全国法律职业资格考试《试卷（二）》补充试卷含答案

PAGE页码46全国法律职业资格考试《试卷（二）》补充试卷含答案二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、关于行政复议第三人，下列哪一选项是错误的？（）。A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议，不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第三人与申请人逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】：D2、王某有一子，为初中一年级学生、在校期间因与同学刘某发生口角，追打刘某，致使刘某摔伤，共花去医药费4800元。这一费用应由谁承担？A、由王某承担B、由学校承担C、主要由王某承担，学校若有过错，可责令学校给予适当赔偿D、主要由学校承担，王某若有过错，可责令王某给予适当赔偿【参考答案】：C【解析】：《民法通则》第133条第1款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”另外，《民通意见》第160条规定：“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。”考生可能会产生疑问：《民通意见》第160条所规范的对象只是无行为能力人或精神病人，并不包括限制行为能力人，该条如何能够适用？我以为，与限制行为能力人相较，监护人对无行为能力人的监护责任理当更为严苛。在监护人责任更为严苛的情况下，有过错的单位尚且要承担适当责任，更何况在监护责任更轻的限制行为能力人致损情形？举重以明轻，本题选C。3、根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定.下列哪一项办案期限是不能重新计算的?(2008年试卷二第22题)A、补充侦查完毕后的审查起诉期限B、发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限C、处理当事人回避申请后的法庭审理期限D、检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限【参考答案】：C【考点】办案期限的重新计算【解析】本题可以用排除法得出答案。《刑事诉讼法》第140条规定：人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。人民检察院审查案件。对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查.也可以自行侦查。对于补充侦查的案件，应当在1个月以内补充侦查完毕。补充侦查以2次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。对于补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的.可以作出不起诉的决定。可见，在审查起诉程序中，补充侦查完毕后，人民检察院重新计算审查起诉期限。选项A不符合题意。《刑事诉讼法》第128条第1款规定，在侦查期问。发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的。自发现之日起依照本法第124条的规定重新计算侦查羁押期限。可见，选项B中的情形需要重新计算侦查羁押期限，亦不符合题意。《刑事诉讼法》第168条第3款规定，人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。因此，选项D中的情形亦应当重新计算审理期限，不应当选。如上所述，排除了ABD选项，且法律并未规定处理当事人回避申请后的法庭审理期限需要重新计算，因此C选项为正确答案。4、根据我国《环境保护法》的规定，下列关于环境污染危害的民事法律责任及环境民事纠纷的解决的叙述，错误的是哪项？A、造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或个人赔偿损失B、赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环保行政主管部门或其他依法行使环境监督管理权的部门处理C、当事人对环保部门处理决定不服的，可以向人民法院起诉D、未经环保部门处理，当事人不能直接向人民法院起诉【参考答案】：D【解析】：《环境保护法》第41条第1、2款规定：“造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理权的部门处理，当事人对处理决定不服的，可以向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉。”由此可知，ABC选项均为法条的规定，正确，不当选。D选项中“未经环保部门处理，当事人不能直接向人民法院起诉”的说法是错误的，当选。5、我国法规定，“扶养适用于被扶养人有最密切联系的国家的法律”，这个法律规范属于？（）A、实体法规范B、程序法规范C、单边冲突规范D、双边冲突规范【参考答案】：D【解析】：冲突规范既不是实体规范，也不是程序规范，而是法律适用规范或叫法律选择规范。因此，AB两项均不对。C项单边冲突规范是指直接规定适用某国法律的冲突规范，而题干中的冲突规范显然看不出直接适用何国法，因此不是单边冲突规范。我国《合同法》第126条第2款是典型的单边冲突规范6、甲于1997年6月5日向乙借款1万元，于同年7月5日向丙借款1万元，现甲只有1万元的财产，应如何偿还乙、丙之债权?A、该1万元应还乙，因为先借先还B、该1万元应还丙，因为后借先还C、该1万元应平均还乙、丙，因为债权具有平等性D、该1万元如何分配，需由乙、丙抓阄决定【参考答案】：C【解析】：甲乙，甲丙之间都是普通的债权债务关系，债权具有相容性和平等性，相互之间不存在排他性和优先性，因此乙丙之债权应当平均偿还，只有C选项正确，ABD选项错误。7、某公司享有威龙号货轮的优先权。现威龙号货轮已由甲公司转让给乙公司，某法院根据乙公司的请求予以公告。此时，某公司享有的船舶优先权在什么时间内不行使将消灭()A、A自某公司享有的船舶优先权产生之日起满-年B、B自某公司享有的船舶优先权产生之日起满二年C、C自法院应乙公司申请予以公告之日起满九十日D、D自法院应乙公司申请予以公告之日起满六十日【参考答案】：D【解析】：评析：《海商法》第26条:船舶优先权不因船舶所有权的转让而消灭。但是，船舶转让时，船舶优先权自法院应受让人申请予以公告之日起满六十日不行使的除外。8、黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。陈某不服申请复议，甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后维持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中，陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种说法是正确的？A、此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖B、王某的证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据C、法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定D、法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的关联性审查【参考答案】：B9、依据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于管辖问题的哪一项表述是错误的A、适用督促程序的案件只能由基层人民法院管辖B、按级别管辖权限，高级人民法院有权管辖其认为应当由其管辖的第一审案件C、协议管辖不可以变更级别管辖D、涉外民事诉讼中不动产纠纷由不动产所在地法院管辖【参考答案】：B【解析】：本题考查管辖问题，不过与以往的考查方式不同哟，跨度更大有内部也有涉外，有级别管辖，有非诉管辖，有变更管辖。民诉法189条规定，债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令。