2022年考研考博-法律硕士（法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号5

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.论述题

试论犯罪既遂的认定。

【答案】犯罪既遂，指犯罪人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的全部犯罪构成的事实。

犯罪既遂是故意犯罪的完成形态。犯罪既遂，是指行为人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的某一具体犯罪的全部构成事实。

关于犯罪既遂的认定标准，在理论上有如下三种主张：

（1）结果说（或客观说）。该说认为犯罪既遂是指故意实施犯罪行为并造成了法律规定的犯罪结果的形态。既遂与未遂区分标准就在于是否出现了法律规定的犯罪结果，出现犯罪结果的是犯罪既遂。即故意犯罪的实行行为没有造成刑法规定犯罪结果的，不属于犯罪既遂而属于犯罪未遂。

（2）目的说（或主观说）。该说认为犯罪既遂是指行为人故意实施犯罪行为并实现其犯罪目的的形态。既遂与未遂的区分标准在于行为人是否实现了其犯罪目的。即故意犯罪的实行行为没有达到行为人犯罪目的的，不属于犯罪既遂而属于犯罪未遂。

（3）构成要件说（构成要件齐备或符合说）。该说认为犯罪既遂是指行为人故意实施的犯罪行为，具备了犯罪构成的全部要件的形态。犯罪既遂与否的标准在于犯罪行为是否具备了犯罪构成的全部要件。即犯罪行为没有完全具备基本犯罪构成要件的，不属于犯罪既遂而属于犯罪未遂。犯罪类型分为举动犯、行为犯、危险犯和结果犯。结果说、目的说不能判断举动犯、行为犯、危险犯的犯罪既遂。

依据构成要件说：

①行为犯，只要行为人将法定行为实施完毕，就构成犯罪既遂；

②危险犯，要求行为人的行为造成了法定危险，构成犯罪既遂；

③结果犯，要求行为人的行为造成了法定结果，构成犯罪既遂。

成立行为犯、危险犯的既遂，往往不以犯罪人达到犯罪目的或者造成特定的危害结果为必要。因此，以犯罪人达到犯罪目的或造成特定后果为判断既遂标准的观念是片面的。

【解析】本题为故意犯罪停止形态的经常考查的知识点之一。什么时犯罪既遂？对此，学界有不同的理论通说，如结果说、目的说、构成要件齐备说，其中通说为第三种，即犯罪既遂就是指行为完全实现了刑法分则所规定的全部的犯罪构成事实。根据刑法分则，有些犯罪的构成事实包括了实害结果的产生，有些犯罪的构成事实要求行为造成某种严重后果的危险，而有些只包括了某种犯罪行为的实施。既然认定犯罪既遂主要看刑法分则所规定的犯罪构成事实是否全部实现，而刑法分则对于各个犯罪的犯罪构成事实又有着不同的规定，于是我们可以将犯罪的既遂形态分为三种类型：（1）实害犯，行为必须造成法定的实害后果，才是犯罪的既遂；（2）危险犯，行为足以造成某种严重后果发生的危险，就是该罪的既遂；（3）行为犯，只要实行了某种犯罪行为，就是该罪的既遂。本道题的论述思路就是，先阐述犯罪既遂的概念及判断犯罪既遂的理论学说，进而剖析行为犯、结果犯、危险犯既遂的认定。

2.单选题

债务人或者第三人有权处分的下列权利中，不能出质的是（）。

问题1选项

A.建设用地使用权

B.债券、存款单

C.仓单、提单

D.汇票、支票、本票

【答案】A

【解析】【考点】权利质权；权利质权的客体

权利质权，是指以所有权、不动产用益物权之外的财产权利为客体的质权。所有权只能用于设定不动产抵押、动产抵押和动产质押；用益物权只能设立权利抵押。债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（1）汇票、支票、本票；（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份额、股权；（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（6）现有的以及将有的应收帐款；（7）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。建设用地使用权属于不动产用益物权，在设定担保时，只能设立抵押权。故A项正确。

3.单选题

根据合伙企业法的规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务（）。

问题1选项

A.不承担责任

B.应承担按份责任

C.应承担无限连带责任

D.应以其认缴的出资额为限承担责任

【答案】D

【解析】【考点】有限合伙企业

在有限合伙企业中，普通合伙人对企业的债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资为限对企业的债务承担有限责任。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。据此，D项正确。

4.多选题

金鑫公司与某银行签订一借款合同，双方约定：银行为金鑫公司提供150万元贷款，分两批发放；金鑫公司应按照约定的用途使用贷款。第一批贷款发放后，金鑫公司未按照约定使用贷款。银行有权（）。

问题1选项

A.解除借款合同

B.提高贷款利率

C.提前收回贷款

D.停止发放第二批贷款

【答案】A;C;D

【解析】【考点】借款合同

借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。据此，ACD正确。

5.单选题

甲公司委托魏某、董某购买药品，魏某背着董某与卖方乙公司串通，购回一批假药。甲公司的损失应由（）。

问题1选项

A.魏某承担全部赔偿责任

B.魏某与乙公司承担连带赔偿责任

C.乙公司承担全部赔偿责任

D.魏某与董某承担连带赔偿责任

【答案】B

【解析】【考点】滥用代理权

滥用代理权，是指代理人违法行使代理权的情况。其因违背了代理的宗旨和目的，故为法律所禁止。构成要件包括：代理人有代理权；代理人违反了法律有关代理权行使的规则和要求；已经或者可能损害被代理人的利益。代理人与第三人恶意窜通的代理，属于典型的滥用代理权情形。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理行为无效，代理人和相对人应当承担连带责任。故B项正确。

