MBA商法学教案（海南大学董万程）

海南大学MBA商法学教案任课老师：董万程TOC\o"1-5"\h\z第一编总论 2第一章商法概述 2第二章商人和商号 4第一节商人 4第二节商号 8第三章商行为 9第一节商行为的概念和性质 9第二节商行为的分类 10第四章商业登记与商业帐簿 12第一节商业登记概述 12第二节商业登记的基本制度 14第三节商业帐簿 16第二编分论 18第五章公司法 18第一节公司与公司法 19第二节公司基本财产制度 27第三节有限责任公司 36第四节股份有限公司 48第五节公司的合并、分立和终止制度 58\o"CurrentDocument"第六章证券法 60重一节证券与证券法 61第二节证券发行 67第三节证券交易制度 72第四节证券商制度 85\o"CurrentDocument"第五节证券交易所 93第六节证券交易管理体制 97\o"CurrentDocument"第七章破产法 99第一节破产法概述 99第二节破产程序法 104第三节破产实体法 110\o"CurrentDocument"第八章票据法 114第一节票据法概述 115第二节票据法上的当事人与法律关系 117第三节票据行为 119第四节票据上权利的取得、行使与转移 121第五节票据的伪造和变造 122第六节票据之丧失及其救济方法 122第七节票据的消灭时效与利益偿还请求权 123第八节票据诉讼 123第九节汇票、本票、支票 124\o"CurrentDocument"第九章保险法 128第一节保险与保险法概述第二节保险公司 134第三节保险代理 140第四节保险合同 141第五节财产保险 150第六节人身保险 156\o"CurrentDocument"第十章海商法 161第一节海商法概说 161第二节班轮运输合同 162第三节租船合同 164第四节多式联运合同 165第五节船舶碰撞 166第六节海难救助 167第七节共同海损 168第八节海事赔偿责任限制 170\o"CurrentDocument"第九节船舶优先权 171第十节海上保险 172三、课程教案第一章商法概述教学目的使学生从整体上认识商法学教学内容第一节商法的概念和特征一、商法的概念商法，又称商事法（Commerciallaw,Businesslaw）,是指调整商事法律关系的法律规范的总称。商法通常有形式意义的商法与实质意义的商法之别，前者系指商法典，后者系指全部一切之商法规范。二、商法的特征与民法等其他法律部门相比较，商法有以下特色：1、商法调整行为的营利性2、商法规范的技术性3、商法规范的进步性4、商法规范的公法性5、商法规范的国际统一性第二节商法的基本原则一、强化商业组织原则（商主体法定原则）商法中，有大量强行性规范对商事主体的资格予以严格的限制，形成了商主体严格法定原则。该原则主要包括商主体类型法定、商主体内容法定和商主体公示法定三个方面。二、确保交易安全原则交易安全是交易得以顺利进行的前提和基础，是交易双方当事人的共同利益。商法上为了维护交易安全，主要有信息披露、禁止欺诈和不正当竞争行为、对商事交易条件采取强制主义、公示主义、外观主义和严格责任主义规制或规定。三、维护交易灵活的原则商事交易，贵在敏捷，此为经济运行的特殊要求。它主要体现在：其一，交易简便其二，时效短期化其三，交易定型化第三节商法的体系和渊源一、商法的体系传统商法，体系主要包括商身份法和商行为法两大内容。现代商法体系除了上述内容外，还包括商事组织法、商事管理法和商事秩序法。二、商法的渊源我国商法的渊源主要包括有制定法（立法和司法解释和商事自治规则）商事判例和商法学说，虽然不是商法渊源，但在审判实践中日益受到重视。第二节商法与其他法律部门的关系一、商法与民法商法和民法的关系是商法与其他法律部门中最基本的关系。学术界一般认为，两者均属于私法的范畴，且为最重要的两个法域。民法是普通法，是对私人法律关系作出规定的一般法，商法是特别法，是对商事法律关系作HI规定的特别法，两者是一般法和特别法的关系。二、商法和经济法随着经济法的形成和发展，商法和经济法的关系成为学术研究的一大难点。目前，一般认为两者的调整对象既有共同性又有明显的差异性，其差异主要表现在：其一、调整对象的差别；其二、调整机制的差别；其三、法律属性和体系构成上的差别。本课程使用的教材认为，经济法是现代市场经济中对传统商法的补充。三、商法与行政法商法和行政法的调整对象不同，但是，由于商法具有公法性的特征。因此，两者既存在性质上的区别，有存在规范体系上的联系。其联系主要表现在商法中的公法性规范主要是行政法律规范，如商事登记制度、商事帐簿制度等，它体现了行政法对商法的补充作用。第三节商法的历史发展与商事立法一、古代的商事法所谓古代，一般泛指奴隶社会和早期封建社会，古代法律的典型代表是罗马法、在古代时期，不存在商法概念，但存在商事方面的法律规范。二、中世纪的商事法近代商事法起源于中世纪，具体言之，起源于中世纪地中海沿岸的商业城市和海上贸易、其法律渊源主要有城市法、商人同业行会自治规则、商事和海事判例、商人习惯法以及国王、领主、教会颁布的法律。三、近现代商事立法公元15世纪后，在欧洲一些地中海沿岸国家和一些内陆国家以及若干北欧国家。向后制定了成文商法。其中，尤以法国、德国的商事立法对后世影响较大。1637年《法国陆上商事条例》、1681年《法国海事条例》、1861年《德国普通商法典》。从19世纪初到第一次世界大战，是近现代商事法的形成与发展时期，也是商法在体系上建立和完成的时期。这一时期创造了世界三大商法体系。法国商法法系以法国商法为核心，以行为主义即客观主义为法系的主要特征和商事立法基础。该法系以《法国商法典》为代表。法典共四编，分别为通则、海商、破产、商事法院，共648条。1807年通过，1808年施行（第三编于1838年通过，公布）。德国商法法系以德国商法为核心，以属人主义即主观主义原则为主要特征和立法基础。该法系以《德国商法典》为代表。法典共四编，分别为商人、公司及隐名合伙、商行为、海商，共905条，1897年公布，1900年生效。英美商法法系以英美国家商法为代表。其特征是商事习惯法、判例法与商事成文法并存。前两个法系属于大陆法系，且均采用了民商分立的立法模式，此外还有民商合一的立法模式,如瑞士。英美法系商事立法不存在民商分立或者民商合一的问题，其商事法律或表现为判例法，或表现为单行法。四、中国商事立法体例的选择关于商事立法的模式，学术界历来存在一元论和二元论之分歧。多数学者主张一元论，即赞同民商合一。至于持民商合一论观点的学者，又有完全式民商合一和相对式民商合一两种模式。中国最佳的商事立法模式应当式法律实践所创立的模式。第二章商主体教学目的使学生明确商法学关于商主体的各项基本制度和基本规定，包括：商主体的概念分类、几种主要的商主体。第一节商主体概述一、商主体的概念和特征商主体又称商人，是指依照法律的规定参与商事法律关系，能够以自己的名义实施商行为，独立享有和承担民事权利义务的人。广义的商主体不仅包括商人还包括生产者和消费者。狭义的商主体仅仅指商人。商法上的商主体属于狭义上的概念。商主体具有不同与一般民事主体的法律特点：其一，商主体的权利能力与行为能力具有不同与民事主义的特殊性；其二，商主体是实施商行为的主体，其行为以营利为目的；其三，商主体是在商法上享有权利并承担义务的人，他以自己的名义实施商行为。二、商主体的分类商主体的分类，因各国之立法与学术观念之差异而有不同分类。