这样的案件都由基层人民法院管辖，所以A对。民诉法第20条，高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。第21条最高人民法院管辖下列第一审民事案件：（二）认为应当由本院审理的案件，所以高级人民法院没有不能管辖其认为应该由其管辖的第一审案件，而最高人民法院则可以。所以B错误。民诉法25条，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。所以C项正确。民诉法34条，下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。涉外也适用，所以D项正确。10、甲某得知近期将发放农民专项补贴，于深夜潜入农村信用合作社，但打开保险柜后，发现空无分文即离开，甲的行为是：（）A、结果不能犯未遂B、目的不能犯未遂C、手段不能犯未遂D、对象不能犯未遂【参考答案】：D【考点】对象不能犯未遂【解析】对象不能犯未遂，是指行为人误将不具有被侵害性质的事物作为犯罪侵害的对象而导致的犯罪未遂。手段不能犯未遂，是指由于犯罪工具或者犯罪方法的无效性而造成犯罪不可能得逞。A、B项为干扰项。11、李某是中国A市某国有K公司驻法国办事处职员，一日去中国驻法国大使馆送文件时盗窃馆内物品，被警卫抓获。李某户籍所在地为中国S市，但离镜前一直在K公司M市分公司工作。则该案应当由哪个人民法院管辖？（）。A、由A市中级人民法院管辖B、由A市基层人民法院管辖C、由S市中级人民法院管辖D、由M市基层人民法院管辖【参考答案】：B【解析】根据《高法解释》第11条，“中国公民在驻外的中国使馆内的犯罪，由该公民主管单位所在地或者他的原户籍所在地的人民法院管辖。”并且根据《刑事诉讼法》第19、20条关于级别管辖的规定，该案应由基层人民法院管辖。据此，本题正确答案为B。12、下列情况中，哪些不应视为撤诉A、无民事行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B、原告申请免交诉讼费，法院未批准，原告拒交C、有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告撤诉，有独立请求权的第三人视为撤诉D、D。有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的【参考答案】：C【解析】：根据《民事诉讼法意见》第143、158、159第之规定，A、B、D均属于按撤诉处理的情形，第160条规定：“有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。”13、某市和平区卫生局根据省卫生厅“于必要时，各级卫生主管部门可将自己的部分职权授予法人或其他社会组织行使”的文件精神，遂授权该区内红旗商场可以对在其商场内吐痰的行为处以罚款。顾客林某因吐痰被罚款对此不服欲提起诉讼，则应以谁为被告（）A、该商场B、该商场上级主管部门C、该市和平区卫生局D、省卫生厅【参考答案】：C【解析】《行诉解释》第21条规定，行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下，授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的，应当视为委托。当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。该省卫生厅的的文件不属于法律、法规或者规章，因此，C为本题的正确答案。14、下列选项中体现合同关系相对性的是：A、租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力B、债务人无偿处分其财产使债权人的债权受到侵害，债权人可请求人民法院撤销债务人的处分行为C、债务人向债权人交付标的物被第三人毁坏时，债权人追究第三人的侵权责任D、当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任【参考答案】：D【解析】：合同相对性是指合同主要在特定合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同义务，合同债权也主要受《合同法》的保护。据此，正确答案为D。A项在理论上称为“买卖不能击破租赁”，实际上是赋予租赁权对抗第三人的物权效力。因此，这种债权物化的情形属于合同相对性理论的例外，不可选。B项体现的是《合同法》对撤销权的规定，债权人可以依据合同请求撤销债务人与第三人的行为，也属于合同相对性理论的突破和例外规定，不可选。C项中，涉及一个第三人侵害债权问题，虽然在学理上尚存在争议，但其是对合同相对性的典型突破，故也不选。本题很好地总结了合同相对性的几种例外，鉴于司法考试较偏重于理论考查的先例，希望考生多加注意。15、关于侦查中的检查与搜查，下列哪一说法是正确的？（）。A、搜查的对象可以是活人的身体，检查只能对现场、物品、尸体进行B、搜查只能由侦查人员进行，检查可以由具有专门知识的人在侦查人员主持下进行C、搜查应当出示搜查证，检查不需要任何证件D、搜查和检查对任何对象都可以强制进行【参考答案】：B16、赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角，售票员在赵某下车之后指着他大嘁：“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任?A、售票员B、公交公司C、售票员和动手的行人D、公交公司和动手的行人【参考答案】：C【解析】：售票员的行为不属于职务行为，公交公司不承担责任。票员与动手的行人共同造成了对赵某的损害，但只是一种偶然结合的相互作用，双方不是出于共同的故意，也非共同的过失，因此不构成共同侵权，不是承担连带责任，而是各自承担相应责任。17、关于在审查起诉阶段，犯罪嫌疑人死亡，但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收的。下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第36题)A、由检察院依法作出不起诉的决定，并没收犯罪嫌疑人存款上缴国库，或返还被害人B、由检察院作出撤销案件的决定，并没收犯罪嫌疑人的存款上缴国库，或返还被害人C、由检察院作出不起诉的决定，并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款的金融机构上缴国库或返还被害人D、由检察院作出撤销案件的决定，并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇敷的金融机构上缴国库或者返还被害人【参考答案】：C【考点】不起诉【解析】《刑事诉讼法》第15条规定：“有下列情形之一的。不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；(二)犯罪已过追诉时效期限的；(三)经特赦令免除刑罚的；(四)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的：(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”本案处于审查起诉阶段，被告人符合上述第5种情形。因此应当由人民检察院作出不起诉决定。《高检规则》第277条第1款规定，在审查起诉中犯罪嫌疑人死亡，对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法予以没收或者返还被害人的，可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。本案中，犯罪嫌疑人死亡，但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收。因此人民检察院可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。综上所述，选项C的说法正确。