6.单选题

对共同犯罪的停止形态起决定性作用的是（）。

问题1选项

A.实行犯的行为

B.教唆犯的行为

C.组织犯的行为

D.主犯的行为

【答案】A

【解析】【考点】共同犯罪的停止形态

认定共同犯罪的停止形态时，存在两种情况:一种是在共同实行犯的场合，在这种情况下，其中一人犯罪既遂的，共同犯罪整体既遂，全体共犯人承担既遂的责任；另一种是在复杂共同犯罪的场合，即存在着实行犯、教唆犯和帮助犯。通常整个共同犯罪的进程“从属于实行犯”的进程。具体而言：（1）实行犯实行犯罪既遂的，教唆犯和帮助犯也按既遂犯处理；（2）实行犯未遂的，教唆犯和帮助犯也是未遂犯；（3）实行犯只是犯罪预备，没有着手实行犯罪的，帮助犯也是预备犯。至于教唆犯是预备犯还是未遂犯存在争议。但通说认为，这种情况下教唆犯成立预备犯较合理。总而言之，共同犯罪的停止形态起决定作用的是实行犯。A选项正确。

7.单选题

甲公司用伪造的产权证明作担保，向某商业银行借款3000万元用于生产经营。后因经营不善，导致该笔款项无法归还。甲公司的行为（）。

问题1选项

A.不构成犯罪

B.构成贷款诈骗罪

C.构成骗取贷款罪

D.构成合同诈骗罪

【答案】C

【解析】【考点】贷款诈骗罪和骗取贷款罪的区别

贷款诈骗罪是指以非法占有为目的，使用法定方法诈骗银行或者其他金融机构的贷款，数额较大的行为。骗取贷款罪是指以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者具有其他严重情节的行为。两者的区别是前者以非法占有为目的，后者不以非法占有为目的，骗取贷款往往是为了企业生产经营的需要。甲公司向银行骗取贷款的目的在于解决经营所需，并非以非法占有为目的。成立骗取贷款罪，C选项正确。这两个罪名为常考知识点，请予以重点复习。其中，除上述主观目的的差异性外，两者的犯罪主体也有区别，贷款诈骗罪的主体只能是自然人，骗取贷款罪的犯罪主体可为自然人和单位。

8.单选题

下列各组请求权，均适用诉讼时效制度的是（）。

问题1选项

A.定金返还请求权、不当得利返还请求权、缴付出资请求权

B.定金返还请求权、人身损害赔偿请求权、不当得利返还请求权

C.所有物返还请求权、存款本金返还请求权、人身损害赔偿请求权

D.占有物返还请求权、存款利息返还请求权、不当得利返还请求权

【答案】B

【解析】【考点】诉讼时效；诉讼时效适用范围

在请求权体系中，原则上只有债权请求权适用诉讼时效，包括合同债权请求权、侵权请求权、无因管理请求权、不当得利请求权、缔约过失责任请求权等。但下列请求权不适用诉讼时效：（1）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；（2）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；（3）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；（4）依法不适用诉讼时效的其他请求权。下列债权请求权不适用诉讼时效：支付存款本金及利息请求权；兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；基于投资关系产生的缴付出资请求权；其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。据此，缴付出资请求权不适用诉讼时效。所有物返还请求权、存款本金返还请求权不适用诉讼时效。占有物返还请求权、存款利息返还请求权不适用诉讼时效。故B项正确。

9.单选题

甲潜入赵家客厅盗窃财物时，惊醒了在卧室里睡觉的赵某，甲逃跑时与过来查看的赵某相撞，致赵某倒地并受重伤。对甲应（）。

问题1选项

A.按照盗窃罪与过失致人重伤罪数罪并罚

B.按照盗窃罪的转化犯以抢劫罪定罪处罚

C.按照抢夺罪与过失致人重伤罪的吸收犯择一重罪处罚

D.按照盗窃罪与过失致人重伤罪的想象竞合择一重罪处罚

【答案】A

【解析】【考点】罪数形态

我国确定罪数通说上采取的是犯罪构成说，凡是行为人以一个犯罪故意，实施一个行为，符合一个犯罪构成的就是一罪；凡是以数个犯意，实施数个犯罪行为，符合数个犯罪构成的就是数罪。本题中，甲盗窃的行为与逃跑撞伤过来查看的赵某的行为并不存在牵连，也并非一行为触犯数罪，因此不构成牵连犯或想象竞合犯。同时，甲的行为也不符合盗窃罪和抢劫罪的转化条件，不应以抢劫罪论处。因其是符合两个犯罪构成的两个单独行为，因此分别构成盗窃罪和过失致人重伤罪，数罪并罚。

10.单选题

下列情形中，构成侵犯著作权的是（）。

问题1选项

A.某博物馆为保存版本的需要，复制本馆收藏的作品

B.某法院为办案需要，将某学者的论文复印供办案人员参考

C.某公司已知待售的油画系假冒某名画家的作品，仍予以出售

D.某研究员未经同事徐某同意，在其所著著作上将徐某署名为合作作者

【答案】C

【解析】【考点】著作权

图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆、文化馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品，属于合理使用。A项不选。国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品，属于合理使用。B项不选。销售假冒他人的作品，属于侵犯著作权。C项应选。在自己的作品上署他人之名，属于侵犯他人姓名权，并非侵犯著作权。D项不选。