其中，最主要的分类是以上组织体的组织形态为依据的分类，即可将商主体分为商法人、商合伙与商个人三种类型。在我国，商主体主要表现为商法人、商合伙、商个人、商中间人和商辅助人等类型。第二节商法人一、商法人概述商法人是指依照商事法律设立的以营利为目的的具有法人资格的商事组织。二、商法人的类型商法人在不同的国家有不同的类型。我国的商法人的类型有：国有商法人、集体商法人、合营或合资商法人、私营商法人、外商投资商法人等等。第三节商合伙一、商合伙概述商合伙是指两个或两个以上的合伙人依照法律的规定和合伙协议的约定共同出资、共同经营、共享受益、共担风险的商事组织。商合伙的法律特征：其一，是一种非法人商事组织。合伙人对商合伙的债务承担无限连带责任；其二，合伙人必须两人或者两人以上，合伙人彼此之间的权利义务关系通过合伙协议予以确定，合伙协议是商合伙设立的基础；其三，商合伙的财产虽然具有一定的独立性，但还没有形成完全独立的财产主体，合伙财产为合伙人共有。二、商合伙的类型我国商合伙主要有如下类型：其一，个人合伙；其二，合伙型联营；其三，合伙企业。在国际上，商合伙一般有普通合伙、隐名合伙和有限合伙之分、我国商合伙为普通合伙。普通合伙是指全体合伙人全部出名并且由全体合伙人承担无限连带责任的合伙。普通合伙又叫显名合伙。隐名合伙是指有一部分合伙人为匿名合伙人的合伙。有限合伙是指有一部分合伙人承担有限责任的合伙。第四节商个人一、商个人概述商个人又称商个体、商自然人、个体商人、个人商号。是指依法取得商主体资格，独立从事商行为，享有和承担商法上规定的权利和义务的个体。二、商个人类型依照我国的法律，商个人有三种类型：个体工商户、农村承包经营户、私营独资企业。第五节商中间人和商辅助人一、商中间人的概念和类型依据我国法律的规定，商中间人系指从事中介商行为活动的中间商事组织。商中间人从事的中介商行为，虽然与直接从事生产与销售的商行为同属于经营性行为，但其经营的方式不同.商中间人主要有如下类型：代理商、居间商、行纪商等。二、商辅助人的概念和类型商辅助人有称为商使用人，是指基于委任或者雇佣合同关系而从属于商主体，辅助商主体从事营业活动的人。一般认为，商辅助人本身不是商人，但教材认为，他属于商主体的一种类型。商辅助人主要包括经理人、代办人等。第三章商行为

教学目的明确商行为的概念、特点和基本分类。第一节商行为的概念和特征商行为，又称商事行为、商业行为，是指商主体所从事的以营利为目的的经营行为。商行为是相对于民事行为而言的一个概念，与商主体概念有着密切的联系。商行为是大陆法国家商法中的一个法定用语。在我国，商行为不是一个法定概念。商行为作为一种特殊的民事法律行为，它具有民事法律行为的共性，同时又有其自身的特征。商行为的特征是：其一，商行为是以营利为目的的行为；其二，商行为是经营性行为；其三，商行为是商主体所从事的行为；其四，商行为是体现商事交易特点的行为。二、商行为的分类1、绝对商行为与相对商行为2、单方（一方）商行为与双方商行为3、基本商行为与辅助商行为4、固有商行为与推定商行为（准商行为）第二节商行为各论一、一般商行为一般商行为和特殊商行为是大陆法系国家商法学理论研究中使用的一对相对应的概念。近年来，这一对概念亦为我国商法学术界所使用。一般商行为是指在商事交易中具有共性的，并受商法规则所调整的商行为。一般商行为主要包括以下行为：其一，商法上的物权行为其二，商法上的债权行为其三，商法上的交易结算行为二、特殊商行为特殊商行为是与一般商行为相对应的概念，是指在商事交易中具有个性的，并受商法中的特别法或者特别规则所调整的商行为。特殊商行为主要包括以下行为：其一，商事买卖其二，商事代理其三，商事行纪其四，商事居间其五，商事信托其六，商事期货交易其七，融资租赁其八，商事仓储其九，商事货运第四章关于商主体的诸制度教学目的商业登记制度、商业名称制度和商业帐簿制度是商法学总论部分关于商主体的三大重要制度,具有理论与应用的双重价值，为教学之一大重点。第一节商事登记一、商事登记的概念、特征和意义商事登记又名商业登记，是指商主体或者其筹办人，为了设立、变更或者中止商主体资格，依照有关商事登记的相关法规的规定，相营业所所在地登记管理机关提出登记申请，经审查核准后，由登记机关将法定登记事项记载于登记簿的法律行为。商事登记法律制度主要由以下法律特征：其一，商事登记的基本目的载于岛主商主体设立、变更或者中止的法律行为其二，商事登记在本质上属于一种带有公法性质的行为其三，商事登记是一种要式法律行为上述特征亦反映了商事登记的法律性质。商事登记是国家调整商事交易行为的重要手段，对于保障商事交易安全有重耍意义。其一，商事登记使商主体的成立和存续，获得了合法地位其二，有利于商主体确立自己的经营信誉其三，有利于保护交易相对人和社会公益，维护社会交易的安全其四，便于登记专主管部门对商主体进行监督和管理二、商事登记的主要内容根据我国《企业法人登记条例》第9条及施行细则、《公司登记管理条例》第9条的规定，商事主体登记注册的主要内容包括：1、商业名称。即商事主体用来在营业活动中表彰自己的名称。2、住所。即商事主体的主要办事机构所在地。3、法定代表人。即依照法律或者法人组织章程规定，代表法人或者非法人组织行使职权的负责人。4、注册资本。即商事主体的各位股东缴纳并在登记机关登记的财产总额。当然，如果是合伙企业，由于其对外承担无限责任，其在登记时便无须确定注册资本。5、主体类型。主要指商主体的法律性质。可以是公司，也可以是合伙企业等。若是公司，还区分为有限责任公司或股份有限公司。6、经营范围。7、经营期限。即商主体可以从事多长时间的经营活动。三、商事登记的效力商事登记的效力主要表现在：其一，发生创设法律关系的效力，即通过商业登记授予申请人商法上的主体资格，其二，公示的效力，即登记并公告后，亦登记的事项具有对抗第三人的效力。第二节商事名称（商号）一、商事名称的概念和特征商事名称，俗称商号，是商主体在营业活动中表彰自己的名称。商事名称在商法实践中具有两方面的意义：其一，商事名称是商事主体人格化、特定化的标志，具有识别价值；其二，商事名称能够维系和表彰商事主体的商业信誉，具有经济价值。商事名称具有以下法律特征：1、使用商事名称的主体是商主体2、商事名称是商主体在从事营业活动时使用的名称3、商事名称是商主体用以区别他人、表彰自己的营业的名称二、选用商事名称的原则不同的国家，在商事名称的选用商奉行不同的原则，主要有两种：一是商事名称真实主义，而是商事名称自由主义。1、商事名称真实主义。依真实主义，对商事名称的选定应当加以严格的法律限制，即商事名称与商主体的营业种类、经营范围及资金状况等必须相符，否则禁止使用。采用此种立法主义的国家主要是德国、法国、瑞士等大陆法系国家。2、商事名称自由主义。依自由主义，商主体可自由地选择商事名称，法律原则上不加限制，其商事名称与商主体的姓名、营业种类或经营范围是否相符，法律不加过问。采用此种立法主义的国家主要是英美法系国家。一、我国法律关于商事名称的规定根据我国《企业名称登记管理规定》，对商事名称有以下规定：（一）商事名称的构成商事名称应当由以下几个部分构成：字号（或商号）、行业或经营特征、组织形式。（-）选用商事名称的标准1、一个企业只准使用一个名称2、文字要求。企业名称应当使用符合国家规范的汉字，不得使用外国文字、汉语拼音字母、阿拉伯数字。3、企业名称中应当冠以且也所在地行政区划的名称。