18、某商业银行在经营过程中，发展了多家大客户，下列选项中符合法律规定的是：A、大客户曹操是该银行监事的兄长，因为曹操资信良好，银行为其提供信用贷款B、大客户刘备的贷款余额占该银行资本余额的5%C、大客户周瑜的贷款余额是该银行资本余额的1/9D、大客户孙权是该银行的董事，向银行借贷了大量的款项，没有提供担保【参考答案】：B【解析】：《商业银行法》第40条规定，商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。前款所称关系人是指：（一）商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属；（二）前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织。可见，A选项中，大客户曹操是该银行监事的兄长，属于关系人的范围，银行不得为其提供信用贷款，故A选项不符合法律规定，不当选。D选项中，大客户孙权是该银行的董事，属于关系人的范围，其向银行借贷了大量的款项，没有提供担保也是不符合法律规定的，不当选。第39条第（四）项规定，商业银行贷款，应当遵守下列资产负债比例管理的规定：（四）对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过百分之十；故B选项中，大客户刘备的贷款余额占该银行资本余额的5%是符合法律规定的，当选。C选项中，大客户周瑜的贷款余额是该银行资本余额的1/9，超过了法律规定的10%的上限，不当选。19、甲国人琼斯在我国工作期间不幸病故。琼斯在我国境内遗留有价值300万元人民币的财产，但未留遗嘱，亦无继承人。在这种情况下，琼斯遗留在我国的财产应依据什么法律处理？A、依甲国法处理B、依涉外继承的准据法处理C、依中国法律处理，但中甲两国缔结或参加的国际条约另有规定的除外D、交甲国驻华使领馆依甲国法处理【参考答案】：C【解析】：本题考点为无人继承财产归属问题的法律适用。《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第191条规定：在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产，如果无人继承又无人受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。这就是说，外国人在中国境内的绝产依中国法即遗产所在地法处理。所以，本题原答案选C。《涉外民事法律关系适用法》第三十五条：“无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。”新法规定的范围要更广泛。但就本体来讲，“被继承人死亡时遗产所在地法律”就是中国法，所以答案仍选C。20、甲公司对乙公司享有50万元债权，后乙公司分立为丙公司和丁公司，分立协议中约定原乙公司的一切债权债务由丁公司承担，一段时间后丁公司又分立出一独立公司戊公司。原乙公司的债务应由谁承担？A、丙公司、丁公司和戊公司连带承担B、丁公司和戊公司连带承担C、丁公司和戊公司平均分担D、丙公司承担一半债务，丁公司和戊公司平均分担另一半债务【参考答案】：A【解析】：《公司法》第177条规定：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”法人分立所导致的分立后的法人对原法人债务的连带责任不因债务人之间的约定而改变，只有债权人和债务人之间的另有约定才能改变这一连带责任，因此原乙公司的债务由分立后的丙公司和丁公司承担连带责任，丁公司又分立出戊公司，戊公司也需要对原乙公司的债务承担连带责任，本题只有A选项正确，BCD选项错误。21、船舶发生碰撞，互有过失，均有船损、货损、旅客伤亡，对此种情况，下列说法正确的是哪项？A、接过失比例，船主互相追偿船损、货损，旅客的伤亡只能由各自所在船舶的船东负责赔偿B、过失程度相当或过失程度比例无法判定，船主、货主各负其损，无需追究对方责任C、过失程度相当或比例无法判定时，平均负赔偿责任，造成旅客伤亡的负连带赔偿责任D、碰撞造成旅客财产损失、人身伤亡的，两船负连带赔偿责任【参考答案】：C【解析】：《海商法》第169条22、刘某一日晚十时许，从楼外的漏水铁管爬到某单位宿舍四楼，刘某推开窗户借着月光看见宿舍内只有一名女工在床上睡觉，便起奸淫之意，当其潜入室内悄悄地摸向床边时，不慎将床前的脸盆踢响，然后刘某便破门逃跑。刘某的行为是：（）A、犯罪未遂B、犯罪预备C、犯罪中止D、犯罪既遂【参考答案】：B【解析】刘某在准备实施强奸行为时，由于意志以外的原因未着手实行，所以是犯罪预备。23、甲与乙签订了加工承揽合同，但没有对合同履行地作出约定，现2人因合同履行地问题发生争议，法院应确定为合同履行地。A、承揽方所在地B、委托方所在地C、加工行为地D、另行指定一个地点【参考答案】：C【解析】：考查加工承揽合同的履行地。《民诉意见》第20条规定：加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。甲、乙双方并未约定合同履行地，因此选C项。24、未成年人甲(15岁)独自一人在家，深夜乙闯入其居家，以暴力相威胁欲行抢劫，甲假装害怕，但积极作反抗准备，从炕头上抓起一把尖刀，转身猛刺乙胸腹部两下，致乙死亡。甲的行为属于：（）A、防卫过当B、正当防卫C、故意杀人D、故意伤害致死【参考答案】：B【考点】正当防卫【解析】本题中乙某入室抢劫，针对该行为，造成不法侵害人死亡的，不是防卫过当行为，另外。正当防卫的防卫主体不需要达到刑事责任年龄。25、周某与林某协议离婚时约定，孩子归女方林某抚养，周某每年给付1000元抚养费。离婚后，因林某将孩子由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程，自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗？A、不能，因为赠与物已经交付B、不能，因为是公益性捐赠C、不能，因为周某处分的是自己的合法财产D、能，因为周某逃避法定义务进行赠与【参考答案】：D【解析】：考点：合同的履行解析：合同法第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担.26、甲得知乙一直在拐卖妇女，便对乙说：我的表弟丙没有老婆，你有合适的就告诉我一下。不久，乙将拐骗的两名妇女带到甲家，甲与丙将其中一名妇女买下给丙做妻。关于本案，下列哪一选项是错误的？A、乙构成拐卖妇女罪B、甲构成拐卖妇女罪的共犯C、甲构成收买被拐卖的妇女罪D、丙构成收买被拐卖的妇女罪【参考答案】：B27、甲、乙共同创作完成一部小说，甲主张发表，乙不同意。后乙死亡，有一继承人，后甲将该小说发表，下列说法哪一个是错误的?A、乙生前不同意发表该小说，甲无权发表B、发表该小说的稿费全部由甲获得C、该小说的使用权保护期应截止于甲死亡后第50年的12月31日D、甲不能剥夺乙的署名权【参考答案】：A【解析】：根据《著作权法》第十三条：“两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。”又根据该法第十九条：“著作权属于公民的，公民死亡后，其本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。”《中华人民共和国著作权法实施条例》第九条：“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使：不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”第十四条：“合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的著作权法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有。”本题中甲把全部稿酬在乙有合法继承人的情况下独自获取既不合理也不合法。因此，A与B的说法都是错误的，本题存疑!28、在单位犯罪案件的审理程序中。如被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人，应当由下列哪一主体另行确定被告单位诉讼代表人?(2009年试卷二第3题)A、被告单位B、被告单位的直接主管机关C、检察院D、法院【参考答案】：C【考点】被告单位诉讼代表人的确定【解析】《刑法》第3条规定：单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。可知我国对单位犯罪一般实现“双罚制”，既处罚单位，又处罚直接负责人员。