11.案例题

甲是某国有公司财务部会计，乙是社会无业人员。甲得知保管现金的出纳张某经常将保险柜钥匙放在办公桌抽屉里，于是与乙商量搞到单位资金的办法。一天，甲将乙悄悄带进单位财务部套间，藏在办公室的大壁柜内。中午时分，财务部的其他工作人员外出就餐，甲趁机打开壁柜放出乙，然后自己也去就餐。乙迅速撬开张某的办公桌抽屉，取出保险柜的钥匙，打开保险柜，拿走了40万元现金。事后，二人将40万元现金平分。

公安机关根据案情判断应有内部人员参与了该犯罪行为，于是找每个职工谈话，在与甲谈话时，甲交代了上述犯罪事实。

乙得知甲被公安机关叫去谈话，立即给妻子丙打电话，告知其真实情况，让其赶紧为自己购买逃往外地的火车票。丙按照乙的要求购买了火车票，乙随即逃往外地。

丙被逮捕后，经公安人员教育，打电话给乙，劝其回来投案。乙在丙的反复劝说下，在逃亡地向当地公安局投案，并供述了上述犯罪事实。

请根据上述事实回答以下问题，并说明理由：

1.如何认定甲与乙行为的性质?

2.如何认定丙的行为性质?

3.甲、乙是否具有自首情节，丙是否具有立功情节?

【答案】（1）甲与乙构成盗窃罪的共同犯罪。具体分析如下：

①甲与乙密谋窃取公司的财物，形成了共同犯罪的故意。

②甲与乙分工，实施了窃取公司财物的行为，数额巨大。

③甲虽然是国家工作人员，但是在本案中，甲与乙共同窃取公司财物的行为，仅仅利用了甲工作上的方便条件，而没有利用其职务上的便利，所以应认定为盗窃罪，而不是贪污罪。

（2）丙的行为构成窝藏罪。窝藏罪，是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的行为。丙明知乙是犯罪分子而帮助其逃匿，故构成窝藏罪。

（3）①甲具有自首情节。因为甲在司法机关还没有确定犯罪嫌疑人，而是进行一般性排查询问时，就主动交代了自己的罪行。

②乙具有自首情节。因为其在逃跑过程中向公安机关自动投案，并如实供述了自己的罪行。

③丙不具有立功情节。立功包括以下几种情形：

a.犯罪分子检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；

b.提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；

c.阻止他人犯罪活动；

d.协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；

e.具有其他有利于国家和社会的突出表现的行为。丙打电话给乙促使乙到公安机关自首，并不满足上述几种情形，所以不具有立功情节。

【解析】贪污罪必须利用国家工作人员职务上的便利。注意“利用工作上的方便条件”与“利用职务上的便利”的区别。窝藏罪是指明知是犯罪的人而为其提供隐蔽住所、财物，帮助其逃匿的行为。自首、立功是重要考点，是案例题中经常考查的知识点。考生需熟练掌握。

12.单选题

下列权利中，著作权人可以转让的是（）。

问题1选项

A.署名权

B.发行权

C.修改权

D.保护作品完整权

【答案】B

【解析】【考点】著作权

著作权包括著作人身权和著作财产权，财产权包括使用权、许可使用权、转让权和获得报酬权。著作权的转让，专指著作财产权的转让，即著作权人依据合同，将其依法享有的著作财产权之全部或一部分转让给他人。受让人成为该作品部分或者全部著作财产权的新的权利人。据此，B项可以转让。

13.单选题

对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用（）。

问题1选项

A.犯罪地国家的刑法

B.犯罪人国籍国的刑法

C.中华人民共和国刑法

D.国际条约缔约地国家的刑法

【答案】C

【解析】【考点】刑事管辖权

根据我国《刑法》第9条的规定，对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。

本题题干中的内容为普遍管辖权，应当适用中华人民共和国刑法。C选项当选。

14.多选题

2010年，甲（15周岁）因琐事放火烧邻居家的房屋后逃走、2014年因多次盗窃被抓获。下列选项中，正确的：（）。

问题1选项

A.甲构成累犯，应当从重处罚

B.对甲最重只能判处无期徒刑

C.对甲的放火行为应当从轻或者减轻处罚

D.甲的行为构成放火罪和盗窃罪，应当数罪并罚

【答案】C;D

【解析】【考点】累犯

一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。犯罪发生时，犯罪人已满18周岁。如果犯罪人前罪发生时不满l8周岁，后罪发生时已满18周岁，不构成累犯。甲15周岁时犯放火罪，不满18周岁，因此不构成累犯。A选项错误。根据《刑法》第114条规定，损害极端严重的，处死刑或无期徒刑。对未成年人不能适用死刑，但2014年多次实施盗窃罪的甲已成年，对甲最重可判处死刑。B选项错误。根据《刑法》第17条的规定，已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。根据《刑法》第264条规定，盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，甲2014年多次盗窃构成盗窃罪，加上以前的放火罪，应该数罪并罚。D选项正确。

15.单选题

甲在网吧上网，邻座乙、丙因故发生争吵并互殴，但无人制止，致甲被误伤，甲的损害应由（）。

问题1选项

A.网吧单独承担责任

B.网吧、乙、丙承担连带责任

C.网吧承担责任，乙、丙承担相应的补充责任

D.乙、丙承担责任，网吧承担相应的补充责任

【答案】D

【解析】【考点】安全保障义务责任

因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三人追偿。甲的损害是由乙、丙造成的，应当由乙和丙承担侵权责任，网吧承担相应的补充责任。故D项正确。

