（）A、只能先向原处理机关申请复核，不能直接向同级公务员主管机关提出申诉B、张某若向原处理机关申请复核，应在十五日以内提出申请C、若张某直接向作出降职处分的机关的上一级机关提出申诉，该机关应当在受理之日起60日内作出决定，且在任何情况下不得延长D、张某若向原处理机关申请复核，原处理机关应当在收到复核申请书后30日内作出复核决定【参考答案】：D【解析】《公务员法》第90条规定：“公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉……”第91条规定：“原处理机关应当自接到复核申请书后的三十日内作出复核决定。受理公务员申诉的机关应当自受理之日起六十日内作出处理决定；案情复杂的，可以适当延长，但是延长时问不得超过三十日。复核、申诉期间不停止人事处理的执行。”15、王某写信给其侄女王芳，表示要赠与她5000元美金，王芳回信表示接受，但此款因故一直未实际给付。后王芳与李岩登记结婚，婚后第6个月接到王某的赠金5000元美金。该项钱款依法：()A、应属于王芳的婚前个人财产B、应属于王芳与李岩的夫妻共同财产C、属于婚前取得，但归二人共有D、应视王某的意思而定其所有权之归属【参考答案】：A【解析】：本题涉及婚前财产与夫妻共有财产的界限问题。对于婚前接受赠与而且赠与人明确表示为受赠人所有的，归受赠人一人所有。16、29、甲、乙二人离婚后不久，乙死亡，死前留下一亲笔遗嘱，将其全部财产留给她与甲所生的独生女，但特别指定乙的弟弟为其女儿的监护人，声明“绝对不许”其生父为其监护人。甲向法院起诉，要求抚养女儿，并作为其监护人，法院应当：A、接受甲的请求B、驳回甲的请求，指定乙的弟弟为监护人C、驳回甲的请求，指定女孩的祖父母为其监护人D、驳回甲的请求，指定第三人为监护人【参考答案】：A【解析】：评析：监护人根据《民法通则》第16条，本题中选项B、C、D都是错误的。考查监护人的确定顺序和方法，应当理解由父母之外的人担任监护人的前提条件。本题还涉及《民通意见》第21条之规定。应特别注意夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消双方对该子女的监护权：除非在以下情形之一，请求人民法院并经人民法院认为可以取消：（一）未与该子女共同生活的一方对该子女有犯罪行为；（二）有虐待行为；（三）对该子女明显不利的。17、市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后．该局对牛某处以10日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是正确的?A、市公安局警察口头传唤牛某构成违法B、牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许C、市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围D、本案不适用变更判决【参考答案】：C【考点】治安管理处罚、行政诉讼审理对象、变更判决【解析】关于A项，根据《治安管理处罚法》第82条第1款规定：“需要传唤违反治安管理行为人接受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。”本题中牛某对土地征收施工现场进行阻拦，是现场违法，执法人员可以在出示证件的情况下口头传唤。A项错误。不当选。关于B项，《治安管理处罚法》第84条第2款规定：“被询问人要求就被询问事项自行提供书面材料的，应当准许；必要时，人民警察也可以要求被询问人自行书写。”B项不予准许的行为不符合法律规定，该项错误。关于C项，牛某是对处罚决定不服而提起诉讼。并不是对市政府征收土地决定的合法性存在质疑，市政府的征收行为并不是本案的被诉行政行为。故其合法性不是本案的审查范围。C项正确。关于D项，《行政诉讼法》第54条规定：“人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：……(四)行政处罚显失公正的．可以判决变更。”若法院经审理认为本案中的行政处罚确实显失公正，则可以适用变更判决。D项表述过于绝对。不当选。18、某县公安机关在对赵某盗窃一案进行侦查过程中，发现赵某的盗窃犯罪已经过了追诉时效。在这种情况下，公安机关应当如何处理?（）A、不予立案B、撤销案件C、中止诉讼D、侦查终结后移送检察院作不起诉决定【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第l5条。因为是在侦查过程中发现，因此应当撤销案件。19、某男在2001年24岁时与19岁的某女乙在未办理结婚登记的情况下夫妻相称，同居生活。2002年甲的二叔从国外赠予甲10万元人民币，2003年的时候甲意外身亡，则这10万元的财产应当如何处理？A、甲乙已形成事实婚姻，该财产由乙全部继承B、甲乙形成事实婚姻，该财产由甲的合法继承人法定继承C、该财产由甲的合法继承人继承，但乙排除在外D、该财产由甲的合法继承人继承，但应给乙保留适当份额【参考答案】：C【解析】：详见《婚姻法》第10条规定。20、在协议规定的有效期内被许可方对所购进的技术或商标在协议约定的区域内有使用权，而许可方在协议区内仍保留对该技术或商标的使用权和转让权。这一协议属于下列哪种协议？A、可转让许可协议B、普遍许可协议C、排他许可协议D、独占许可协议【参考答案】：B21、关于证据的审查判断，下列哪一说法是正确的？A、被害人有生理缺陷，对案件事实的认知和表达存在一定困难，故其陈述在任何情况下都不得采信B、与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言，在任何情况下都不得采信C、公安机关制作的放火案的勘验、检查笔录没有见证人签名，一律不得采信D、搜查获得的杀人案凶器，未附搜查笔录，不能证明该凶器来源，一律不得采信【参考答案】：D22、甲省乙市人民政府决定征用乙市某村全部土地用于建设，甲省人民政府作出了批准乙市在该村征用土地的批复。其后，乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证，决定拆除该村一组住户的房屋。一组住户不服，欲请求救济。下列哪一种说法不正确？