这样在单位犯罪的情况下单位可以独立地成为犯罪嫌疑人、被告人，与作为自然人的直接负责人员一起参加刑事诉讼。根据《刑诉解释》第208条规定：代表被告单位出庭的诉讼代表人，应当是单位的法定代表人或者主要负责人；法定代表人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接负责的主管人员的，应当由单位的其他负责人作为被告单位的诉讼代表人出庭。被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人的，人民法院应当要求人民检察院另行确定被告单位的诉讼代表人出庭。所以,本题中，人民法院可以要求人民检察院另行确定被告单位诉讼代表人，而有权确定的主体却是人民检察院。选项C正确。29、某法院对黄大诉黄小追索赡养费一案正在审理当中，黄大以自己年老丧失劳动力，没有收入为由，请求法院采取先于执行的措施，解决自己的生活问题。下列说法是正确的是：A、法院可以决定先予执行B、法院可以裁定先予执行C、黄大应该提供担保D、如果黄小没有履行能力，法院应当强制执行【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第97条规定：“人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行的。”对于追索赡养费案件，根据当事人的申请，法院可以裁定先予执行，所以，A选项错误，B选项正确。《民事诉讼法》第98条规定：“人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；（二）被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”先与执行案件人民法院可以责令申请人提供担保，而不是申请人应该提供担保，所以C选项错误。D选项中，如果黄小没有履行能力，法院就不应裁定先予执行而不是强制执行，D选项错误。30、下列关于冲突规范的表述哪项是正确的？A、冲突规范的“范围”是指冲突规范所调整的法律关系应适用的法律B、冲突规范的“系属”是指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系或者所要解决的法律问题C、冲突规范的“连结点”是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据D、在“侵权行为适用侵权行为地法”这一冲突规范中，“连结点”是“侵权行为”【参考答案】：C【解析】：考察冲突规范、系属公式之行为地法。31、关于“告诉才处理”的案件与自诉案件，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第23题)A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件，只是说法不同.含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】：B【考点】“告诉才处理”的案件与自诉案件的关系【解析】要想正确解答此题，就必须准确掌握自诉案件的范围。《刑事诉讼法》第170条规定，自诉案件包括下列案件：(1)告诉才处理的案件；(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件；(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。可见，告诉才处理的案件只是自诉案件的范围之一，即告诉才处理的案件是自诉案件，但是自诉案件不仅仅是告诉才处理的案件，还包括被害人有证据证明的轻微刑事案件和被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。两者之间是被包含与包含的关系，含义并不相同，不能画等号。因此选项B的说法正确。32、对个人独资企业而言，下列表述完整，正确的有A、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人或自然人投资设立的企业B、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人投资设立的，对外承担有限责任的公司C、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担有限责任的经营实体D、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体【参考答案】：D【解析】：《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资入个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体．”因此，D选项表述完整，正确，ABC选项错误．33、甲系私营速递公司卸货员，主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下，再按送达地重新装车。某晚，乘公司监督人员上厕所之机，甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带出公司大院，藏在门外沟渠里，并伪造被盗现场。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的?A、诈骗罪B、职务侵占罪C、盗窃罪D、侵占罪【参考答案】：C【考点】职务侵占罪、盗窃罪【解析】本题难点在于甲是否利用了职务便利。职务侵占罪的“利用职务便利”包括：经营、管理、经手。本案中，甲最多是“经手财物”，那么甲是否利用了“经手”的便利?通常，此“经手”含有窃取之时财物不属他人经管或不在他人监管之下。就此案而言，甲的窃取发生在他人密切监管之下，所以不属于利用经手便利的窃取，应是盗窃。【重点点拨】很多考生问：同样的监守自盗，为什么2008年定贪污罪(国家工作人员)，2009年却定盗窃罪，而不定职务侵占罪?其原因在于：2008年的题目是真正的监守自盗，即自己监管，自己盗窃。2009年的题目是貌似监守自盗，实则不是。2009年是别人监管，自己盗窃。题目说得很清楚：甲“乘公司监督人员上厕所之机”将摄像机偷走。因此，这是盗窃行为。所以，区分是盗窃还是职务犯罪的关键，是行为人有没有利用自己职务上的权力。34、甲和乙系夫妻由于出外打工，将读小学的儿子寄养在甲的父母处，则甲父母与张某儿子的关系属于下列何种关系？A、适用收养关系B、不适用收养关系C、可以适用收养关系D、应当适用收养关系【参考答案】：B【解析】：详见《收养法》第17条规定。35、某学校教学楼建成后，因某种原因造成该楼消防安全设备不符合消防管理法规的相关规定，存在安全隐患。校方责任人员甲并没有及时采取相应的措施。一日，该教学楼因意外原因发生火灾，火灾发生后，校方责任人员甲又为了避免被人发现教学楼存在安全隐患而承担责任，因此他没有报告消防机关而是自行组织学生救火，等到消防队抵达时火势已更旺，从而贻误了事故抢救，结果造成了几名学生死亡，多名学生严重受伤。对甲的行为应当如何处理（）A、认定甲的行为构成教育安全事故罪B、认定甲的行为构成不报安全事故罪C、认定甲的行为成立一个教育设施重大安全事故罪和不报安全事故罪D、认定甲的行为成立一个教育设施安全重大事故罪和过失致人死亡罪【参考答案】：C【解析】本题考查教育设施重大安全事故罪、不报安全事故罪处理以及行为是否构成数罪的问题。根据《刑法》第138条规定：“明知校舍或者教育教学设施有危险，而不是采取措施或者不及时报告，致使发生重大伤亡事故的，对直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。”教育设施重大安全事故罪的主体为特殊主体，即对校舍和教育设施的安全负有直接责任的人员。本罪在主观上对发生严重后果是出于过失，但对校舍或教育设施存在的危险、隐患是明知的。另外，发生重大伤亡事故是构成本罪的必要条件。只是造成重大财产损失而没有伤亡的，不构成本罪。根据《刑法修正案（六）》规定在刑法第139条后增加一条，作为第139条之一：“在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者是谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。”