16.单选题

根据《物权法》规定，以下列财产设定抵押，抵押权自登记时成立的是（）。

问题1选项

A.正在建造的船舶

B.正在制造的设备

C.正在建造的建筑物

D.正在建造的航空器

【答案】C

【解析】【考点】抵押权

以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权以及正在建造的建筑物抵押的，经登记后债权人才对抵押财产享有抵押权，即抵押权自登记时设立。以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。即动产抵押采“意思主义”，登记为对抗要件。据此，C项正确。

17.多选题

甲在长途汽车站窃得他人挎包一个，事后发现包内有现金2000元、海洛因200克、手枪一把，遂将海洛因和手枪藏在家中。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.盗窃罪

B.盗窃枪支罪

C.非法持有枪支罪

D.非法持有毒品罪

【答案】A;C;D

【解析】【考点】数罪的认定

盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。由于甲以非法占有为目的，秘密窃取了他人的挎包，内有数额较大的现金，因此已经构成了盗窃罪。由于甲在偷窃时并不知道包内装有枪支与毒品，而盗窃枪支罪要求明知是枪支而进行盗窃，故而不构成盗窃枪支罪。但在盗窃之后甲将海洛因和手枪藏于家中，该行为便构成了非法持有毒品罪和非法持有枪支罪。

18.多选题

法律规定，认定驰名商标应当考虑的因素有（）。

问题1选项

A.商标使用的持续时间

B.商标使用人的生产、经营规模

C.商标宣传的持续时间

D.商标在相关公众中的知晓程度

【答案】A;C;D

【解析】【考点】商标权；驰名商标

认定驰名商标应当考虑下列因素：相关公众对该商标的知晓程度；该商标使用的持续时间；该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；该商标作为驰名商标受保护的记录；该商标驰名的其他因素。认定的因素主要是在相关公众领域的认可程度。B项中无关认可度。故不正确。

19.多选题

下列关于犯罪地点在刑法中的作用的表述中，正确的有（）。

问题1选项

A.犯罪地点是犯罪的共同构成要件

B.犯罪地点是犯罪的选择构成要件

C.犯罪地点是某些犯罪的法定量刑情节

D.犯罪地点是某些犯罪的酌定量刑情节

【答案】B;C;D

【解析】【考点】犯罪地点的认定

特定的时间、地点、方法（手段）以及对象，则是某些犯罪成立而在犯罪客观方面必须具备的要件。特定的时间、地点、方法（手段）以及对象则称为犯罪客观方面的选择要件。虽然对大多数犯罪来说，犯罪的时间、地点、方法等因素不是犯罪构成的要件，但是，这些因素往往影响到犯罪行为本身社会危害程度的大小，因而考察它们对正确量刑也有重要意义。

20.案例题

2012年春节过后，甲外出打工，将一祖传瓷瓶交由邻居乙保管。乙因结婚用钱，谎称瓷瓶为自己所有，将其按照市价卖给了丙，得款l万元。2012年7月，乙见甲的房屋有倒塌危险，可能危及自己的房屋，遂以自己的名义请施工队加固甲的房屋。施工结束后，经结算需要支付工程款2万元。2012年底甲回村，因瓷瓶处分和工程款支付问题与乙发生纠纷。

结合上述材料，请回答下列问题：

（1）丙能否取得瓷瓶的所有权？为什么？

（2）乙出售瓷瓶是否属于侵权行为？为什么？

（3）施工队应向谁请求支付工程款？为什么？

（4）乙聘请施工队为甲加固房屋的行为是否构成无因管理？为什么？

【答案】（1）能。乙将甲的瓷瓶以市场价格卖给善意的丙，丙因善意取得制度而取得瓷瓶的所有权。

（2）属于。乙将甲的瓷瓶擅自卖给丙，构成侵害甲的所有权。

（3）向乙请求。乙以自己的名义请施工队加固甲的房屋。因此，根据合同相对性，乙和施工队为合同当事人，施工队应向乙请求支付工程款。

（4）构成。没有法律上原因，为他人利益管理他人事务，符合本人真实意思，构成无因管理。乙见甲的房屋有倒塌危险，可能危及自己的房屋，遂以自己的名义请施工队加固甲的房屋。构成无因管理。

【解析】本题考查善意取得、侵权行为、合同相对性和无因管理等制度。

第一问考查善意取得。乙将甲的瓷瓶以市场价格卖给善意的丙，丙因善意取得制度而取得瓷瓶的所有权。

第二问考查侵权行为。乙将甲的瓷瓶擅自卖给丙，构成侵害甲的所有权。

第三问考查合同相对性。乙以自己的名义请施工队加固甲的房屋。因此，根据合同相对性，乙和施工队为合同当事人，施工队应向乙请求支付工程款。

第四问考查无因管理。没有法律上原因，为他人利益管理他人事务，符合本人真实意思，构成无因管理。乙见甲的房屋有倒塌危险，可能危及自己的房屋，遂以自己的名义请施工队加固甲的房屋。因此，属于无因管理。

21.论述题

试论物权的保护。

【答案】物权的民法保护方法主要有：确认物权，返还原物，排除妨害、消除危险，修理、重做、更换或恢复原状，损害赔偿等。物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用。