A、住户对甲省人民政府征用土地的批复不服，应当先申请复议再提起诉讼B、住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼C、住户可以对乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为提起诉讼D、住户可以请求甲省人民政府撤销乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为【参考答案】：A23、一住店客人未付房钱即离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让走，并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定？A、属于侵权，系侵害人身自由权B、属于侵权，系积极侵害债权C、不属于侵权，是行使抗辩权之行为D、不属于侵权，是自助行为【参考答案】：D【解析】：本题考自力救济。现代社会以公力救济为原则，但公力救济有其缺陷，尤其是它无法满足某些紧急情况的要求，因此，法律亦允许当事人在一些来不及诉请公力救济的情况下采取自力救济措施。本案中，如果僵硬地要求，旅馆为实现其主张必须到法院提起诉讼，那么，该旅馆可能因客人不知去向而无法获得救济，此时采取自助行为是正当的。24、关税及贸易总协定时主要活动是什么A、对贸易争端进行调节B、进行关税减让谈判C、制定国际贸易规则D、举行贸易会议【参考答案】：B【解析】：关税及贸易总协定的主要活动是进行关税减让谈判。25、关于法定代理人对法院一审判决、裁定的上诉权，下列哪一说法是错误的？A、自诉人高某的法定代理人有独立上诉权B、被告人李某的法定代理人有独立上诉权C、被害人方某的法定代理人有独立上诉权D、附带民事诉讼当事人吴某的法定代理人对附带民事部分有独立上诉权【参考答案】：C26、关于刑法上因果关系的判断，下列哪一选项是正确的?（）A、甲为抢劫而殴打章某，章某逃跑，甲随后追赶。章某在逃跑时钱包不慎从身上掉下，甲拾得钱包后离开。甲的暴力行为和取得财物之间存在因果关系B、乙基于杀害的意思用刀砍程某，见程某受伤后十分痛苦，便将其送到医院，但医生的治疗存在重大失误，导致程某死亡。乙的行为和程某的死亡之间没有因果关系C、丙经过铁路道口时，遇见正在值班的熟人项某，便与其聊天，导致项某未及时放下栏杆，火车通过时将黄某轧死。丙的行为与黄某的死亡之间存在因果关系D、丁为杀害李某而打其头部，使其受致命伤，2小时之后必死无疑。在李某哀求下，丁开车送其去医院。20分钟后，高某驾驶卡车超速行驶，撞向丁的汽车致李某当场死亡。丁的行为和李某的死亡之间存在因果关系【参考答案】：B【解析】A项，甲的暴力行为介入了被害人自身的行为，即逃跑时不慎将钱包掉落。虽然被害人逃跑这一因素的出现较为正常，但是不慎将钱包掉落这一介入因素却是异常性较大，而且这一介入因素直接造成了被害人的财物脱离被害人占有，对被害人财物丧失的作用较大，由此导致暴力行为与取得财物之间的因果关系中断，即甲的暴力行为和取得财物之间没有因果关系。A项错误。8项，乙的杀人行为介入了医生的重大治疗失误，由于乙的杀人行为只是造成程某受伤，相对于医生的重大治疗失误行为，其对死亡结果的作用相对要小，即介人因素的作用大，而且重大治疗失误这一介入因素异常性大，由此导致乙的杀人行为与程某的死亡结果之间的因果关系中断，即乙的行为与程某的死亡之间没有因果关系。B项正确。C项，丙的行为并非刑法意义上的危害行为，同时丙作为普通公民，也不负有在特定时间放下栏杆的义务，其行为也不属于不作为。既然丙的行为不属于刑法意义上的危害行为，也就无所谓危害行为与危害结果之间的因果关系。C项错误。D项，丁的杀人行为介入高某超速驾驶行为，该介入因素异常性大，并直接导致了李某当场死亡，丁的行为与李某的死亡结果之间的因果关系中断。D项错误。27、甲、乙、丙是某商场保安，其在商场内以抓小偷为名将两名顾客关在商场的仓库中，并对两顾客进行殴打，逼迫其承认自己是小偷。两顾客无奈只好承认自己是小偷，接着甲某等人即要求两顾客与家属联系，每人交纳8000元赎金才放人。至钱送到时，甲某等人已将两顾客关押了72小时，之后才将两人放走。对甲乙丙的行为应当如何认定？（）A、构成绑架罪B、构成抢劫罪C、构成敲诈勒索罪D、构成敲诈勒索罪和非法拘禁罪【参考答案】：A【考点】绑架勒赎行为的定罪；绑架罪与敲诈勒索罪的区别【解析】甲乙丙三人作为商场保安，以查找小偷为由非法拘禁他人，并要求被拘禁人的家属带高额赎金来赎，符合绑架勒赎行为的特征，应定绑架罪。28、下列有关我国人民法院与外国法院之间的司法协助的说法，不正确的是哪项?A、依照我国缔结或参加的国际条约所规定的途径进行B、没有条约关系的依照外交途径进行C、外国驻中国使领馆可以向中国公民送达文书和调查取证D、外国法院委托我国法院协助的事项不得损害我国的主权、安全和社会公共利益【参考答案】：C【解析】：《民事诉讼法》第261条规定：“请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系的，通过外交途径进行。外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证，但不得违反中华人民共和国的法律，并不得采取强制措施。除前款规定的情况外，未经中华人民共和国主管机关准许，任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取证。”故AB选项正确，C选项错误。《民事诉讼法》第260条第2款规定：“外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。”故D选项正确。本题的应选项为C。29、某甲与某乙订立一买卖合同，甲为供方，乙为需方，合同履行地为乙方所在地，合同对标的物的价格约定不明确？A、应按照合同订立时，甲地的市场价格履行B、应按照合同订立时，乙地的市场价格履行C、应按照合同履行时，甲地的市场价格履行D、应按照合同履行时，乙地的市场价格履行【参考答案】：B【解析】：详见《合同法》第62条。30、下列关于法律规避的表述中，哪一项是正确的？A、法律规避是一种排斥或限制外国法适用的手段，因此它可能由于当事人的行为而产生，也可能由于法院对于内国冲突规范的识别行为而产生B、被当事人规避的法律可能是内国法，也可能是外国法，包括实体规范、程序规范和冲突规范C、根据我国的法律规定和司法实践，规避我国法律的行为无效，规避外国法律的行为，其效力根据具体情况确定D、根据我国的法律规定和司法实践，规避法律的行为本质上是一种欺诈行为，因此是无效的，无论当事人规避的是内国法还是外国法【参考答案】：C【解析】：法律规避又称“法律欺诈”，是指涉外民事法律关系当事人为了实现利己的目的，故意改变构成法院地国冲突规范连结点的具体事实，以避开本应适用的对其不利的准据法，而使对其有利的法律得以适用的行为。