另外，根据2007年11月6日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于执行（中华人民共和国刑法）确定罪名的补充规定（三）》补充规定的罪名，违反《刑法》第139条之一构成不报、谎报安全事故罪。本题中，校方责任人员甲明知该教学楼存在安全隐患，而没有及时采取相应的措施。火灾发生后，造成了重大伤亡事故，甲的该行为与结果存在因果关系。另外，安全事故发生后，甲为了避免被人发现教学楼存在安全隐患而承担责任，没有报告消防机关救火从而贻误事故抢救，甲的这一行为与结果之间也存在着因果关系。甲的行为是仅构成教育设施重大安全事故罪还是构成不报安全事故罪或者同时构成数罪？首先何谓数罪？所谓数罪，简单地说就是行为人实施数个行为，符合数个犯罪构成，构成独立的犯罪。成立数罪，必须符合一定的条件：（1）行为的复数性。行为人必须实施了刑法分则所规定的两个或者两个以上具体犯罪构成的行为。（2）罪过的复数性。行为人必须是在数个犯意的支配下分别实施数个行为。罪过的具体形式可以是故意，也可以是过失。（3）行为人实施的数个犯罪，没有被法律结合为一罪或者数罪。从本题的情节来看，甲的行为构成数罪，即甲的行为成立一个教育设施重大安全事故罪和不报安全事故罪。因此A、B、D不正确，正确答案为C。36、甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家入圈。甲的行为属于。A、拾得遗失物B、获取不当得利C、无因管理D、授权行为【参考答案】：B【解析】：甲不知乙的羊混入自己的羊群，甲的行为不构成有意识的“拾得”或“无因管理”。授权行为，在民法上一般指授予代理权，由代理人为本人为民事法律行为。本案中，很明显也不存在这种问题。据上，排除选项ACD。《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”据此，不当得利，是指没有合法根据而获得利益并使他人利益遭受损失的事实。甲没有合法根据获取乙的羊的所有权，并使得乙受到损失，因此甲的行为构成不当得利。37、某市检察院对卢某涉嫌贿赂案进行立案侦查。掌握有关证据后，检察院决定依法对卢某进行传唤。卢某闻讯逃匿，去向不明。下列哪一说法是正确的？A、符合通缉条件，由该市公安机关作出通缉的决定B、符合通缉条件，由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出通缉决定C、符合通缉条件，由该市检察院报请上一级检察院发布通缉令D、不符合通缉条件，检察院发布协查通报【参考答案】：B38、根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人在规定期间内不得转让其持有的本公司股份，该期间为A、自公司成立之日起5年内B、自公司成立之日起3年内C、自公司成立之日起2年内D、自公司成立之日起1年内【参考答案】：D【解析】：（1）股份有限公司的发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起1年内不得转让；（2)股份有限公司的董事、监事、经理持有的本公司的股份，在任职期间内有条件转让，离职半年内不得转让。39、以下关于《证券法》规定的证券交易内幕信息知情人的类型中，哪项是错误的？A、证券交易所的有关人员B、证券监督管理机构工作人员C、发行人控股公司的监事D、持有公司百分之三以上股份的自然人【参考答案】：D【解析】：第七十四条证券交易内幕信息的知情人包括：（一）发行人的董事、监事、高级管理人员；（二）持有公司百分之五以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；（三）发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员；（四）由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员；（五）证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员；（六）保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员；（七）国务院证券监督管理机构规定的其他人。40、A国公民甲在B国拥有住所，在C国拥有惯常居所。2008年4月，甲在中国签发了一张汇票，后引起票据纠纷，被诉至中国法院。关于甲出票时的汇票记载事项应适用的法律，下列说法正确的是：A、应适用A国法B、应适用B国法C、应适用C国法D、应适用中国法【参考答案】：D【解析】：《票据法》第97条规定：“汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。”故应以甲的出票行为地法，即中国法为准据法，D选项正确，ABC选项错误。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件被告住所地法院有管辖权A、某航班飞机延误，部分乘客对航空公司提出违约赔偿之诉B、某公共汽车因为违章行使而与其他车辆发生碰撞，受伤乘客向公交公司提出损害赔偿的之诉C、原告对下落不明的被告提起的给付扶养费的诉讼D、货轮甲和客轮乙在我国领海上相撞，途经此海域的属于丙公司的客轮对甲乙两船人员进行了救助，后丙公司向我国法院提起诉讼，请求支付救助费【参考答案】：A,B【解析】：2005司考真题71。本题考察民诉中的管辖制度。《民事诉讼法》28条指出“因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。”故A对。第30条“因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。”故B也对。《事诉讼法》第32条：下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（三）对被劳动教养的人提起的诉讼；（四）对被监禁的人提起的诉讼。根据（二）C项应由原告住所地管辖，故C不当选。《事诉讼法》第32条：“海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。”故D也不选3、四份仲裁协议中分别有如下的情形，其中无效的仲裁协议是?（）A、约定发生争议后，或者在中国涉外仲裁机构仲裁，或者在中国人民法院起诉B、约定发生争议后，提交中国仲裁机构依照美国仲裁协会的仲裁规则进行仲裁C、约定发生争议后提交青海省某县仲裁机构仲裁D、约定发生争议后，先提交某市仲裁委员会仲裁，对仲裁裁决不服的，再向某地中级人民法院起诉【参考答案】A,B,C,D【解析】本题考查仲裁协议的效力。A、B都属于对仲裁机构约定不明，没有明确约定仲裁机构，C属于约定的仲裁机构不存在，D违反或裁或审原则，因此都无效。4、一裁终局原则是我国仲裁法的基本原则，它是与诉讼制度相比最显著的特点之一，它包括以下哪几项内容?A、仲裁裁决依法作出后，当事人不得就同一纠纷申请仲裁B、仲裁裁决依法作出后，当事人不得就同一纠纷向人民法院起诉C、仲裁裁决被人民法院依法撤销后，当事人即使重新达成仲裁协议也不得再次申请仲裁，而只能向人民法院起诉D、仲裁裁决一经依法作出，如果有错误，可以依据法定程序撤销【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《仲裁法》第9条规定：“仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”故AB选项正确。仲裁裁决被撤销后，当事人既可以直接向法院起诉，也可以达成新的仲裁协议再次仲裁,故C选项错误。《仲裁法》第58条规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：……”故D选项正确。本题正确答案为ABD。5、在侵权民事责任中，被告针对原告的诉讼请求而可能提出的抗辩事由有。A、受害人过错B、不可抗力C、紧急避险D、正当防卫【参考答案】：A,B,C,D6、关于宣告失踪制度，下列正确的是（）A、为了保护失踪人的利益B、为了保护利害关系人的利益C、在确定失踪人的财产代管人的时候，法院应根据利害关系人的顺序确定D、财产代管人可以自己的名义主张失踪人的债权【参考答案】：A,D【解析】：失踪人的利益。