（1）确认物权

因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求法院或仲裁机构确认权利。

（2）返还原物

返还原物请求权，是指无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。

（3）排除妨害、消除危险

排除妨害请求权，是指物权受到不法占有之外的妨害时，得要求妨害人排除妨害的权利。若受到不法占有的妨害，则应行使返还原物请求权。

消除危险请求权，又称妨害防止请求权，是指物权人对于他人的行为或者设施可能有造成自己占有物的不法损害之虞时请求其防止妨害的权利。

（4）修理、重做、更换或恢复原状

恢复原状请求权，是指造成不动产或者动产毁损的，权利人可以依法请求修理、重作、更换或者恢复原状。

（5）损害赔偿

侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以依法请求损害赔偿，也可以依法请求承担其他民事责任。此为物权的债权保护方法。

22.单选题

下列情形中，构成诈骗罪的是（）。

问题1选项

A.甲将自己仿造的唐三彩冒充文物高价卖给他人

B.乙盗窃他人信用卡后使用该卡从ATM机上取走l万元现金

C.丙到柜台选购黄金戒指，乘机用事先准备好的假戒指调换了真戒指

D.丁在酒店大堂借用李某价值5000元的手机后，边打边走，趁李某不备溜走

【答案】A

【解析】【考点】诈骗罪的认定

诈骗罪侵犯的客体是公私财物所有权。诈骗罪侵犯的对象，仅限于国家、集体或个人的财物，而不是骗取其他非法利益。本罪在客观上表现为使用欺诈方法骗取数额较大的公私财物。本罪主体是一般主体，凡达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人均能构成本罪。本罪在主观方面表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的。盗窃罪与诈骗罪的一个显著区别在于被害人有没有将财产自愿交给行为人的行为。实践中的调包行为都被认定为盗窃罪，借打电话的行为中被害人也只是将电话借给行为人使用，并没有将其交给对方的意愿。刑法规定盗窃信用卡并使用的定盗窃罪，故乙构成盗窃罪；丙丁的行为都具有窃取的性质，也构成盗窃罪。A选项当选。

23.问答题

简述刑事责任的解决方式。

【答案】刑事责任的解决方式，是指对已产生的刑事责任给予处理，使刑事责任得以终结。按照我国刑法规定，刑事责任的解决方式，根据不同情况，主要有以下几种：

（1）定罪判刑。人民法院对行为人判决有罪，同时处以某种刑罚。这种方式是解决刑事责任最常见、最基本的一种方式。

（2）定罪免刑。人民法院对行为人作出有罪判决，同时宣告免除刑罚。根据刑法规定，这种方式包括两种情况：一是作出定罪判决虽免除刑罚，但给予非刑罚处理方法的处理；二是作出定罪判决但免除刑罚处罚而不给任何处分。这种方式是解决刑事责任的辅助的次要的方式。

（3）消灭处理。行为人的行为已经构成犯罪，应负刑事责任，但由于法定事由的存在，使刑事责任归于消灭，如行为人死亡、超过追诉时效等。这种方式是一种补充的解决方式。

（4）转移处理。即具备特定身份的外国人，依据我国刑法规定，其刑事责任通过外交途径解决。《刑法》第11条规定：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”这是转移处理方式解决刑事责任的法律依据。刑事责任的这种解决方式，是根据国际惯例和国家之间的平等原则而采用的，可以说是一种极为特殊的解决方式。

【解析】构成犯罪必然要承担相应的法律后果，构成犯罪则必然存在刑事责任。构成犯罪会承担哪些不同的法律后果，即构成犯罪所承担的法律后果的类型有哪些，也就是如何处理一个犯罪的人？根据法律规定，通常有两种法律后果，即定罪判刑和定罪免刑。在一些特殊情况下，比如行为人死亡、行为人是享有外交特权的人，这些人构成犯罪时所承担的法律后果也比较特殊，比如消灭处理（做无罪处理，不负刑事责任）、转移处理（通过外交途径来使行为人承担相应的法律后果）。

24.单选题

张某等五人劫持了甲与乙，然后命令甲杀死乙，否则将杀死甲。甲被逼无奈用绳子勒死了乙。根据刑法规定，甲的行为属于（）。

问题1选项

A.正当防卫

B.紧急避险

C.故意杀人罪

D.过失致人死亡罪

【答案】C

【解析】【考点】故意杀人罪的认定

正当防卫，根据《刑法》规定，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。本题中甲的行为并不是针对不法侵害人而是针对无辜的第三人，不属于正当防卫，A选项错误。

紧急避险，是指为了使国家、公共利益，本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为造成损害的，不负刑事责任。本题中侵害他人生命来保护自己生命，并不是为了保护更大的利益，不符合紧急避险的构成。B选项错误。

过失犯罪，是指应当预见自己的行为可能会发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果。本题中甲的故意杀人行为，不存在过失犯罪的构成条件，D选项错误。

明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。行为人虽然受到了他人胁迫，但是仍然是出于自己的独立行为完成了杀人行为，符合故意杀人的犯罪构成。C选项正确。但是可以考虑其被胁迫的情节，在量刑时予以考虑。

25.多选题

下列选项中，构成医疗事故罪的有（）。

问题1选项

A.医生甲在诊疗时未对患者认真检查，致其病情恶化，不治身亡

B.护士乙在监护重症病人时，玩手机游戏，致该病人因缺氧成为植物人

C.药剂师丙在配药时心不在焉，错发药品，幸被护士发现，未造成严重后果

D.家庭接生员丁给同村村民做阑尾炎手术，致患者并发感染，丧失劳动能力

【答案】A;B

【解析】【考点】医疗事故罪的认定

医疗事故罪是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。非法行医罪是指未取得行医资格的人非法行医，情节严重的行为。Ａ、Ｂ选项当选。Ｃ选项，由于没有造成严重后果，所以不成立医疗事故罪，不当选；Ｄ选项，家庭接生员不具备行医资格，所以成立非法行医罪。