构成国际私法的法律规避，应具备下列要件：（1）当事人主观上必须有规避法律的故意；（2）被当事人规避的法律必须是内国冲突规范所援引应当适用的某国实体法，而且是有关强行性或禁止性法规而非任意性法规；（3）法律规避必须是通过改变构成冲突规范连结点的具体事实来实现的；（4）法律规避必须是既遂的，即在客观上已经形成了法律规避的事实，当事人所希望的那个实体法得到适用，当事人的行为只有同时具备了上述四个要件，才构成了冲突法上的法律规避行为。其中，当事人有意改变或制造某种连接点的行为，则是法律规避成立的基本要件和重要特征。我国坚持规避内国法无效原则。当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法的效力。我国对于实践中规避外国法的行为，则依具体情况而定，若是被规避的外国法本身就与法院地国的公共秩序相违背，则这种法律规避行为应视为有效，如果规避的是外国法中正当合理的规定，则规避行为无效。31、未成年人及不能辨认自己行为的精神病人的权益遭到行政机关及其工作人员的违法行使职权造成损害的，赔偿请求人是（）A、未成年人及精神病人B、他们的监护人C、监护人所委托的律师D、法定代理人【参考答案】：A【解析】《国家赔偿法》第6条：“受害的公民、法人或者其他组织有权要求赔偿。受害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。受害的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织有权要求赔偿。”32、甲公司与乙公司签订了一份货物供应合同，约定乙公司于合同签订后一周内先支付合同价款的15%，即30万元。甲公司应于收到这笔预付款后两个月内发货给乙公司，货到乙公司后，乙公司支付其余价款。乙公司依约支付给甲公司30万元预付款后，甲公司迟迟不发货，于是乙公司于合同约定的履行期届满之日催告甲公司从次日起10日内履行债务。10日经过，甲公司仍然不履行。则下列表述正确的是：A、乙公司无须通知甲公司，即可单方解除合同B、乙公司解除合同的，无权要求甲公司赔偿其遭受的损失C、乙公司解除合同的，甲公司应返还30万元预付款及其利息D、乙公司解除合同的，甲公司只能接受，无权提出异议【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”本题，乙公司享有单方解除权。《合同法》第96条第1款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”可见，解除合同需要通知对方，甲公司可以提出异议，AD选项错误。根据《合同法》第97条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”可见，解除合同与补救措施可以同时适用，B选项错误，C选项正确。33、李军向银行贷款，请张华帮忙作保。李军从银行贷款25万元，随后，李军与张华签订一份抵押合同，李军将其汽车抵押给担保人张华，约定如2001年10月15日李军到期不清偿贷款，张华依法行使抵押权。两人办理了汽车抵押登记。待李军偿还贷款临近时，经张华催促，李军一直没有还贷。10月8日，张华持抵押合同将李军作抵押的汽车开走寄放在当地交通大队院内。10月15日，李军向银行清偿贷款18万元，尚欠7万元及利息。张华催告李军还清欠款，否则拒绝返还汽车。张华的行为：A、符合法律规定，待李军清偿完贷款，张华返还汽车B、符合法律规定，如李军不能清偿，张华拍卖汽车还款C、不合法，张华应将汽车返还给李军，赔偿因扣押汽车给李军造成的损失D、不合法，但李军不能清偿时，张华可以提前行使抵押权【参考答案】：C【解析】：《担保法》第53条，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。依此，张华可以与李军就抵押权如何实现达成协议，或者向人民法院提起诉讼，但不可以直接将抵押物扣押。故本题正确答案为C。34、塞纳具有甲国国籍，住所在乙国，于1988年死亡。塞纳的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院按照本国的冲突规范应适用塞纳的本国法即甲国法：但依甲国冲突规范规定又应适用塞纳的住所地法即乙国法；而乙国冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法律。此时，丙国法院适用自己本国法律的行为属于下列哪一选项？A、直接反致B、间接反致C、转致D、双重反致【参考答案】：B【解析】：反致、转致、间接反致的概念是历年的常考知识点。这种题难度不大，只要搞清反致、转致、间接反致的基本含义，完全能在很短的时间内作出正确判断，掌握这个知识点的最简捷的方法是画图法。反致有广义与狭义之分。广义的反致是指在根据本国冲突规范适用外国法的过程中，接受了该外国的冲突规范的指定，适用本国实体法或第三国实体法的制度。广义的反致包括以下几种分类：（1）狭义的反致，是指对于某一涉外民事案件，法院按照自己的冲突规范本应适用外国法，而外国法中的冲突规范却指定应适用法院地法，法院结果运用了法院地国的实体法。这种反致又可以称做直接反致。（2）转致，是指对于某一涉外民事案件，甲国法院按照自己的冲突规范本应适用乙国法，而乙国法中的冲突规范却指定应适用丙国法，甲国法院因此适用了丙国实体法。（3）间接反致，是指对于某一涉外民事案件，甲国法院按照自己的冲突规范本应适用乙国法，乙国法中的冲突规范却指定应适用丙国法，而依丙国的冲突规范却应适用甲国法，甲国法院因此适用了自己的实体法作为准据法。根据以上分析，本题的法律适用流程是先由法院地国丙国指向甲国，再由甲国指向乙国，又从乙国返回丙国，属于间接反致情况，所以应选B项，不可选A、C项。而选项中的双重反致是英国的判例发展的一种特别的反致理论。其意思是说，英国法院受理设住所于外国的当事人的案件，应适用该当事人住所所在地国家的法院在受理该案时将适用的法律。因此D项不可选。35、某甲意图杀害某乙，某晚趁某乙在文娱室和其他人一起看电视之机，向某乙扔去一颗炸弹，结果不但炸了乙，而且还炸死炸伤其他人，同时还炸毁了电视机。某甲属于（）A、牵连犯B、想象竞合犯C、结果加重犯D、结合犯【参考答案】：B【解析】本题考查一罪中的想象竞合犯问题。想象竞合犯是指实施了一行为而触犯数个罪名的犯罪形态。本案中，某甲基于一个犯罪故意，实施了一个犯罪行为，却触犯了数个罪名：爆炸罪、杀人罪、伤害罪、故意毁坏财物罪。