根据民法通则意见的31条“人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。没有民法通则第二十一条规定的代管人，或者他们无能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定其他公民或者有关组织为失踪人的财产代管人。所以表示根据顺序，而是根据有利于保护失踪人的财产的原则。33条规定，失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务或者代管财产受到他人侵害的，可以作为原告提起诉讼，要求偿还债务或者赔偿损失。7、甲厂生产健身器，其产品向乙保险公司投保了产品质量责任险。消费者华某使用该厂健身器被损伤而状告甲厂。甲厂委托鉴定机构对产品质量进行鉴定，结论是该产品确有质量缺陷，后甲厂被法院判决败诉并承担诉讼费。在此情形下，乙保险公司应承担的保险赔偿责任应包括下列哪些范围？A、法院判决甲厂赔偿给华某的经济损失3万元B、甲厂因上述诉讼所造成的名誉损失2万元C、甲厂花去的鉴定费8000元D、甲厂承担的诉讼费1500元【参考答案】：A,C,D【解析】：答案：ACD解析：保险法第五十条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第五十一条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。8、吴某和李某共有一套房屋，所有权登记在吴某名下。2010年2月1日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有，但是并未办理房屋所有权变更登记。3月1日，李某将该房屋出卖给张某，张某基于对判决书的信赖支付了50万元价款，并入住了该房屋。4月1日，吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同，王某在查阅了房屋登记簿确认房屋仍归吴某所有后，支付了50万元价款，并于5月10日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的？A、5月10目前，吴某是房屋所有权人B、2月1日至5月10日，李某是房屋所有权人C、3月1日至5月10日，张某是房屋所有权人D、5月10日后，王某是房屋所有权人【参考答案】B,D【考点】依国家行为取得所有权、善意取得【解析】首先，根据《物权法》第28条的规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”可知，本题中，在2010年2月1日，法院已经判决房屋归李某所有。虽未办理房屋所有权变更登记，但依据上述规定，人民法院的判决在生效时房屋已经归李某所有，据此，选项A是错误的。其次，根据《物权法》第106条的规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”本题中，从2010年2月1日开始，房屋归李某所有，吴某属于无权处分人，但因双方并未进行房屋所有权变更登记，房屋仍登记在吴某名下，第三人王某信任房屋登记簿的效力与王某签订买卖合同，并支付了50万元价款。由于王某在受让、该房产时是善意的，且支付了合理的房屋价款，并于5月10日办理了所有权的变更登记手续，符合善意第三人取得所有权的全部条件，因此王某于5月10日成为房屋的所有权人，作为房屋的原所有人李某丧失了房屋的所有权，R能向无权处分人吴某追偿自己的损失。据此。选项BD是正确的。最后，根据《物权法》第28条以及第31条的规定：“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”可知，本题中，李某依据法院生效判决取得房屋所有权，在其将房屋转让给张某时，必须依照法律规定办理登记，由于李某并未办理登记，因此其与张某之问的房屋转让行为不能发生物权效力，张某无法取得房屋的所有权，据此，C项错误。9、人民法院受理了绿野公司债权人提出的对绿野公司破产清算的申请，下列问题应给予否定回答的有：（）A、甲公司对绿野公司享有债权，乙公司对绿野公司负担债务，破产申请受理后，甲公司将债权转让给乙公司，乙公司受让的债权能否抵销绿野公司对其的债权B、绿野公司拖欠丙公司修理费，丙公司知道绿野公司有不能清偿到期债务的事实，遂向绿野公司购买设备，约定绿野公司交付设备后再行付款，绿野公司交付了设备，丙公司的债权能否抵销绿野公司请求其支付设备款的债权C、绿野公司拖欠王某劳务费，王某知道绿野公司债权人向法院提出破产清算申请，遂驾车到绿野公司催讨，停车时不慎撞上绿野公司停放在办公楼前的一辆轿车，绿野公司要求王某赔偿轿车的损失，王某的债权能否抵销绿野公司的债权D、丁公司欠绿野公司货款，丁公司听说绿野公司有不能清偿到期债务的事实，遂向绿野公司表示可以以优于市场价的价格向绿野公司提供原材料，绿野公司遂向丁公司订购原材料，丁公司向绿野公司交付了原材料后，能否以此债权抵销绿野公司对其的债权【参考答案】A,B,D【解析】《企业破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。”A选项符合第一种情况，B选项符合第二种不得抵销的情况，D选项符合第三种不得抵销的情况，所以均不得抵销。C选项中债权人王某对绿野公司的债务虽然发生在其已知破产申请事实之后，但是该债务是由于法律规定而负担，所以可以抵销。10、有关占有制度，下列说法正确的是：（）A、占有只是一种事实状态B、占有人无须对占有的事实负举证责任C、法律推定占有人对占有物行使的权利合法D、推定占有人是以所有人的意思而占有【参考答案】A,B,C,D【考点】占有的推定【解析】占有是对物在事实上的占领、控制，这是一种事实状态，而不是一种权利类型。基于占有具有一定的公示作用，对社会生活有一定的影响，对于占有，法律有以下推定：占有人无须对占有的事实负举证责任，而且推定占有人是以所有人的意思而占有，有占有证据的推定其继续占有，同时还推定占有人对占有物行使的权利合法。11、王某对其所有的一辆汽车投保机动车车辆保险，在保险责任期间，因李某违章驾驶造成王某与李某的两车相撞，王某为修复汽车花费5000元，对此王某向保险公司提出索赔。根据我国保险法相关规定，以下说法正确的有（）。A、保险公司对王某的损失全额赔偿，则自向王某赔偿保险金之日起，可代位行使向李某请求赔偿5000元损失的权利B、如果王某在向保险公司索赔之前已经从李某处获得2000元赔偿金，则保险公司仅需赔付王某3000元C、如果保险公司仅向王某赔偿3000元，则王某有权要求李某向其赔偿2000元D、保险公司在向王某作出赔偿后，其代位权自王某与李某汽车相撞之日起两年内不行使而消灭【参考答案】A,B,C,D【考点】财产保险的代位求偿权，【解析】参见《保险法》第45条：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。保险人依照第一款行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利12、下列受法律保护的占有类型有：()A、所有人占有其所有物B、善意取得人对物的占有C、恶意取得人对物的占有D、侵占人对物的占有【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据物权法245条规定的占有保护请求权：占有的不动产或动产被侵占的，占有人有权请求返还原物。这里的占有是包含善意占有和恶意占有的。因为即使是恶意占有，也不允许第三方的非法侵害，比如对于盗窃物，抢劫所得物，除非返还请求权人，第三方亦不得据为己有。有权占有与无权占有，善意占有和恶意占有，只是受法律保护的程度不同（段波老师解析）13、下列表述是关于必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出的上诉，其中正确的有：A、该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明B、该上诉是对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，末上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明C、该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人D、该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，人民法院应当分别审理【参考答案】：A,B,C【解析】：必要共同诉讼的上诉程序《民诉意见》第177条规定：“必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：（1）该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；（2）该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；（3）该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。”