26.单选题

甲伪造人民币100万元，后运输至外地出售，获赃款10万元。对甲的行为（）。

问题1选项

A.应以伪造货币罪定罪处罚

B.应以出售、运输假币罪定罪处罚

C.应以伪造货币罪和出售、运输假币罪数罪并罚

D.应以伪造货币罪和出售、运输假币罪的想象竞合择一重罪定罪处罚

【答案】A

【解析】【考点】伪造货币罪的认定

伪造货币罪是指违反国家货币管理法规，仿照货币的形状、色彩、图案等特征，使用各种方法非法制造出外观上足以乱真的假货币，破坏货币的公共信用，破坏金融管理秩序的行为。按照《刑法》地171条第3款的规定，行为人伪造货币并出售或者伪造货币并运输的，不能认定为数罪进行并罚处理，而应当按照伪造货币罪定罪处罚。对于本人伪造货币后而持有，其持有行为不单独成立犯罪，而是包含在伪造货币行为之中，应当以一个伪造货币罪定罪处罚。对于本人伪造货币后而使用的，符合行为人为牟利而伪造货币的同一个犯意，其使用自己伪造的货币也应按照一个伪造货币货币罪。甲伪造货币，并运输出售自己所伪造的货币的行为，应当以伪造货币罪一罪论处。A选项当选。

27.单选题

申请专利的发明创造在申请日以前6个月内发生下类情形，其中导致新颖性丧失的是（）。

问题1选项

A.在国内试销产品

B.在规定的学术会议上首次发表

C.他人未经申请人同意而泄露其内容

D.在中国政府主办的国际展览会上首次展出

【答案】A

【解析】【考点】专利新颖性

申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的不丧失新颖性:（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的。（2）在规定的学术或者技术会议上首次发表的。（3）他人未经申请人同意而泄露其内容的。据此，A项丧失新颖性。

28.单选题

甲、乙签订了一份买卖合同，双方未约定先后履行顺序。现甲未履行债务而请求乙履行，遭乙拒绝。乙行使的权利属于（）。

问题1选项

A.请求权

B.支配权

C.抗辩权

D.形成权

【答案】C

【解析】【考点】同时履行抗辩权

抗辩权，是指对抗请求权、拒绝给付的权利。甲未履行债务而请求乙履行，遭乙拒绝。因双方并未约定履行的先后顺序，乙拒绝履行的权利属于同时履行抗辩权。故C项正确。

29.单选题

下列选项中，属于单行刑法的是（）。

问题1选项

A.《中华人民共和国刑法修正案七）》

B.全国人大常委会关于我国《刑法》第313条的解释

C.我国《票据法》第102条关于票据欺诈行为刑事责任的规定

D.全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》

【答案】D

【解析】【考点】刑法的形式

刑法的形式，也称为刑法的渊源，我国刑法的渊源包括刑法典、单行刑法与附属刑法。至今，我国仅制定了一部单行刑法，即1998年全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。因此，D选项当选。A选项为刑法典，B选项为立法解释；C选项为附属刑法。

30.单选题

甲秘密窃取他人持有的枪支，该行为同时符合盗窃罪和盗窃枪支罪的犯罪构成。按照我国刑法的理论，这种情形属于（）。

问题1选项

A.牵连犯

B.法条竞合

C.想象竞合犯

D.结果加重犯

【答案】A

【解析】【考点】法条竞合

法条竞合，指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉的情况。法条竞合是立法技术上的原因造成的，法条竞合犯与犯罪形态无关，纯属于法律适用问题。之所以一行为触犯盗窃罪和盗窃枪支罪两个法条，是因为盗窃罪与盗窃枪支罪在内容上存在重复，盗窃罪的规定为一般条款，盗窃枪支罪为特别条款，适用特别法优于一般法原则。B选项正确。想象竞合犯是指一行为触犯数罪，数罪之间没有内容上的重复或交叉现象。C选项错误。牵连犯是实施数个犯罪行为，作为该犯罪的手段行为或者目的行为又触犯其他犯罪。牵连犯要求行为人实施数个行为，并且行为之间具有牵连性。A选项错误。结果加重犯要求实施基本犯罪构成的行为，同时又构成一个基本犯罪构成以外的结果，刑法对其规定较重法定刑的情况，结果加重犯触犯的是一个法条，而非数个法条。D选项错误。

31.单选题

下列选项中，属于实践性合同的是（）。

问题1选项

A.融资租赁合同

B.建设工程合同

C.自然人之间的借款合同

D.技术开发合同

【答案】C

【解析】【考点】实践性合同

自然人之间的借款合同，是指民间借贷合同中双方均为自然人的借款合同。自然人之间的借款合同是实践性合同，合同自贷款人提供借款时成立。故C项正确。

32.单选题

戴某委托某置业公司将其一套公寓出售，为此双方签订了合同。置业公司将戴某委托的内容登记在本公司房屋买卖的信息网上。王某看到该信息后，通过置业公司与戴某签订了买卖合同。根据合同法规定，戴某与置业公司签订的合同为（）。