（几种例外情况）4、“中国”、“中华”、“全国”、“国际”等字词的使用限制。5、企业设立分支机构时选用名称的要求（三）选用商事名称的限制和禁止1、对企业名称中不得含有的内容和文字2、相同或近似企业名称的禁用3、不得使用与其企业性质相悖的名称四、商事名称权的保护商事名称权时兼具人格权与财产权双重性质的权利，法律对商事名称权的保护主要由以下措施：1、同一商事名称登记的排除。在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行企业名称相同或近似。2、同一商事名称或类似商事名称使用的排除。在同一登记主管机关范围内如果使用相同或类似他人已登记注册的商事名称来经营同类业务，应推定为不正当竞争行为，受侵害的商事名称权利人可请求行为人停止侵害或给予赔偿。第三节商事帐簿一、商事帐簿概述所谓商事帐簿，是指商主体用以表明其营业状况和财产状况而依法制作的簿册。按其意义，可分为实质意义上的商事帐簿和形式意义上的商事帐簿。实质意义上的商事帐簿，是指商主体所置备的•切帐簿。形式意义上的商事帐簿是指商主体依照法律规定而编制的帐簿。商事帐簿的制作，对于加强商主体内部管理和外部监督，对于保障第三人的利益和维护社会交易安全都具有重要的意义。二、商事帐簿制度的基本内容在我国，商事帐簿分为会计凭证、会计帐簿、会计报表三类。（一）会计凭证会计凭证是记录商主体日常经营活动情况并作为依据的书面证明，是登记商事帐簿的依据。会计凭证分为原始凭证和记帐凭证两类。（二）会计帐簿会计帐簿是以会计凭证为依据，连续、系统、全面综合地记录和反映商主体经营业务活动的内容，并以相互联系的专门格式的账页所组成的帐册。按照会计帐簿的用途可分为序时帐簿、分类帐簿和备查帐簿。（三）会计报表会计报表，又称会计表册，是用货币形式综合反映商主体在一定时期内（即会计期间内）生产经营活动和财务状况的一种书面报告文件。思考题：1、为何要设立商业登记制度？商业登记的流程？违反商业登记的责任?2、为何设置商业帐簿？商业帐簿的基本流程？学习文献：1、范健主编：《商法》，高等教育出版社、北大出版社，2002年版2、王保树主编：《中国商事法》，人民法院出版社，2001年版第二编分论第五章公司法学时数：10学时教学目的和要求：本章的教学目的，是在对我国与世界主要发达国家公司制度进行比较研究的基础上，系统阐述公司法的基本原理，全面介绍我国公司制度的特点及其基本内容。使同学们掌握本学科的基本概念、基本理论以及有关的法律制度。以我国现行《公司法》和其它关于公司方面的单行法规、条例为依据，从公司的组织、行为和责任等几个方面，全面掌握公司法的基本原则与理论。重点难点：公司、法人、法定代表人、公司的分类、有限责任公司、股份有限责任公司、公司资本制度、公司章程、公司治理、公司设立方式、变更和解散、上市公司、公司股票、债券、公司的合并与分立知识结构：第一部分阐述有关公司和公司法的基本理论问题，第二部分阐述公司的基本资本制度，第三部分阐述有限责任公司，第四部分阐述股份有限公司问题，第五部分阐述公司的变更与终止问题。学生创新精神和实践能力培养：拟开设公司法:在矛盾与冲突中寻求平衡专题讲座,通过分析各利益主体之间的利益冲突与平衡，使学生理解公司法的法理，并了解公司法的一些前沿理论.教学方法：采用理论与实践相结合，理论讲述与案例分析相结合的方法进行教学，旨在培养和提高学生分析问题和解决问题的能力，能够知晓如何解决关于公司组织与行为方面的问题。教学过程和内容：第一节公司与公司法一、公司概述(-)公司的概念公司是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人。(教材P24)其他教材的定义：我国公司是指全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任依照公司法成立的企业法人。()公司起源关于公司的起源有种说法，一是古罗马起源说。当时，随着商品经济的发展，人们开始合伙经营，在合伙的基础上建立船夫协会等组织，是最原始的公司形式。另一种说法是，公司起源于中世纪的欧洲，这是比较通行的说法。又分为大陆起源说、海上起源说和综合起源说。前面我们已经提过海上起源说。大陆起源说认为，中世纪时，陆地贸易繁荣地中海沿岸的个体业主经营的商业在社会生活中，占有十分重要的地位。巨大的家产，往往由继承人经营。有几个继承人，为了巨大的经济利益，又不愿意分家，随后发展为无限公司。我们讲一讲有关历史情况，是为了加深对课程内容的深刻理解。(三)公司特征1、公司依法设立所谓公司依法成立有三个含义，意思是说：(1)公司成立应依据专门的法律，即公司法和其他有关的特别法律、行政法规；依合同法设立。如依本法成立的，有限责任公司和股份有限公司。依其他法设立。比如，经营烟草制品批发的公司，要依《烟草专卖法》，取得许可证才行。(2)公司成立应符合公司法规定的实质要件；(3)公司成立须遵循公司法规定的程序，履行规定的申请和审批登记手续。2,公司以营利为目的所谓营利，就是获取经济上的利益。以营利为目的是公司与机关、事业单位和社会团体法人的主要区别所在。也就是说，公司是一个营业实体：首先，公司拥有营业财产，即人们为营利目的而通过投资、借贷、积累等方式形成的属于公司的有组织财产；其次，公司从事营业活动，即公司以营利为目的而运用营业财产所从事的各种生产经营活动。区分盈利与否，其意义在于：A设立时，要求严格程度不一样。有些形式的企业，设立时手续简便一些，另外一些企业，设立时手续可能复杂一些，由于这些企业在社会经济生活中，会产生巨大影响。B征税不一样。收税重一些，公司还要双重征税。3、公司是法人对法人的本质，英美法系学者与大陆法系学者探讨的角度和思路是不一样的。大陆学者着重注重观念逻辑体系的完整性，着重研究法人的本源问题，即法人何以能与自然人一样，成为可以享受民事权利、承担民事义务的民事主体，提出了法人拟制说、法人否认说和法人实在说等一些理论。英美学者则强调实证的分析方法，即在接受法人为法律拟制物的事实基础之上，以社会利益平衡的角度出发，来探讨法人、法人机关以及法人成员之间的法律关系，也产生了诸于法人拟制说、法人特许说、法人特许说、法人契约说等各种流派。(1)法人拟制说。这种观点认为，法人具有法律人格，完全在于法律的创造，为法律虚拟之物，并只在法律承认的范围内，或者说公司的存在不是因为“天赋的权利”，而是由于法律的使然。这与英国早期的法人特许制度有关。英国最早的公司，如东印度公司、哈德孙湾公司等，都是由政府特许成立的，被称为由“特许状”所拟制的法人。英国学者金克森指出：“在法律的眼光里，法人固然是‘人'，可是与自然人毕竟有一些差别。法人不能结婚、宴会、作成遗嘱等，甚至也不能以故意为主件的罪行。法人之所以常常称为‘人‘为人、'假拟人’的原因即在于此"。(2)法人特许说。这是19世纪中叶以前盛行的观点。这与英国早期的公司特许制度的长期存在密切相关。在英美国英国著名公司法教授高维尔在其《现代公司法原理》一书中指出：“英国法是否完全采纳法人拟制说理论是颇有争议之事，但它似乎始终完全采纳法人特许说理论，即法人资格依国家而获得”。(3)法人契约说。它是目前流行的观点，是作为与法人特许说相互对立的观点出现的，尽管它们的大前提都是承认法人为法律拟制物。英美一些法学家早就提出公司不是基于政府的授权或特许而存在，而是基于股东之间的契约而存在。