本题考查的是司法解释关于必要共同诉讼中的一人或部分人上诉时各种情形下其他原审当事人的诉讼地位的规定，要求考生注意区分各种具体情形。注意上引第177条可能结合《民诉意见》第50-56条等规定的具体情形，放在特定的小案例中来灵活考查第177条之内容。14、税款征收的强制执行措施应符合下列哪一选项？A、必须经县以上税务局（分局）局长批准，才能适用B、扣缴义务人依法履行代扣、代收税款义务时，纳税人拒绝的，扣缴义务人报税务机关批准后可采用强制执行措施C、纳税担保人不应成为强制执行措施的对象D、税务机关扣押商品，必须开付收据【参考答案】：A,D【解析】：见《税收征收管理法》第30条、第40条、第47条。15、A市甲厂是某种饮料的商标注册人，在与B市乙厂签订的该商标使用许可合同中，特别约定乙厂使用甲厂商标的饮料全部使用甲厂的包装瓶，该包装瓶仅标注甲厂的名称和产地。该合同未报商标局备案即付诸履行。下列说法哪些是正确的?（）A、该商标使用许可合同无效B、该特别约定无效C、乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了甲厂的企业名称权D、乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了消费者的知情权【参考答案】B,D【解析】本题涉及商标使用许可的问题。依据《商标法》第40条的规定，商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。该商标使用许可合同就整体而言，并不违反法律的强制性规定，故该合同有效。但是，该合同中的特别约定“乙厂使用甲厂商标的饮料全部使用甲厂的包装瓶，该包装瓶仅标注甲厂的名称和产地”违反了《商标法》第40条的规定，该特别约定无效。该特别约定误导了消费者，侵犯了消费者的知情权。因此，本题正确选项为BD。16、下列客观现象中，属于民事法律事实的事件的有：（）A、试管婴儿的出生B、失踪人下落不明C、病人死亡D、克隆羊的出生【参考答案】A,B,C,D【考点】事件的含义【解析】民事法律事实包括事件和行为两大类。事件是指与人的意志无关的，能够引起民事法律后果的客观现象，又称自然事实，例如出生、死亡、失踪等；而行为是指人的有意识的活动。事件与人的意志无关，不以人的主观意志为转移；而行为是人的一种有目的、有意识的活动。17、张某承包的西瓜地与李某承包的棉花地相邻。某日，李某在其棉花地中喷洒除草剂。不巧当时正在刮风，张某的西瓜地正好处于下风口。张某遂向李某提出停止喷洒除草剂的要求，因为除草剂经风吹后，会进入西瓜地，对正在生长的西瓜幼苗十分不利。李某未同意张某的要求。后果然造成张某的西瓜幼苗受害，造成损失1000余元。由此，在下列说法中，不正确的是：A、李某的行为并不构成侵害张某的财产权，因其纯系不可抗力所致B、李某的行为侵犯了张某的相邻权C、李某应当赔偿张某的损失D、李某的损失应由二人公平分担【参考答案】：A,B,D【解析】：不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本题中张某已告知李某，并非不能预见，因此不属于不可抗力。A的说法错误，当选。本题明显为侵害张某财产权的行为，而非侵害相邻关系。B的说法错误，当选。李某侵害了张某的财产权，因此应由李某赔偿张某的全部损失。C的说法正确，不当选，D项错误当选。18、甲公司因为资金出现困难的需要，向银行借款一百万，银行要求其提供担保，下列方案中可行的是：A、甲公司将其对乙公司的地役权抵押给银行B、甲公司将其将要生产出的机器设备抵押给银行C、甲公司将其建设用地使用权抵押给银行，但是同时约定家公司的地上建筑物不抵押D、甲公司以其正在建设中的厂房及占用的土地使用权抵押【参考答案】：B,D【解析】：《物权法》第165条规定：“地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。”所以A选项错误。《物权法》第180条第1款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；……”故BD选项正确。《物权法》第182条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”所以C选项错误。19、依照我国《土地承包法》，关于承包期限，下列表述正确的是：()A、耕地的承包期为30年B、草地的承包期为30年至50年C、林地的承包期为30年至70年D、耕地、林地、草地的承包期均为30年【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及承包土地的年限规定问题。依照《土地承包法》第20条规定，耕地的承包期限为30年，草地的承包期限为30至50年，林地的承包期限为30至70年，特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。故本题答案为ABC项。20、李女与林男离婚后，双方所生的孩于判给丁李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的3000元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时，才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。现问，林将房屋赠与其弟的行为是否有效？A、是有效民事法律行为B、是无效民事行为C、是可撤销民事行为D、经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效【参考答案】：C,D【解析】：关于以逃避法定义务为目的的赠与的效力，法律无专门规定，但《合同法》第74条第1款前段规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”孩子对林享有请求给付抚养费之债权，因而对林的赠与行为享有撤销权。21、请问以下哪些情况适用过错推定责任？A、医疗损害赔偿诉讼中，关于医院是否存在过失B、游客到动物园游览，购买适当的饲料给狗熊喂食被咬伤的C、李奶奶从超市买完东西出门时，堆在门口的货物滑落将其砸伤D、5岁的小乐在幼儿园滑滑梯时，从滑梯上滚下骨折【参考答案】：B,C,D【解析】：《侵权责任法》第58条：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”医疗损害赔偿一般适用过错责任，仅在《侵权责任法》第58条规定的三种情形下适用过错推定责任。A选项没有具体情形，很难简单认定是否适用过错推定，不当选。《侵权责任法》第81条规定：“动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。”游客在动物园喂食时被咬伤，符合本条规定的情形，适用过错推定责任。《侵权责任法》第88条规定：“堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”本选项中，李奶奶被堆放物砸伤，适用过错推定责任。《侵权责任法》第38条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”小乐在幼儿园受侵害符合此条规定，应适用过错推定责任。22、关于世界贸易组织与原关贸总协定的区别与联系，下列说法错误的是哪几项？（）A、原关贸总协定是正式的国际组织，而世界贸易组织不仅是正式的国际组织，还是永久性国际组织B、原关贸总协定主要局限于货物贸易和纺织品贸易领域，而世界贸易组织还包括农产品贸易与服务贸易C、原关贸总协定的许多协定可以选择的接受，世界贸易组织协定必须一揽子接受，但可以对参加的协定提出保留D、原关贸总协定争端解决机制实行完全协商一致的方式，世界贸易组织争端解决机制采取反向协商一致的原则，对争端解决规定了时间表。