问题1选项

A.居间合同

B.委托合同

C.行纪合同

D.无名合同

【答案】A

【解析】【考点】居间合同（中介合同）

中介合同是中介人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。原立法使用居间合同一词，民法典改称中介合同。

33.多选题

甲购买乙的房屋一套。签约当天，甲支付了全部房款，乙将房屋交付给甲。几天后甲开始装修房屋。在装修过程中，乙通知甲立即停止装修，因房屋己卖给丙并办理了过户登记手续。根据法律规定，乙向甲承担违约责任的方式包括（）。

问题1选项

A.返还房款

B.继续履行

C.赔偿装修费用

D.赔偿因房价上涨造成的损失

【答案】A;C;D

【解析】【考点】违约责任

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。由于该房已经过户登记给丙，因此乙不能主张继续履行，只能主张损害赔偿。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。因此，ACD均为正确选项。

34.问答题

简述生产、销售伪劣产品罪的行为方式。

【答案】生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额达5万元以上的行为。

（1）掺杂、掺假，指行为人在产品的生产、销售过程中掺入杂物或假的物品。

（2）以假充真，指行为人以伪造产品冒充真产品，表现为伪造或者冒用产品质量认证书及其认证标志进行生产或者销售这类产品的行为。

（3）以次充好，指以次品、差的产品冒充正品、优质产品的行为。

（4）以不合格产品冒充合格产品，指以不符合产品质量标准（包括国家标准、行业标准、地方标准在内）的产品假冒符合产品质量标准的产品的行为。

上述四种行为属选择行为，即行为人具有上述四种行为之一的就构成生产、销售伪劣产品罪。行为人如果同时具有上述两种行为或两种以上行为的，也应视为一个生产、销售伪劣产品罪，不实行数罪并罚。

【解析】生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假、以假充真、以次充好、以不合格产品冒充合格产品，销售数额在5万元以上的行为。生产、销售伪劣产品罪是一个重点罪名，在复习时应当注意对本罪罪名、行为方式、罪与非罪、此罪与彼罪的认定。

35.单选题

下列情形中，应当数罪并罚的是（）。

问题1选项

A.甲为迫使不满18周岁的未成年女子卖淫而对其实施强奸

B.乙非法拘禁债务人张某10天，其间多次毒打张某，致张某伤残

C.丙无证驾车，在被交警查处时使用暴力抗拒执法，失手将交警打死

D.丁开地下卷烟厂，制售劣质卷烟数量巨大，在县联合执法队前来查处时，组织数十村民围攻执法人员，迫使执法队暂时撤离

【答案】D

【解析】【考点】数罪并罚

本题考查的是几种犯罪行为的转化以及吸收行为。刑法修正案（九）对强迫卖淫罪进行了修改。根据最新的刑法规定，强迫他人卖淫，并有强奸行为的，数罪并罚。A选项正确。对于B项的非法拘禁罪，使用暴力致人重伤、死亡的，转化为故意伤害罪、故意杀人罪。本题中的行为是使用暴力致使被害人伤残，按照故意伤害罪论处。C项的行为涉及妨碍公务罪情节严重转化为故意伤害或者杀人或者伤害致人死亡的行为，此种情况应当以转化罪行论处，不应当按照妨碍公务罪论处。D项制造伪劣产品罪的行为并不包括后续的妨碍公务行为，妨碍公务的行为单独以妨碍公务罪论处，应数罪并罚，故选D。

【答案】A、D

36.单选题

在合同履行期限届满前，当事人一方以自己的行为表明不履行主要债务的，该行为（）。

问题1选项

A.构成预期违约

B.构成实际违约

C.不构成违约

D.只在履行期限届满后才构成违约

【答案】A

【解析】【考点】预期违约

在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己行为表明不履行主要债务，构成预期违约。明示预期违约，又叫明示毁约，是指当事人明确表示将不履行合同。默示预期违约，又叫默示毁约，是指当事人以自己的行为表明将不履行合同。故A项正确。

37.单选题

甲将自有的已达到报废标准的小汽车卖给乙，乙在驾驶该车时不慎将丙撞伤。根据侵权责任法规定，丙的损失应当（）。

问题1选项

A.由甲承担

B.由乙承担

C.由甲、乙承担连带责任

D.由甲、乙承担按份责任

【答案】C

【解析】【考点】机动车交通事故责任

以买卖或者其他方式转让拼装或者已经达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。据此，C项正确。

38.单选题

甲受乙委托为乙画了一幅肖像，双方未约定该画著作权的归属。乙去世后，其继承人丙将该画卖给丁，丁未经任何人同意将该画复制出售。丁的行为（）。

问题1选项

A.侵犯了甲的著作权

B.侵犯了乙的著作权

C.侵犯了丙的著作权

D.属于合法行使权利

【答案】A

【解析】【考点】著作权；委托作品著作权归属

受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。因此，在有约定的情形下，著作权可以属于委托人。双方并未约定，因此肖像画著作权仍属于甲，丁进行复制出售的行为，侵犯了甲的著作权。A项正确。

39.问答题

简述刑法中法条竞合的概念及其处理原则。

【答案】（1）法条竞合的定义

法条竞合是指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉关系。刑法分则条文之间、刑法总则与分则之间都存在法条竞合的现象。例如《刑法》第266条规定有诈骗罪；第192条至第200条还规定有金融诈骗罪，包括集资诈骗罪、信用卡诈骗罪、信用证诈骗罪、保险诈骗罪等，《刑法》第266条诈骗罪在内容上能包容各金融诈骗罪条。