对于想象竞合犯，应按行为人所触犯的数个罪名中法定刑最重的一罪定罪量刑。之所以不是牵连犯和结合犯是因为构成这两种的必须是实行了数个独立的犯罪行为，而想象竞合犯只实施了一个犯罪行为。结果加重犯虽也只实施了一个行为，但它只能造成一个法定的加重结果。所以要想做对此题，必须对相关联的概念有深切的理解。36、甲因涉嫌故意泄漏国家秘密罪被立案侦查。羁押一个月后，被变更为监视居住。甲回家后，约请律师乙见面商谈聘请其担任自己律师的事宜。甲会见乙应否取得有关机关批准？（）。A、须经侦查机关批准B、不必经侦查机关批准C、须经执行机关批准D、不必经执行机关批准【参考答案】：A【解析】根据《刑事诉讼法》第96条规定，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。本案中，泄露国家秘密罪涉及国家秘密，故此时甲若想聘请律师应经侦查机关批准。37、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房，约定工程造价900万元，工程竣工验收合格后，乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元，剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院，一审判决饮料厂败诉，饮料厂不服，提起上诉。二审期间，饮料厂提起反诉，称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程，要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉？A、二审法院应对反诉做出判决B、二审法院应根据当事人自愿原则，就新增加的请求进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉C、二审法院应撤销原判决，发回重审D、二审法院应驳回反诉【参考答案】：B【解析】：本题涉及二审法院对反诉的处理问题。依据《民诉意见》第184条规定，在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求，或原审被告提出反诉的，第二审法院可根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求和反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。故本题选项为B。38、何经理为了销售本公司经营的医疗器械，安排公司监事刘某在与某市立医院联系销售业务过程中，按销售金额25%的比例给医院四位正、副院长回扣共计25万余元。本案中，该公司提供回扣的行为构成何罪？（）。A、行贿罪B、对非国家工作人员行贿罪C、单位行贿罪D、对单位行贿罪【参考答案】：C39、某甲丧夫，与婆婆生活在一起，精心照料婆婆的起居生活。甲有二子乙、丙，婆婆仍有两个子女丁、戊，但没有生活在其身边。婆婆去世后。留下8万元遗产，没有遗嘱，则关于遗产分割应？A、乙丙丁戊为第一顺序继承人，各继承2万元B、甲乙丙丁戊为第一顺序继承人，各继承1万元C、甲丁戊为第一顺序继承人，各继承1/3D、甲丁戊为第一顺序继承人，乙丙为代位继承人，甲丁戊各继承2万元，乙丙备继承1万元【参考答案】：D【解析】：详见《继承法》第11，12条。40、甲下落不明满4年，甲父向法院申请宣告失踪，甲母向法院申请宣告死亡，甲妻未做表示。人民法院应当如何处理？A、宣告失踪B、宣告死亡C、人民法院自行选择D、申请人协商确定【参考答案】：A【解析】：根据《民通意见》第25条，“申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：（一）配偶；（二）父母、子女”，也即在宣告死亡的问题上，前一顺序不申请，后一顺序不得申请。故甲母要求宣告甲死亡的申请无法得到批准，只能按照甲父的申请去宣告失踪。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据民事诉讼法的规定，下列关于特别程序与督促程序特点的表述哪些是正确的?A、两者都没有设答辩程序B、两者都由基层人民法院管辖C、两者都实行一审终审D、两者都是基于申请人的申请而开始的【参考答案】：A,B,C【解析】：因为这两种程序，不像诉讼存在对立的原告被告，所以，没有答辩程序，各自设立了公告、异议等程序。A选项正确。《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”第166条第1款规定：“公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。”第170条第1款规定：“申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。”第174条规定：“申请认定财产无主，由公民、法人或者其他组织向财产所在地基层人民法院提出。”第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：”所以，两者都是由基层人民法院管辖。B选项正确。《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。……”第194条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”特别程序实行一审终审，督促程序不服的也是只能起诉，也是一审终审。C选项正确。《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”特别程序中的选民资格案件是以起诉人的起诉而开始的，而不是当事人申请，D选项错误。3、甲企业将自己的一批货物送往乙的仓库保管，双方当时在合同中明确约定该批货物不得留置。保管期届满后，甲来提取该批货物并表示因自己资金周转困难请求延期支付保管费，乙拒绝并声称自己享有留置权，有权继续占有该批货物。乙的这一说法是否正确？A、是正确的，因留置权基于法律规定而当然产生B、违反物权法定主义原则C、违背当初的约定D、是错误的，当事人间的约定可以排除留置权的适用【参考答案】：C,D【解析】：见《合同法》第380条规定：“寄存人未按照约定支付保管费以及其他费用的，保管人对保管物享有留置权，但当事人另有约定的除外。”仓储合同亦适用此规定。