【参考答案】：A,B,C【考点】世贸组织的组织机构【解析】：本题涉及世界贸易组织与原关贸总协定区别。原关贸总协定不是正式的国际组织，选项A表述错误。原关贸总协定不包括纺织品贸易领域，选项B错误。世界贸易组织成员对WTO协定必须一揽子接受，而且对参加的协议或者协定不得提出保留，选项C错误。世界贸易组织争端解决机制与原关贸总协定的不同在于采取反向协商一致的原则，而且对裁决和实施规定了时间表，选项D正确，不选。23、2009年3月，周、吴、郑、王以普通合伙企业形式开办一家湘菜馆。2010年7月，吴某因车祸死亡，其妻欧某为唯一继承人。在下列哪些情形中，欧某不能通过继承的方式取得该合伙企业的普通合伙人资格？A、吴某之父对欧某取得合伙人资格表示异议B、合伙协议规定合伙人须具有国家一级厨师资格证，欧某不具有C、郑某不愿意接纳欧某为合伙人D、欧某因夫亡突遭打击，精神失常，经法院宣告为无民事行为能力人【参考答案】B,C,D24、被宣告死亡人如果被证明仍然活着，而撤销了死亡宣告，那么他拥有哪些权利？A、要求第三人返还已被其继承人合法转让给第三人的财产B、要求继承人返还继承的财产C、与其尚未结婚的配偶恢复夫妻关系D、如其配偶再婚后的配偶又死亡的，他的夫妻关系自行恢复【参考答案】：B,C【解析】：详见《最高人民法院关于贯彻执行（民法通则）若干问题的意见》第40条。25、甲借用朋友乙的自行车数月。期间，甲因急需用钱，向同事丙借200元，并就自行车设定质押，但丙不知此自行车非甲所有。后甲逾期未偿还债务，丙即变卖该自行车实现债权。现问下列哪些表述是正确的?A、因丙不知甲无处分权，故适用善意取得，质权设定有效B、因甲对自行车无处分权，且质权不适用善意取得，故该质权设定无效C、甲、丙应共同赔偿乙的损失D、应由甲单独赔偿乙的损失【参考答案】：A,D【解析】：解析《担保法解释》第84条规定：“出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。”本题中甲向丙借款，并就所借用的乙的自行车设定质押，但丙不知此自行车非甲所有，该情形符合质权善意取得要件，B排除。丙作为善意第三人取得了自行车的所有权，乙无权向丙要求返还原物或赔偿，只能要求非法转让人甲赔偿损失，C排除。所以应选A、D项。26、甲收藏有一幅珍贵书法作品，交给某书画装裱店装裱，双方约定：“装裱费400元，如有损坏，装裱店负责赔偿。”几天后，装裱店经理的一个朋友乙在店内看到这幅作品，恳求借去观赏、临摹，一日即归还。经理勉强同意，再三要求乙务必精心爱护并及时归还。乙将书法作品拿回家中，临摹时不慎将桌上的墨汁打翻，将该作品染黑。甲欲行使赔偿请求权。以下表述中正确的是：?A、甲可以以装裱店违反合同为由，要求其赔偿损失?B、甲可以以乙侵犯自己对书法作品的所有权为由，要求其赔偿损失?C、甲可以分别以违反合同和侵犯所有权为由同时要求装裱店和乙赔偿损失而获得两次赔偿D、如果装裱店依据合同向甲赔偿了损失，甲对乙的赔偿请求权即消灭【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《民法通则》第106条规定，装裱店违反约定将该书法作品损坏，构成违约，应当承担违约责任。而乙将书法作品损坏，应当承担侵权责任。因此，甲既可基于违约要求装裱店赔偿，也可基于侵权要求乙赔偿，但不能同时获得双重赔偿。27、下列关于未注册商标的法律地位的说法，正确的是。A、未注册商标的使用人不享有商标专用权B、未注册商标的使用人虽不享有专用权，但禁止他人就该商标提出注册申请C、未注册商标的使用人无权阻止他人就该商标提出注册申请D、若他人就未注册商标提出注册申请取得商标权后，未注册商标的使用人仍可继续使用该商标【参考答案】：A,C【解析】：本题考查未注册商标的法律地位。未注册商标的使用人不享有专用权，不得阻止他人使用，不得阻止他人提出注册申请。他人获得商标注册后有权禁止其继续使用。28、在信用证支付方式中，除信用证明确规定可以接受外，银行办理结汇时一般拒绝接受下列哪几种提单？A、不清洁提单B、收货待运提单C、已装船提单D、清洁提单【参考答案】：A,B【解析】：根据提单上有无批注，可分为清洁提单与不清洁提单。清洁提单是指承运人对货物的表面状况未加批注的提单。不清洁提单是指承运人对货物表面状况加有不良批注的提单。承运人签发清洁提单，就表明他确认货物装船时表面状况良好。在信用证支付方式中，银行结汇时一般只接受清洁提单，拒绝接受不清洁提单。故A选项符合题意，应选；D选项不符合题意，不应选。收货待运提单又称备运提单、待装提单，或简称待运提单。它是承运人在收到托运人交来的货物但还没有装船时，应托运人的要求而签发的提单。签发这种提单时，说明承运人确认货物已交由承运人保管并存在其所控制的仓库或场地，但还未装船。所以，这种提单未载明所装船名和装船时间，在跟单信用证支付方式下，银行一般都不肯接受这种提单。故B选项符合题意，应选。已装船提单是指货物装船后由承运人或其授权代理人根据大副收据签发给托运人的提单。如果承运人签发了已装船提单，就是确认他已将货物装在船上。这种提单除载明一般事项外，通常还必须注明装载货物的船舶名称和装船日期，即是提单项下货物的装船日期。由于已装船提单对于收货人及时收到货物有保障，所以在国际货物买卖合同中一般都要求卖方提供已装船提单。在以跟单信用证为付款方式的国际贸易中，更是要求卖方必须提供已装船提单。国际商会1993年重新修订的《跟单信用证统一惯例》规定，如信用证要求海运提单作为运输单据时，银行将接受注明货物已装船或已装指定船只的提单。故C选项不符合题意，不应选。本题的应选项为AB。29、根据南极条约体系，下列选项不符合南极地区法律制度的是：A、对南极领土提出新的要求B、对南极进行破坏生态的开发C、在南极地区为科学研究使用军事设施D、在南极地区自由进行科学考察【参考答案】：A,B【解析】：南极地区在国际法上是一个特殊的区域，根据南极条约体系的规定，南极地区法律制度的内容主要包括：(1)南极只用于和平目的。但为科学研究或其他和平目的使用的军事人员或设施不被禁止。(2)科学考察自由和科学合作。(3)冻结对南极的领土要求。包括对南极领土不得提出新的或扩大现有要求；《南极条约》不构成对任何现有的对南极领土主张的支持或否定；在条约有效期内进行的任何活动都不构成主张支持或否定对南极领土要求的基础。(4)维持南极地区水域的公海制度。(5)保护南极环境和资源。(6)建立南极协商会议。故AB选项不符合南极地区法律制度的内容，应选；CD选项符合南极地区的法律制度，不应选。本题的应选项为AB。30、根据民事诉讼法和有关司法解释，当事人可以约定下列哪些事项？A、约定合同案件的管辖法院B、约定离婚案件的管辖法院C、约定举证时限D、约定合议庭的组成人员【参考答案】A,C三、不定向选择题1、根据下列材料，回答题：某日晚8时许，被告人李某携刺刀一把、提袋和塑料袋各一个，与同村村民伍某一起到某村生产队的西瓜地里偷瓜。看瓜者陈某听到西瓜地里有响动．便问“哪一个”。伍某随即拿起一个西瓜向陈某砸过去，然后转身就跑，陈某随后紧追。此时李某也想乘机逃跑陈某没有追上伍某，随即返回追赶李某，抓住李某后赶紧向另外的看瓜人求救，李某见逃不掉，即掏出刺刀朝陈某猛刺一刀，陈某被刺后仍紧紧抱住李某不放，此时，闻声赶来的其他看瓜人将李某抓获。陈某因伤势过重，在送往医院的途中死亡。伍某的行为应当如何定性（）A、构成盗窃罪B、构成盗窃罪，并且属于盗窃罪的犯罪未遂C、不构成犯罪D、构成盗窃罪，并且属于盗窃罪的犯罪中止【参考答案】：C【解析】本题考查对盗窃罪的定罪问题。本题中，伍某的行为属于一般的盗窃未遂行为，根据有关司法解释，盗窃未遂，只有在情节严重，如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物为盗窃目标的，才定罪量刑，所以本案中伍某的行为显然没有达到“情节严重”的程度，情节轻微，因而不构成盗窃罪。2、某省电视剧制作中心摄制的作品《星空》正式播出前，邻省的某音像公司制作了盗版光盘。制作中心发现后即向音像公司所在地的某区法院起诉，并在法院立案后，请求法院裁定音像公司停止生产光盘。音像公司在接到应诉通知书及停止生产光盘的裁定后，认为自己根本不是盗版，故继续生产光盘。法院裁定音像公司停止生产光盘是什么措施A、诉前财产保全B、诉讼财产保全C、证据保全D、先予执行【参考答案】：D【解析】：先予执行的理解民诉