这种学说将公司章程视为契约，公司法人的契约可以在(1)股东之间；(2)股东与公司之间：或(3)公司与政府之间达成。换言之，公司章程就是公司与国家、公司与股东或股东与股东之间法律关系的合同形式。当然，公司的特许状也可以视为一种契约。在著名的达特茅斯诉乌沃特(DartmouthCollegevsWoodward1819)一案中，马歇尔(John.Marshall)法官就指出，达特茅斯学院的特许状就是法人与政府之间的契约，那么，根据美国宪法的契约条款规定，政府单方面违反契约也是不允许的。此后，经济学家们又提出系列契约说，公司是许多个人之间的“系列契约”，这些个人包括劳动力、原材料和资本金的所有者，公司产品的消费者和其他人等。此外，还有标准契约说，即将公司法本身视为一种标准的契约。这两种观点的差别主要在于，前者强调的是个人自由、公司自治和效率原则，后者注重政府的适当干预或法律的干预。由于法人契约论把市场机制的作用引入公司制度之中，维护的是个人自由，再加之公司的设立逐步又特许主义转为准则主义，因而，法人契约说受到大多数人的拥护并逐渐占了上风。当然,从传统的法人契约说到现代的系列契约说，还清楚的表明公司法人制度从以股东为中心转向以管理者为中心，这是现代公司制度实现经济效率目标而导致的所有权与经营权分离原则的必然结果。(4)法人否认说。在英美法系，这种学说是与法人拟制说相互对立而存在的。上面四种学说都有法人拟制说的共同基础。在这里，我们首先回顾一下法人拟制说。法人拟制说认为，法人通常被称为独立于所有人或投资人的拟制人或拟制主体。它和自然人一样，可以……而持法人否认说的学者，自称为法律现实主义的法学家，他们认为：法人是个人拥有财产的从事经营并自负盈亏的一种方式，同个人以合伙方式从事整体经营一样，公司只不过如同一些个人的联合，从而否认法人为拟制体。①公司的法人属性使公司财产与公司成员的个人财产完全区别开来，从而使公司能够以自己的名义独立地从事民事活动、享受民事权利和承担民事义务。②公司有自己独立的组织机构，公司的主体身份是法人，法人是法律上拟制的人格；主体需要一定的人格才能享有民事权利能力和民事行为能力。③公司的财产是公司拥有信用的基础，也是公司对外承担民事责任的基础。所以，公司可以用自己的资产对外承担责任。④由于公司在人格上和财产上的独立性，股东不必对公司债务承担连带责任和无限责任。⑤公司法人的民事权利能力由其法定代表人和授权代表人代为行使，根据公司法的规定，公司的法定代表人是董事长，公司的授权代表人是由公司的董事会和董事长授权的公司职员。法定代表人和授权代表人的行为就构成了公司的行为，由此产生的一切后果均由公司承受，也就是公司职员的任何职务行为均由公司的资产对外承担民事责任。4、其他特征还有人认为有一点，就是：公司是以股东投资为基础设立的股权式企业。其它企业是不采取股权形式的。也有人认为，公司的特征：(1)是法人：依法成立，有自己的财产，是一个独立的组织，能够独立承担责任(2)盈利性：以营利为目的，连续经营，分利润与股东。(3)社团性：必须由2个以上的股东组成。(四)公司在现代经济中的作用：.有限责任的投资形式极大地促进了社会资金向资本转化.股份制的投资形式极大地加快了积累资金的速度.股份制企业极大地方便公司的资本运营转化4.股份制企业可以更方便投资者转让投资另外有人认为公司在现代经济中的作用包括：1、公司是最佳集资工具。2、有利于现代化管理。3、有利于企业法人制度的建立。4、有利于市场经济体制的建立。5、是投资主体控制企业的有效形式。二、公司法(一)公司法定义公司法是调整公司的设立、变更、消灭和公司经营内外关系的法律规范的总称，包括《公司法》和以《公司法》为核心的其他有关的法律法规、行政规章、最高人民法院关于公司法律制度的司法解释、我国参加和承认的国际条约、地方性法规等，统称公司法。(二)公司法起源。公司制度的历史已有300多年，这要从1673年法国“商事条例”算起。它与票据制度和代理制度一起构成资本主义经济的3大支柱。中国历史上的第一部公司法是1903年的"大清公司律"算起，也有百年历史。(三)公司法特征1、教材中论述的特征.公司法是民法法人制度的特别法.公司法是商事组织法.公司法是规定企业有限责任的强行法教材中有详细论述，我们不在重复。2、其它特点特征。还有人认为其特点，我们可以进行比较理解：A是组织法，规定公司的组建、内部机构和权利义务。B是行为法。调整其行为产生的各种社会关系。C是强制性规范。必须按有关规定做，公司的章程不能改变公司法规范。违反法律要其追究法律责任。D是制定法，不是案例法。E公司法具有国际性：各国的公司法有许多相同之处。三、公司法对公司的分类(-)我们的教材，提到以下几种类型：.有限责任公司。公司以自己的资产对社会负责。是人和公司.股份有限公司.国有独资公司.无限责任公司(公司法没有规定此种形式).两合公司(公司法没有规定此种形式)(二)各种公司类型公司历史漫长，在世界各地，产生了许多不同形式的公司。人们根据不同的标准，将公司分类，可以更深刻地认识公司的概念，特征，在实践中，可以正确地选择和鉴别各种公司。在这里,我向大家简单介绍一下，有兴趣的同学可以阅读。1、以股东责任范围为标准划分：(1)有限责任公司(LimitedCompany).Company在牛津法律大词典中，是指数人出于共同目的进行的组合，常常是为了营利而经营业务。对于合伙难以胜任的联合，常常采用这种形式。有时，也指法律上的合伙，或是个人经营者。Corporation也有公司的意思。在牛津法律大词典中，是指法人。法人有自己的财产与人格。它与工会不同，工会是不完全法人。在英国，Corporation分为合体法人与独立法人。合体法人还指地方政府，煤炭局等，独立法人指红衣主教、牧师等。(2)股份有限公司(CompanyLimitedbyShares)..(3)国有独资公司。教材中还有国有独资公司国有独资公司是指由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司虽然是有限责任公司，但是只有一个股东即国家。国有独资公司是国家为了对某些特别重要的产业部门或者对国计民生关系特别重大的产业部门所采用的一种公司形式。由于只有一个股东，所以国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但是公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权投资的机构或者部门决定。(4)两合公司。在日本叫“合资会社”，在英美，叫“有限合伙(LimitedPartnership)”。是有限责任与无限责任的合作。两合公司实为无限公司的变种，其无限责任股东经营企业，有限责任股东仅提供资本和分享利润，不参与公司事务。两合公司的出资人既有承担有限责任的股东，也有承担无限责任的股东。承担无限责任的股东以自己承担连带无限责任能力从社会上获取较高的商业信誉，可以争取更多的商业机会，而承担有限责任的股东不用担心其投资以外的个人财产被用于承担公司的债务，可以放心大胆地对两合公司进行投资。在此情况下，两合公司既能够具有无限公司的商业信誉，又能够吸引更多投资,扩大公司的生产经营规模，增强在市场上的竞争能力。目前，我国一些地方出现了2合公司，是高科技人才和资金的一种结合形式。两合公司包括：无限公司加有限责任公司，即一般的两合公司；无限公司加股份有限公司，即股份两合公司。