4、下列构成对人的抗辩的有：（）A、付款人以持票人提示的票据已过时效期间为由拒绝付款B、被追索人以自己的签章系伪造为由拒绝支付追索款项C、被追索人以自己与持票人之间的原因关系无效为由拒绝支付追索款项D、被追索人以持票人明知票据系其前手偷窃所得为由拒绝支付追索款项【参考答案】C,D【解析】票据抗辩是票据债务人根据票据法的规定对票据权利人拒绝履行义务的行为，根据抗辩事由的不同，可以分为对物的抗辩和对人的抗辩。对物的抗辩是指因票据本身存在的事由而产生的抗辩，其抗辩事由来自于票据这一“物”本身，与票据当事人之间的关系无关；对人的抗辩是指因票据义务人与特定的票据权利人之间存在一定关系而发生的抗辩，这种抗辩来源于票据当事人之间存在的一定个人因素的关系，而非票据本身，所以仅能向特定的票据权利人主张。AB属于物的抗辩；CD属于人的抗辩。5、下列案件，哪些适用返还原物?（）A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某，刘某以为是张某自己的手表而买之，王某要求刘某返还B、宋某偷了李某的金项链送给女友王某，王某在不知情的情况下收下，李某要求王某返还C、贺某借给宋某一支金笔，宋某谎称丢失，贺某要求宋某返还D、赵某向钱某购羊两只，钱某将羊交付赵某后，赵又将羊卖给孙某，赵某得款后迟迟不付钱某的羊款，钱无奈要求赵某返还两只羊【参考答案】B,C【解析】刘某善意取得了标的物的所有权，因此排除A项。偷盗物品不适用善意取得规则，因此B项当选。宋某借用金笔，未取得所有权，负有返还义务，因此C项当选。D项赵某已经通过买卖合同和交付行为取得了标的物的所有权，因此钱某不能要求赵某返还原物，而只能要求赵某付款或承担其他违约责任。6、公民王某从甲商场买了一瓶乙厂生产的纯鲜牛奶饮料，喝后中毒住院，花去住院费等共计2000元。经查，该饮料由甲商场委托丙公司运输，丙公司在运输时未采取冷藏措施，导致饮料有一定程度的变质，运回后甲商场放在丁仓储公司储存，丁公司在仓储时亦未采取冷藏措施，致使饮料进一步变质。本案中公民王某可以向谁请求赔偿？（）A、甲商场B、乙厂C、丙公司D、丁公司【参考答案】：A,B【解析】：根据《民法通则》第122条的规定，如果由于仓储者、运输者的原因造成产品质量问题的，仍应当由生产者、销售者承担责任，然后向仓储者、运输者追偿。7、破产财产包括()A、A宣告破产时破产企业经营管理的财产B、B破产企业为取得贷款向银行抵押的财产C、C财产企业仓库内存放的其他企业的财产D、D破产企业在破产宜告后至破产程序终结前获得的赠与财产【参考答案】：A,D【解析】：评析：参见《破产法(试行)》第28条8、周某和崔某成立一家从事食品加工的有限合伙企业，周某为普通合伙人，在合伙企业经营期间，周某和崔某都打算向合伙企业销售食品原料，下列说法正确的是？（）。A、周某可以向合伙企业销售，除非合伙协议另有约定B、崔某可以向合伙企业销售，除非合伙协议另有约定C、除合伙企业协议另有约定外，周某不可以向合伙企业销售D、除合伙企业协议另有约定外，崔某不可以向合伙企业销售【参考答案】B,C【考点】合伙人的自我交易【解析】《合伙企业法》32条规定：“除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。”70条规定：“有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。”BC正确9、甲欠乙100元，一天甲将4张面值25元的奖券拿给乙，说：“本该给你钱的。这4张25元的奖券，1年后可以兑现，利息比一般的存款高。’’乙表示同意，并收下了奖券。第2年4张奖券中的1张得了特等奖，奖金1万元。甲得知后，就立即找到乙．要用100元换回那4张奖券，乙不同意。下列说法中正确的有：()A、A?甲向乙交付4张奖券代替现金交付的债的履行行为得到乙的同意，已使双方的债的关系消灭，同时4张奖券的所有权发生转移，乙取得奖券所有权B、甲向乙交付4张奖券只是作为债的担保，奖券的所有权没有发生转移C、C?奖金应归乙所有，因为奖金属于奖券的法定孳息，其所有权的归属取决于奖券的所有权之归属，而奖券的所有人是乙D、奖金应归甲所有，但甲应该适当地分给乙一部分奖金，因为甲的本意只是以奖券所包含的100元存款和较高的利息的价值来抵债，并没有转让奖金的取得权【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及债的消灭和奖券的所有权转移的问题。本题中，甲、乙双方约定，用4张奖券清偿甲所欠乙的100元钱。该约定不损害国家或者他人利益，符合意思自治原则，达到债的消灭效力。乙依约定取得了奖券的所有权，又因奖金属于奖券所载权利的体现，是奖券的法定孳息，根据证券规则，谁持有证券，谁就享有证券上的权利，该奖券所获奖金自然应归乙所有。10、《汉堡规则》与《海牙规则》和《维斯比规则》相比，最大的不同在于：。A、承运人的责任原则B、承运人的责任限制C、承运人的责任期间D、集装箱条款【参考答案】：A,C【解析】：《汉堡规则》规定对承运人实行完全过失责任制，该原则的制定从根本上改变了传统的承运人的责任原则，即废除了争议很大的驾驶和管理船舶过失的免责。对承运人的责任限制和承运人的责任期间，《汉堡规则》规定也与《海牙规则》和《维斯比规则》不同，但不是根本的区别。集装箱条款是《维斯比规则》的规定。根据《汉堡规则》的原则要求，承运人发生事故时，应采用推走过失与举证责任相结合的原则。承运人在运输途中发生货物灭失、损坏或迟延交货等行为，首先推定承运人有过失，如果他想主张免责，就必须负举证责任。11、依我国《物权法》的规定，下列哪些说法正确?A、经过登记的机动车的物权变动，可以对抗善意第三人B、未经登记的土地承包经营权、地役权的变动，不得对抗善意第三人C、个体工商户、农业生产者抵押现有以及将有的生活设备，应当办理登记，未经登记的，不得对抗善意第三人D、宅基地使用权应当进行登记，未经登记不得对抗善意第三人【参考答案】A,B,C【考点】物权登记制度[答案及解析]ABC。《物权法》规定了若干个具有对抗效力的登记情形。第24条规定，船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。第l29条规定，土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。第189条规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第l81条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。