（2）法条竞合的处理原则

①特别法条优于一般法条，即特别法条排斥一般法条的适用。例如甲诈骗案既触犯诈骗条（第266条）又触犯合同诈骗条（第224条），适用较为特殊之第224条，排斥第266条一般性条款的适用。

②在法律有特别规定的情形下，依照法律规定。优先适用重法条即属于法律规定的特别情形。例如《刑法》第149条规定，生产、销售第141条至第148条规定之假药、劣药、有毒有害食品等特定伪劣产品构成犯罪，同时又构成第140条规定之生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。此规定即优先适用重法条。

【解析】本题考查的为刑法总则中的法条竞合。法条竞合为一罪中十分重要的知识点。

由于法律的调整范围有时存在交叉和重叠，依据不同法律规定就会有不同的处理结果，给法律适用造成一定的困难。为保证司法判决的确定性以及维护法律的权威，处理法条竞合十分必要。应当将此知识点与刑法理论一罪中的想象竞合予以区别记忆。法条竞合时至刑法条文中有一些条文之间在内容上存在重复和交叉关系，如诈骗罪与金融诈骗罪等。对于法条竞合的处理，应当依照特别法优于一般法的规定处理。

40.多选题

张某在人行道上被违章驾驶的李某撞伤，被送到某医院进行急救手术，因输血染上丙肝病毒。后查明所输血液是由某血站提供的。对因感染丙肝病毒所导致的损害，张某可请求（）。

问题1选项

A.李某承担赔偿责任

B.医院承担赔偿责任

C.血站承担赔偿责任

D.医院和李某承担连带责任

【答案】B;C

【解析】【考点】医疗产品责任

因药品、消毒产品、医疗器械的缺陷，或者输人不合格的血液造成患者损害的，患者可以向药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构追偿。据此，BC两项正确。李某与医院或血站之间并不存在意思联络，不构成共同侵权，所以无须对此承担责任。

41.问答题

简述地役权与相邻关系的区别。

【答案】（1）性质不同。地役权是用益物权；相邻关系体现的是所有权的延伸与限制。

（2）产生依据不同。地役权基于地役权合同；相邻关系基于法律规定而产生。

（3）内容不同。地役权是超出相邻关系限度而设定的权利；相邻关系则是对相邻各方权利义务的最低限度的法定调节。

（4）是否有偿、有期限不同。地役权通常有偿，有固定期限；相邻关系通常无偿，无固定期限。

（5）前提条件不同。地役权不以不动产相邻为条件，相邻关系则以此为条件。

42.单选题

甲在被羁押期间，得知同监舍的乙（因聚众斗殴被刑事拘留）掌握乙的同案犯丙曾经入室抢劫杀人的情况，就将这一线索报告给看守所警察，并设法说服乙揭发了丙抢劫杀人的事实。公安机关据此侦破了丙的抢劫杀人案件。此案中（）。

问题1选项

A.甲和乙均成立重大立功

B.甲不成立立功，乙成立重大立功

C.甲和乙均成立立功

D.甲成立立功，乙成立重大立功

【答案】A

【解析】【考点】重大立功的成立

重大立功，重大立功是犯罪分子检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现。所称“重大犯罪”、“重点案件”、"重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人，被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响的情形。甲、乙二人揭发的丙曾实施的入室抢劫和抢劫杀人的犯罪行为可判处无期徒刑以上刑罚。因此，甲、乙二人均成立重大立功。A选项正确。

43.多选题

根据《合同法》规定，当事人对合同是否成立存在争议，除法律另有规定或者当事人另有约定外，人民法院能够确定必备条款的，一般应当认定合同成立。这些必备条款包括（）。

问题1选项

A.标的

B.质量

C.数量

D.当事人名称或姓名

【答案】A;C;D

【解析】【考点】合同必要条款

合同的主要条款，又叫必要条款，是指合同成立所必须具备的条款。欠缺它，合同就不成立。必要条款决定合同是否成立，并不决定合同是否有效。能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。故ACD正确。

44.单选题

某日深夜，甲从乙身后突然用仿真手枪顶住其头部，大喊一声：“交出钱来!”乙慌忙将钱包交给了甲。这时，甲、乙都发现彼此是熟人，甲随即将钱包还给乙，并道歉说：“对不起，没认出你来!”甲的行为（）。

问题1选项

A.不构成犯罪

B.构成抢劫罪中止

C.构成抢劫罪未遂

D.构成抢劫罪既遂

【答案】D

【解析】【考点】故意犯罪的停止形态

故意犯罪的停止形态包括犯罪既遂、犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止。犯罪未遂与犯罪中止主要区别在于是否基于行为人的意志而停止故意犯罪，即犯罪未遂为“欲既遂而不能”，犯罪中止为“能既遂而不欲”；犯罪既遂与犯罪未遂的区别在于是否已经发生了犯罪构成所要求的危害结果。从本案来看，甲用仿真枪逼乙交出财物，乙已经钱包交给甲，犯罪已既遂。犯罪既遂后不能再向其他故意犯罪的停止形态予以转化。因此，甲构成抢劫罪的既遂。D选项当选。

45.多选题

赵某死亡，遗产由其父甲、其母乙、其妻丙和其子丁继承，当时丙己怀孕。上述继承人在继承时为胎儿保留了必要的继承份额。丙分娩时，胎儿死于母体内。有权继承为该胎儿所保留份额的人