(5)无限责任公司(UnlimitedCompany)。2名以上股东组成，全体股东对公司的债务负连带无限责任。优点是：组建简便，无须资本等限制。有利于资本和智慧的结合，因为允许部分股东以信用或技术投资。责任感强，凝聚力强。缺点：股东责任过重。公司规模受限制。出资转让困难，由于身份的特殊，不让随便转让。(6)股份两合公司。是股份有限与无限责任的合作。一人公司。只有一个股东的有限责任公司。这是为了适应经济发展，产生的一种新的形式。在奥地利、比利时、法国、丹麦、意大利、荷兰、瑞典、瑞士、德国、日本公司法中有。(8)担保有限责任公司。英国公司法还规定了"担保有限责任公司"，此类公司的股东，除了以其出资额对公司承担责任外，在公司设立时还需要对公司的债务提供一定数额的担保，该担保责任额必须记入公司章程细则的保证条款，并连同公司章程一起登记注册，此担保责任在丧失股东资格1年后，仍有效。英美法系国家的公司法，主要调整封闭式公司与开放式公司，它们的无限公司与两合公司被称为合伙，由专门的合伙法调整。2、以公司股东的股份构成和转让方式为标准划分：(1)封闭式公司(PrivateCompanyorClosedCompany),又叫不公开公司，不上市公司。法律对股东人数有最高限制，公司的股份全部由公司设立时的股东所有，限制公司股份转让，禁止公司吸引公众购买公司股票或债券。(2)开放式公司(PublicCompany)o又称为公开公司，上市公司。特点与上述相反。上述是英美法系国家对公司的分类。有人认为它们分别类似于大陆法系国家的有限责任公司和股份有限公司。3,以公司信誉基础划分：人合、资合与人合兼资合。4、以内部管辖系统分：总公司与分公司。5、以公司的外部控制关系划分：母公司与子公司。6、以国籍划分：本国公司、外国公司与跨国公司。跨国公司是以本国为中心，在世界各国投资、建子公司、分公司。7、其他分类方法。还有人把以上公司分类分成两类：理论上的分类和立法上的分类。(1)理论上的分类包括：①有限公司、无限公司、股份公司和两合公司，大陆法系这样划分。②封闭式公司(不上市)又叫私人公司，与开放式公司(上市)又叫公众公司，公开公司。英美法系这样划分。③人合公司、资合公司。以公司信誉基础划分(2)立法上的分类包括：①有限责任公司与股份有限公司②总公司与分公司。③母公司与子公司。当一个公司拥有一定比例以上的，另一个公司的股份，足以将其控制时,为母公司，反之为子公司。母子之间各有自己的公司名称和章程，是独立的法人。④外国公司分支机构⑤相关法律上规定的公司，如外商投资企业法中的外商投资公司，金融法规中的商业银行、保险公司、证券公司。8、美国公司的类型。美国公司的类型多，是为了适应经济发展的需要。根据不同的情况，美国商法规定了不同形式的商业组织，也是市场经济发达的表现。公司的新形式不断增加。对于任何一个要经商的人来说，最重要的问题就是，在几种商业组织中那一种最适合其商业的发展。在作这个决定时，企业家要考虑准备采用的这种形式，有什么长处，有什么短处。下面简单介绍一下美国的情况：(1)独家经营(soleproprietorship)独家经营是最简单的商业形式了。所有人与商业本身是一回事，谁要是想从事独家经营，不用创建一个专门的组织。美国商业中，有2/3是独家经营。好处税收益都是你的，坏处是风险都是你的，承担无限责任。(2)普通合伙(partnership)2个或2个以上合伙人通过协议组成的，共同享有权利，共同经营企业。好处是组建成本低,容易组建。坏处是合伙人要承担无限风险。(3)有限合伙(limitedpartnership)有限合伙由至少1个普通合伙人，与1个以上的有限合伙人组成。普通合伙人管理合伙企业,有责任承担全部债务。有限合伙人不参加管理和经营，只以出资额承担债务。有限合伙与普通合伙不同，是根据法律创制的，要在行政机关正式登记后才成立。若干手续不完整，法院就将其看作普通合伙。(4)公司(corporation)公司属于股东，购买股票的人成为股东。股东选举董事会，董事会管理公司。董事会通常雇用管理人员，照看日常工作。公司也是根据法律创制的，是个法律实体。成立公司有一定的程序。其好处是，股东以出资承担责任，个人不对公司负责。另一个是可以发行股票。坏处是耍缴2次税：公司的收入要交税，股东的收入还要交税。(5)有限责任公司limitedliabilitycompany(LLC)有限责任公司承担公司一样的责任，缴纳有限合伙一样的税。有限责任公司有100多年的历史，在欧洲和南美某的一些国家。1977年出现在美国，首先是怀俄明州立法。1997年美国所有的州有了有关立法。有限责任公司与有限合伙和公司一，样，要依法成立。公司名字中，一定要写明"limitedliabilitycompany"或"L.L.C."。好处是不用作为“实体”缴税，只是个人缴税。另一个好处是，公司、合伙、外国投资人都可以成为有限责任公司的成员。没有什么明显的坏处。(6)有限责任合伙limitedliabilitypartnership(LLP)有限责任合伙比有限责任公司规模小，主要区别是有限责任合伙是专业人的合伙，如律师事务所。其成立也要依法定程序。好处是，不用缴纳2次税，又承担有限责任。(7)其他组织形式合资企业：辛迪加(联合企业)合股公司商业信托合作社(8)特许权Distributorship生产商(特许人)允许零售商(被特许人)出售他的商品，一般是排他性的，例如汽车销售。Chain-stylebusinessoperation连锁店Manufacturingorprocessing-plantarrangement生产商(特许人)把生产配方给被特许人，许可他生产，再根据情况，或批发，或零售。例如可口可乐。(9)主要商业组织比较商人选择企业形式时，考虑几个因素：建立手续是否复杂，所有人的责任，税，所需资本。每个形式都有自己的优点和缺点。(三)外国公司分支机构1、外国公司的概念根据《公司法》第199条第1款规定，外国公司可以依法在中国境内设立分支机构，从事生产经营活动。什么是外国公司？依据该条第2款规定，《公司法》所称外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。外国公司的衡量以设立准据法和本公司所在地为标准，而不论其股东国籍、股份认购或营业中心地等，也不须经中国政府认许，只要符合以上两个条件，即当然取得外国公司资格，有权在中国境内设立分支机构。2、外国公司的分支机构的概念为了进一步促进国内外经济合作，方便外国企业来华从事商业活动，《公司法》以专章对"外国公司的分支机构”的有关法律问题作了规定。所谓外国公司的分支机构，是指外国公司在中华人民共和国境内设立的不具有法人资格的从事生产经营活动的经济实体。外国公司的分支机构不同于外国企业常驻代表机构，也不同于外商投资企业。外国企业常驻代表机构是指外国的公司、企业以及其它经济组织派驻中国境内的办事机构，虽然它也是非独立核算的非法人组织，但它仅仅代表其所属公司、企业或其它经济组织，在中国境内从事一定业务范围的联络、咨询服务工作，是不直接从事经营活动的非经济实体。外商投资企业则实行独立核算，一般都具有法人资格，能独立承担民事责任，既不是派出的代表机构，也不是分支机构。其组织形式多样化，既有合资、合作，也有独资；组织机构也较复杂，以董事会来管理企业。