宅基地使用权未经登记也可以对抗第三人，因为它是以集体经济组织成员的特定身份而取得的，无须登记。A、B、C三项分别的依据是第24、129、189条的规定。特别要注意的是，第l89条规定的是动产浮动抵押制度，要求“应当”办理抵押登记。12、关于诉讼时效的表述，下列哪些选项是正确的？（）。A、当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但法律规定的有些债权请求权不适用诉讼时效的规定B、当事人不能约定延长或缩短诉讼时效期间，也不能预先放弃诉讼时效利益C、当事人未提出诉讼时效抗辩的，法院不应对诉讼时效问题进行阐明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判D、当事人在一审、二审期间都可以提出诉讼时效抗辩【参考答案】A,B,C13、研零公司与蓝方公司订立买卖合同，蓝方公司要求研零公司为其合同债款提供担保，研零公司找到其参与投资的一家公司--研乙公司的刘华董事长，要求刘华董事长以研乙公司的资产为研零公司提供担保，刘华董事长遂答应，以研乙公司的名义与蓝方公司签订了为研零公司的合同债款提供连带责任担保的合同。现在，研零公司不能如期支付合同债款，蓝方公司找到研乙公司要求其承担保证责任。研乙公司拒不承担保证责任，此时蓝方公司才知道研零公司是研乙公司的股东。以下说法不正确的是：（）。A、研乙公司与蓝方公司的担保合同无效B、研乙公司对于研零公司的债务不承担责任C、研乙公司对研零公司的债务仍要承担责任，但在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就研零公司财产依法强制执行仍不能履行债务前，对蓝方公司可以拒绝承担保证责任。D、由于蓝方公司不知道研零公司是研乙公司的股东，作为善意第三人，其与研乙公司的担保合同合法有效【参考答案】：B,C,D【解析】：最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解第四条董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。也就是说题目中的担保关系无效，但并不意味着就不承担责任,,担保法5条有个过错责任.14、下列哪些选项不能够成为任意拍卖的标的？A、某人民法院依民事诉讼法执行程序拍卖被执行人乙的一辆汽车B、某人拍卖其收藏已久的唐代陶瓷器，但未经国家有关部门鉴定C、某外商投资企业拍卖该企业生产产品的商标专用权D、某国有企业拍卖一票未经专门机构评估的进口机器设备【参考答案】：A,B,D【解析】：见《拍卖法》第6―9条。根据拍卖法第9条规定，国家行政机关依法没收的物品，充抵税款、罚款的物品和其他物品，按照国务院规定应当委托拍卖的，由财政所在地的省、自治区、直辖市的人民政府和设区的市的人民政府指定的拍卖人进行拍卖。拍卖由人民法院依法没收的物品，充抵罚金、罚款的物品以及无法返还的追回物品，适用前款规定，因此A选项是法院的强制拍卖，其性质是国家行为，不受拍卖法调整。该法第8条规定，依照法律或者按照国务院规定需经审批才能转让的物品或者财产权利，在拍卖前，应当依法办理审批手续。委托拍卖的文物，在拍卖前，应当经拍卖人住所地的文物行政管理部门依法鉴定、许可。因此B选项的拍卖须经过一定程序，同理，对于国有资产的拍卖，由于国有企业对国有资产仅享有经营权，所以国有资产的拍卖要依法行使，要经过验资机构评估后才可以拍卖；该法第?6条规定，拍卖标的应当是委托人所有或者依法可以处分的物品或者财产权利，因此C项中某外商独资企业可以拍卖其生产产品的商标专用权。综上，正确选项是ABD三项。15、根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的有关规定，下列有关再审程序的说法正确的有：（）。A、陈妍和顾峰的借款纠纷，经法院调解结案，并制作调解书，经二人签收。若陈妍对已经发生法律效力的调解书申请再审的，应当在其生效后1年内提出B、某大学生胡静因侵权纠纷向人民法院提起诉讼，人民法院作出不予受理的裁定，胡静不服，提起上诉，被裁定驳回，若胡静还不服，可以申请再审C、甲市三里商场与承包人张运杰纠纷案件，已经二审终结。不久，该市人民检察院在．调查张运杰偷税案件中，了解到该案审判情况，对该案提出抗诉，人民法院应当再审D、某基层人民法院审理再审案件，该案件的原审审判员以自己对案情熟悉为由，要求参加再审合议庭，该审判员的做法符合法定程序【参考答案】B,C【解析】根据《民诉意见》第204条的规定．当事人对已经发生法律效力的调解书申请再审，适用《民事诉讼法》第182条(即修订后的《民事诉讼法》第184条)的规定，应在该调解书发生法律效力后二年内提出。张某对已经发生法律效力的调解书申请再审，应在该调解书发生法律效力后2年内提出，故A项错误。第208条的规定：“对不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审。”对不予受理的裁定，大学生陈某可以申请再审，故8项正确。根据《民事诉讼法》第188条的规定，人民检察院提出抗诉的案件，人民法院应当再审。某市人民检察院提出抗诉的案件．人民法院应当再审，故C项正确。第186条规定：“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。”该基层人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭，故原审审判员要求参加再审合议庭的做法违反法定程序，D项错误。16、张某到保险公司商谈为其母亲甲投保意外伤害险事宜。在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中，依法可以确定谁为受益人？A、经甲同意，以被保险人甲为受益人B、以被保险人甲指定的陈某为受益人C、以投保人张某为受益人，但须经甲同意D、以投保人张某和被保险人甲共同指定的第三人为受益人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《保险法》第39条规定，人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以由其监护人指定受益人。故ABCD选项均符合法律规定，当选。17、下列有关人民调解委员会说法哪些是正确的A、受基层人民政府指导B、受基层人民法院指导C、属于政府机构D、属于群众性组织【参考答案】：A,B,D【解析】：民事诉讼法第16条第1款规定：人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下，调解民间纠纷的群众性组织。所以本题ABD是正确的。18、人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，从适用的审判程序来看，下列做法正确的有：（）A、如果是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判B、如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判C、如果原来是第二审案件，应当依照第二审程序进行审判D、一律由上级人民法院依照第二审程序进行审判【参考答案】A,B,C【解析】ABC。参见《民事诉讼法》第186条。考生尤其要注意A选项的内容，此外，应当注意人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。注意D项，根据《审判监督程序解释》，当事人申请再审的案件，应当由原审法院的上一级法院组成合议庭加以审理。19、下列说法正确的是：（）A、代理权的授予是以发生代理权为目的的单方行为B、代理权因被代理人的单方意思表示而发生C、在书面授权不明的情况下，被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任D、委托代理权的取得决定于委托合同的存在【参考答案】A,B,C【考点】代理权的授予；委托代理权的取得【解析】授权行为往往与某种基础关系相结合，但授权行为是单方法律行为，当基础关系无效或撤销时，授权行为仍然有效。选项c参见《民法通则》第65条第3款。20、甲向乙借款20万元，甲的朋友丙以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，甲的朋友丁与债权人乙签订了保证合同，但二人都未约定所担保的债权份额及顺序，轿车价值为15万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？A、乙应先就丙的轿车行使抵押权B、乙可以先让丁承担保证责任C、乙可以先要求实现抵押权，然后再让丁承担保证责任D、丁承担保证责任后可以向甲求偿【参考答案】：B,C,D【解析】：《物权法》第176条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本题是第三人提供的物的担保，故债权人乙可以选择先让保证人丁承担保证责任，或者就丙的轿车实现抵押权，丁承担保证责任后，有权向债务人甲追偿，故本题BCD选项正确，A选项错误。21、根据《纽约公约》，通常在哪些情况下可以拒绝承认和执行外国仲裁裁决？A、缺乏有效的仲裁协议或条款B、仲裁庭的组成与仲裁协议不符C、裁决已作出但尚未生效D、裁决的事项不属于仲裁协议的范围【参考答案】：A,B,C,D22、甲是某普通合伙企业的合伙人，其欠乙借款10万元迟迟不能归还。与此同时乙也欠该合伙企业货款15万元一直未能归还。以下几个解决方案中，符合法律规定的是？（）A、甲欠乙的借款与乙欠合伙企业的货款抵销后乙向合伙企业支付货款5万元B、甲以其从合伙企业中分取的收益用于清偿欠乙的借款C、乙请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿D、乙在合伙企业中行使甲的权利直至甲还款【参考答案】B,C【解析】参见《合伙企业法》第41、42条。23、有下列办些情形之一的，人民法院应当中止诉讼？A、一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的B、作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利和义务承受人的C、一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的D、本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考查中止诉讼的情形。《民事诉讼法》第136条规定；有下列情形之一的，中止诉讼：（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（3）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利和义务承受人的；（4）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的：（5）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的：（6）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。前四种情况均与当事人有关，一方当事人死亡、丧失诉讼行为能力、法人终止可视为一种情形，均为客观原因，另一种为不可抗拒事由，第五种则与其他案件相关。24、张朋因房屋出租与王亮发生纠纷并诉至法院，法院判决王亮1个月内迁出张朋的房屋。1个月后王亮拒不腾房，张朋向法院申请强制执行。在执行过程中张朋欲与王亮和解，将房子卖给王亮，他就有关事宜询问了法院的执行人员。执行人员的下列解答，哪些是正确的?（）A、判决已经生效，当事人要和解就必须先撤回执行申请B、双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解C、双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议D、如果王亮不履行和解协议的内容，张朋可以申请恢复执行【参考答案】C,D【解析】CD。根据《民事诉讼法》第207条的规定，执行过程中双方当事人可以自愿达成和解，一方当事人不履行和解协议时，另一方当事人可以申请恢复原生效法律文书的执行。25、下列哪些情形属于非国家工作人员受贿罪？（）A、某国有控股公司（国有股占60%，其他私有股占40%）的采购主管甲利用职务上的便利，收受另一公司销售员3万元后，采购该公司价值300万元的产品B、某私营电器商店的总经理在采购商品时，收受供货商回扣5万元归个人所有C、某国有公司的副经理甲某在向另一国有公司采购商品时，收受对方提供的20万元好处费D、甲原为乙国有公司副经理，受该公司委派到乙公司与外资合资的丙公司中担任监事，在经济往来中收受对方6万元回扣【参考答案】A,B【解析】非国家工作人员受贿罪的主体是公司、企业或其他单位的人员，受贿罪的主体是国家工作人员，其中要特别注意《刑法》第163条第3款规定“国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员”以国家工作人员论。