3,外国公司在中国设立分支机构之条件根据《公司法》第201条、第202条规定，外国公司在中国设立分支机构必须符合以下基本条件：(1)必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或代理人；(2)必须向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。对外国公司分支机构的经营资金需要规定最低限额的，由国务院另行规定；(3)外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式；(4)外国公司的分支机构应当在本机构中置备该外国公司章程。4、外国公司的分支机构的权利、义务《公司法》对外国公司分支机构的权利、义务作了概括的规定。《公司法》第203条规定："外国公司属于外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。”分支机构不同于公司的子公司，无独立的法人资格，自然也就没有独立承担民事责任的资格。《公司法》第204条规定：”经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。"外国公司在中国境内设立的分支机构受中国法律管辖，其合法权益受中国法律保护，如违反中国法律，损害社会公共利益，也将受到应有的法律制裁，而不因其为外国公司的分支机构而特殊。5、外国公司在中国境内设立分支机构之程序《公司法》第200条规定：外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。同时，《公司法》第226条规定：外国公司违反规定，擅自在中国境内设立分支机构，责令改正或者关闭，并可处以1万元以上10万元以下的罚款。由此可见，中国对外国公司分支机构的设立，采取的是比较严格的核准主义原则，这对促进开放时间还不长的中国国际经济合作与交流的健康发展是很有必要的。外国公司分支机构的审批办法由国务院另行规定。具体程序：1、进行准备。外国公司到我国开办分支机构首先要进行可行性论证。要了解中国的经营环境、法律政策环境，进行技术的、财务的、人事的分析，选择经营项目和经营场所，做好必要的进入准备工作。2、申请批准。外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机构提出申请。这里所说"中国主管机关"主要是指我国政府有关外资的管理机关。如果是经营特种行业的业务，主管机关则是指特种行业的管理机关。如外国金融企业来我国开办分支机构，则须向中国人民银行提出申请。3、审批。主管机关受理外国公司申请后，应对其设立分支机构的有关事项、文件从速逐一进行审核。凡设立符合国家需要，符合法律规定的，即予以批准。否则不予批准。4、登记发照。外国公司设立分支机构的申请被批准后，向我国公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。营业执照签发之日，为外国公司分支机构成立之日。5、公告。外国公司分支机构成立后，应当进行公告。6、外国公司分支机构之清算根据《公司法》第205条规定，外国公司撤销其在中国境内的分支机构时，必须依法清偿债务，进行清算。因其他原因而撤销，是否必须清算，《公司法》未作规定。外国公司分支机构的清算程序依照《公司法》有关公司清算的规定执行。未清偿债务之前，不得将分支机构的财产移至中国境外。四、企业法与公司法之关系有同学问企业法与公司法之关系，我认为，从法律的角度讲，企业是依法成立，具有一定的组织形式，独立从事商品生产经营、服务活动的经济组织。企业法是以确认企业法律地位为主旨的法律体系，因此，广义企业法应当是规范各种类型企业的法律规范的总体。包括按企业资产组织形式划分的公司、合伙企业和独资企业；也包括按照所有制形式划分的国有企业、集体企业和私营企业；以及包括按照有无涉外因素划分的内资企业和外商投资企业等。目前我国现行企业法对上述不同类型的企业都有所调整。由于企业法体系的集合性，决定了企业法调整对象性质的复杂性，不能笼统地说企业法应当属于民法、公司法，还是应当属于经济法。民法、公司法所调整的是平等主体之间的企业关系，以确认企业权利并保证实现。因此，作为民法、公司法调整对象的企业通常是合伙企业、独资企业、集体企业、合作社等；由于国有企业、外商投资企业、公司（尤其是股份有限公司、上市公司）涉及到国家利益、国家对经济的协调，以及社会利益的兼顾等因素，使这类企业法更多地体现了国家的意志，因此，大多属于经济法。这不仅是我国，当代其他各国调整企业的法律形式也是多种多样，可以是民法、公司法，也可以是经济法，或是单行特别法。公司法与企业法的区别还表现在，公司法并不是完全的组织法，其中相当部分属于行为法。企业首要的法律特点是一个组织体，这就决定了企业法的最本质的特点是组织法。而且现代一系列的企业现象也早已超出了商组织法的范畴。尽管这些企业形态不同，只要适合经济生活的需要,都可以以法律表现出来，而不受公司法的限制。我国目前进行试验的”国有控股公司”（既是生产型的国有独资公司，又是国家专门进行投资经营的投资型的公司）就是一典型例子。所以，无论从国际公司法的发展趋势，还是从我国立法体例的国情分析公司法的法律地位，均不难看出：公司法在我国为独立的法律部门的条件是不成熟的。公司法应当属于民法的组成部分，是民法的特别法；公司法与经济法是本质完全不同的法；公司法、经济法均与企业法密切相连，但均不能分别涵盖企业法的全部内容，公司法与经济法从不同角度、不同侧面对企业关系进行调整。第二节公司基本财产制度一、公司资本制度（-）注册资本的概念公司的注册资本是公司设立时所有的资产，是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。在我国，公司资本仅仅是指注册资本，就是公司成立时有公司章程确定的规定出资额的总和。注册资本是公司作为法人民事主体对内经营和对外承担民事责任的财政能力，一个公司没有必要的自有资产就不能具备必要的生产经营能力，也不能取得必要的市场信用。所以注册资本不但是公司对内进行生产的需要，而且是公司对外承担民事责任的需要。我国的公司法律制度要求公司在设立时必须具备一定的注册资本，这些规定，我们应该熟悉:以生产经营为主的公司的注册资本不少于人民币50万元；以商品批发为主的公司的注册资本不少于人民币50万元；以商业零售为主的公司的注册资本不少于人民币30万元；科技开发、咨询、服务性公司的注册资本不少于人民币10万元。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。此外，设立综合类证券公司注册资本最低限额为人民币5亿元，设立经纪类证券公司注册资本最低限额为人民币5000万元。(二)公司资本之特点1、记载于公司章程；2、成立时要募足，为时缴资本；3、不得低于法定最低限额；4、必须经过登记。(三)公司资本之意义1、公司资本是公司成立之必要条件，是公司经营之物质条件；2、公司资本是承担责任的基础和保证；公司规模大，资质好，创利能力和抗风险能力就强。3、公司资本是公司登记机关确定公司经营范围的依据之一。(四)公司资本原则1、公司资本确定原则又叫公司资本法定原则。是指公司资本应该记载于公司章程，并在公司成立时募足。例如，《公司法》第二十三条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。第二十五条规定，股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。第七十八条规定，股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。2、公司资本维持原则又叫公司资本充实原则。是指公司应当经常保持与资本额数量相当的财产。普通做法是：亏损的必须弥补；无利润时禁止分配股利；债务不得抵消，就是公司的债务人，不得以其对个别股东的债权主张抵消，例如，张某欠甲公司5万元，甲公司的李股东欠张某5万元，张某不得要求抵消；不得发行低价股票；发起人应该负连带认缴责任。3、公司资本不变原则公司资本不变原则是指非依法定程序，不得改变公司总资本。这个原则的本意在于阻止公司减少资本，损害债权人的利益。4、我国公司法类似的规定。我国公司法有类似规定，例如：(1)公司增减注册资本须经过股东会讨论决议，并且在登记机关办理变更登记；例如，公司法第三十八条规定，股东会行使的职权有：对公司增加或者减少注册资本做出决议；第一百零三条规定，股东大会行使的职权：对公司增加或者减少注册资本做出决议；第一百八十八条规定，公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。(2)减少公司注册资本必须履行债权人保护程序：就是向债权人发出通知或通告，债权人有权要求公司清偿债务或提供相应担保；例如，公司法第一百八十七条规定，有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，按照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股应当按照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。(3)股份公司发行新股增资，要符合严格的条件限制，经过严格审批程序；(4)公司变更注册资本，应该由会计师事务所增加部分，或减少后的注册资本验证，出具验资报告。再如：(1)累积转投资不得超过净资产50%；(2)发起人或原始股东对现金出资之外的出资价值负保证责任；(3)发起人有连带出资填补责任；(4)禁止发起人或股东在登记后，抽回投资；(5)不得发行低价股票；(6)在弥补亏损前，不得分配股利给股东；(7)必须依法提取和使用公积金；(8)除法定情况以外，公司不得收购本公司的股份。(五)注册资本的构成。1、现金条件。投资者可以用现金入股，现金一般指本币，如果是外汇则要以投入现金的当天的外汇牌价汇率折合成本币金额。对有限责任公司而言，股东投入的现金必须在公司登记之前按照章程规定的数额交足。对股份有限责任公司而言，其发起人(基本股东)必须要按照公司章程(草案)规定的数额认购股份(发起人认购的股份至少达到公司股本的35%)。2、动产出资条件。动产出资至少应当符合以下条件：第一，动产出资作为股本须要经过法定的资产评估，由符合资格的资产评估机构，按照资产评估法律法规的规定对出资的动产进行市场价值评估。第二，强调动产对公司的用途，该动产必须是公司生产经营所必须使用的，或者能够在公司的生产经营中发挥作用的。第三，出资人拥有拟出资的动产产权，以及产权不存在争议。3、不动产的出资条件。以不动产出资，需注意下列问题：第一，投资者须拥有房屋不动产的产权、土地不动产的使用权，并且这些权利没有争议。第二，如果是通过划拨方式取得的土地使用权作为投资的，必须要经过国有资产管理部分的批准，并且补交土地使用费。如果是农村集体所有的土地作为股份出资的，必须经过土地管理部门的批准将其转为国有土地，然后才能将该国有土地的使用权作为有效的股份。第三，以土地、房屋等不动产出资的，须经过资产评估，资产评估不实的，除了评估机构需要承担的法律责任外，其他的股东对不实部分造成股本减少的，应当对公司登记部门和公司清算承担连带责任。说一个例子，帮助大家理解。信成有限责任公司与乙、丙、丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司。经资产评估事务所的评估，信成有限责任公司以自己的2000平方米面积工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价仅为每平方米为800元。但是,当时其他股东为争取公司注册资金早日到位，以便及时进行公司登记，对信成有限责任公司的土地使用权价值没有提出异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，债权人律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。请分析：(1)永和有限责任公司的出资行为是否符合公司法的规定？(2)资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任？(3)当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否耍求股东清偿？(4)股东的辩解有否法律根据？4、知识产权的出资条件投资者以知识产权作为出资的，须注意以下问题：第一，该知识产权必须是经合法注册登记，是投资者有效的权利。第二，该知识产权没有法律上的争议，是投资者无可争辩的权利。第三，该知识产权必须经过法定资产评估机构的市场价值评估，资产评估不实的，除了评估机构需要承担的法律责任外，其他的股东对与由于不实部分造成股本减少的，应当对公司登记部门和公司清算承担连带责任。第四，知识产权是一种无形财产权利，其价值可能会随着技术市场和普通市场的变化而发生较大的变化，-•般不得超过公司总注册资本的20%,特殊情况需要超过的，需要经过国家有关部门的核准，一般不超过35%。（六）公司财产与公司资本之区别。1、公司财产主要包括：股东投资、公司发行之债券、借款和贷款。公司资本仅由股东投资组成。2,公司财产之表现形式包括：货币、实物、无形财产等。公司资本是一种虚拟资本，只能以货币形式表现。3、公司财产不需要进行登记，不必记载于公司章程内。公司资本则必须记载于公司章程内，必须在登记机关登记。4、公司财产是一个变量，随经营情况变化。公司资本相对稳定，具有确定性。5、公司财产在管理方面有自己的一套管理办法。公司资本的形成、提取、使用、变更都要依法进行。二、公司财务制度实际上，财务制度有许多不完善的地方。如果在地摊上买了一杯25美分的柠檬水，说手边没有钱，以后再付账，这25美分可以记在收入账上吗？如果这个人守信用，可以记，如果不守信用呢？记上了，账就不真实了。根据美国的会计准则（GAAP）,公司可以在收到客户货款以前把这笔货款记入销售。因为延期付款有几百年历史了。于是，一些公司把实际上已经不可能获得的现金收入款，列入其中。一些公司把多年合作，以后才能得到的收入，按合同的年限，平均成每年的收入，记入账中。更有甚者，把多年的收入记在第一年，或头两年内。使公司业绩显得好。也许以后这些钱收不到手。一些公司，大量赊销货物，不要客户立即付款。一些公司承诺客户有无限期退货的权利，看起来买出许多货，实际上这些货还要回到公司。识别的办法是：比较销售额和应收款的增长速度哪个快。应收款可能是收不回来的款。公司的财务报表有如下几种：（-）资产负债表。