26、关于遗嘱继承，下列说法正确的是。A、被继承人所立前后遗嘱内容冲突的，后立的遗嘱均优先于前立的遗嘱B、并非所有的遗嘱形式都须有遗嘱见证人，但代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱必须由两个以上遗嘱见证人在场C、须有遗嘱见证人在场的遗嘱形式，不具有见证资格的人在场的，遗嘱无效D、代位继承不适用于遗嘱继承中，但转继承适用【参考答案】：B,D【解析】：本题考查遗嘱继承。继承法第20条规定，“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。”“立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。”“自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。”继承法实施意见第42条规定，“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为推；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。”据此，后立非公证遗嘱不能优先于前立的公证遗嘱，A项错误。继承法第17条规定，“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。”“自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。”“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”“以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。”“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”据此，并非所有的遗嘱形式都适用遗嘱见证人，只包括代书、录音和口头遗嘱，不包括自书遗嘱，B项正确。不具有见证资格人在场，并不当然使遗嘱无效，还要看此人是作为遗嘱见证人还是作为一般见证人。若是作为后者存在，遗嘱见证人仍符合法定的人数和条件的，不具有见证资格的人在场对遗嘱的效力不产生影响。据此，C项错误。根据继承法第27条、第11条，代位继承只适用法定继承中，不适用于遗嘱继承。D项正确。27、有一批货物，已投保平安险，由两只船装运，一起运往目的港。由于航运过程中遇到暴风雨的袭击，甲轮因船身颠簸，致使船上货物相互碰撞发生部分损失，而乙轮则不慎与另一货轮发生碰撞，致使船上货物发生部分损失。保险公司应如何予以赔偿？A、保险公司应对甲轮的货物损失予以赔偿B、保险公司不应对甲轮的货物损失予以赔偿C、保险公司应对乙轮的货物损失予以赔偿D、保险公司不应对乙轮的货物损失予以赔偿【参考答案】：B,C【解析】：平安险为“单独海损不赔”，其责任范围包括：被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的整批货物的全部损失或推定全损；由于运输工具与其他物体碰撞等意外事故造成货物的全部或部分损失等等。甲轮为单独海损，而乙轮则为共同海损，因而前者不能得到赔偿，而后者可以得到赔偿。考查海上货物运输保险之承保范围，平安险与水渍险是常考内容。海上保险合同是保险人按照合同规定的承保范围，对被保险人遭受保险事故造成保险标的的损失和产生的责任负责赔偿，而由被保险人支付保险费的合同。海上保险合同的主险责任范围包括：平安险、水渍险即负责单独海损的赔偿，水渍险的责任范围包括平安险承保的全部责任，还包括被保险货物在运输过程中，由于恶劣气候、雷电、海啸、洪水以及地震等自然灾害造成的部分损失；一切险，它还负责被保险货物在运输过程中由于外来原因所致的全部或部分损失。28、花果山市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的?A、将花果山申请注册为集体商标，使用于鸭梨上B、将花果山申请注册为证明商标，使用于鸭梨上C、将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上D、将香梨申请注册为文字商标，使用于鸭梨上【参考答案】C,D29、在以下哪些情况下，买受人应当承担标的物毁损、灭失的风险？A、标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒绝接受B、出卖人已经将标的物发运，即将到达约定的交付地点C、合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货D、买受人下落不明，出卖人将标的物提存【参考答案】：C,D【解析】：本题考买卖合同标的物风险的承担。《合同法》第148条规定：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”A不选。《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”未到达约定交付地点即未交付，B不选。《合同法》第146条规定：“出卖人按照约定或者依照本法第141条第2款第2项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。”C当选。《合同法》第103条规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。”D正确。30、申请人我国内地甲公司与被申请人我国香港乙公司因贸易合同发生纠纷，甲公司根据合同中的仲裁条款向北京中国国际贸易仲裁委员会申请仲裁，裁决做出后，甲公司欲申请法院强制执行，下列说法正确的有：。A、甲公司可以向乙公司所在地香港高等法院或乙公司在大陆的财产所在地的中级人民法院申请B、甲公司可以同时向乙公司在大陆的财产所在地的中级人民法院和香港高等法院申请C、乙公司在大陆的财产被申请执行后不能满足甲公司债权的部分，甲公司可以向香港高等法院申请执行D、乙公司向香港高等法院申请执行该仲裁裁决的期限依中华人民共和国民事诉讼法的有关规定【参考答案】：A,C【解析】：根据《最