资产负债表，反映了企业在一定时期的资产、负债和股东权益（投资者权益）的财务状况及其平衡关系。它依据"资产=负债+股东权益”的基本恒等式，依照一定的分类标准和分类顺序，将企业在一定II期的资产、负债和投资项目予以适当的编排而成。资产负债表反映了企业所掌握的资源、企业偿还债务的能力、企业所负担的债务、股东在企业内所持有的权益、企业将来的财务方向等内容。总之，是提供公司在一定时其内财产静态状况。（~）损益表。损益表，是指反映了企业在某一时期内的经营成果（收入-费用=净利润）和留存收益的报表。该表根据权责制原则将一个会计期间的营业收入与同一会计期间的营业费用进行对比，从而算出该期间的净利润。该表分成收入与费用两大类，是企业缴纳所得税和分配股利的前提，也是评介公司业绩的主要依据之一。又称利润表。总之，是提供一定时其内，公司是亏还是盈的实际情况。（三）财务状况变动表。财务状况变动表，是指企业在一定的期间内营运资金的来源、运用及其增减变动情况的报表。其中营业资金的来源分为利润来源和其他来源，在表中分别列示，营运资金运用分为利润分配和其他用途，并分项列示。通过表中的各项列示反映公司在一定期间内的财务状况的变动和说明公司资金变化的原因，提供筹资和投资活动的全部概况，可以作为预测未来公司资金状况和筹资和投资决策的的依据。该表提供财务状况变动全貌，说明变动原因。（四）利润分配表。利润分配表，是指反映公司年度利润分配的情况和年末分配利润的结余情况。包括本期利润总额、年初未分配利润、上年利润调整、公积金转入数、以上各项相加之后，减去应交的所得税、依法提取的公积金和法定公益金的余额，即为可分配利润。其中未分配利润是将可供股东分配利润减去已分配优先股的股利、提取任意公积金和已分配普通股股利之后的剩余金额。（五）财务情况说明书。是指说明企业的生产经营状况、企业的盈亏情况、利润分配情况、资金周转情况、主要税费缴纳的情况会计核算和会计报告方案的变更、资产承诺事项和年终结账后至报出前发生的重要事项，以及其它财务会计方面需要说明的问题。1、2、3种报表是财务会计报表，4、5种是财务会计报表附属明细表。三、公司对外投资制度（一）投资形式1、货币投资公司根据自己业务拓展的需要，可以向其他的有限责任公司和股份有限公司投资，公司对外投资的货币包括本币和外汇，其货币来源主要是税后利润和公积金。所谓税后利润是指公司上一个年度的利润在扣除弥补亏损、扣除法定公积金、法定公益金和任意公积金后的剩余的利润，此部分利润本应分配给股东，但是经股东会决议可以不分配，而转为公司的投资款项。公司的公积金包括法定公积金和任意公积金，其中法定公积金转为投资的，要注意维持法定公积金与公司注册资本的比例，《公司法》第179条第二款规定，股份有限公司经股东大会决议将公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值。但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%。任意公积金可以运用于公司任何项目，包括对外投资。2、实物投资公司以实物对外投资，该实物可以是税后利润所购进的，也可以是公司原有的实物，但是公司原有的实物作为对外投资要减少公司的注册资本，公司需要从原来的注册资本中减少对外投资的实物，包括机器设备、原材料、房屋等不动产和土地使用权等财产。公司减少实物资产后，必须以税后利润补回注册资本数额。在有限责任公司法律制度中，实物出资必须经过法定的验资机构验资，并且要经过其他股东的同意，如果该出资被法院或者公司管理部门认定为严重不足的，未缴足出资的股东应当限期补足出资，其他股东应当为此不足承担连带责任。3、无形资产投资公司可以用自己的无形财产权利对外投资，无形财产权利包括商标权、专利权、著作权、非专利技术权、商号权、商誉权、商业信用权、商业秘密权、计算机软件保护权、公司关系权和公司特许权等权利，技术人才也可视为公司的无形财产权利的组成部分，这些无形财产权都可以作为公司的财产权利对外投资。但是这些投资应当在资产评估作价之后进行。对投资转让出去的资产导致公司注册资本减少时，必须要以税后利润补回注册资本数额。4、证券投资公司可以通过拥有证券的方式对外投资，主要指在证券市场上购买上市公司的股票，以持有其他公司的股票作为本公司的投资，在拥有足够的股份后就可以进入其他公司的董事会，从而进入其他公司的管理层，或者作为股东等待分配红利。从广义上看，购买其他公司发行的债券和政府债券也是证券投资，同样可以增值。（二）公司对外投资的限制请看一个例子：利康有限责任公司有总资产1200万元，债务500万元，已经向富康有限责任公司投资185万元。现在，拟向永康有限责任公司投资200万元。问：是否存在法律障碍？公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%,在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。即由于子公司的利润没有提取所增加的资本，不计算在公司对外投资累计金额之内。四、公司债券制度先说一个例子。2006年5月5日，建信水泥有限责任公司成立，至2007年12月31日公司净资产额6500万元.为扩建厂房，经批准发行债券。2008年1月5日发行债券3000万元。发行完毕，资金全部到位.这时，由于市场变化，产品积压，造成资金困难。公司决定将这笔资金全部用来弥补亏空.债券持有人得知消息后，反对公司做法，起诉到法院。问：1、发行债券是否合法？2,资金运用是否合法？3、法律根据是什么？4,应该如何处理？(-)公司债券概述1、概念。公司债券是：公司为了筹集生产经营资金，依照公司法和证券法和有关行政法规的规定向社会公开发行并约定在一定期限内还本付息的有价证券。公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿，记名债券应当在公司债券存根簿上载明下列事项：债券持有人的姓名或者名称、住所；债券持有人取得债券的II期及债券的编号；债券总额，债券的票面金额，债券的利率，债券的还本付息的期限和方式；债券的发行日期。2、公司债券的种类(1)记名债券。《公司法》第168条规定，公司债券可分为记名债券和无记名债券。(2)无记名债券。公司可以根据需要发行无记名债券的，应当在公司债券存根簿上载明债券总额，债券的票面金额，债券的利率，债券的还本付息的期限和方式，发行日期及债券的编号。(3)可转换公司债券。上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。发行可转换为股票的公司债券，应当报国务院证券管理部门批准。公司债券可转换为股票的，除具备发行公司债券的条件外，还应当符合股票发行的条件。发行可转换为股票的公司债券，应当在债券上标明可转换公司债券字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额。可转换公司债券有有利的一面，也有不利的一面，对于发行公司来说，有利一面包括：A能以较低的成本筹集大笔的、长期的资金；B可以获得较高的股票溢价；C有利于改善公司财务结构：D有利于筹措资金。不利一面包括:A会稀释公司股票的每股盈余，也可能引起公司股票下跌；B将增加公司分派股利的负担；C增加税收负担；D也许会影响公司高级管理人员的稳定；E如果将来转换失败，公司财务会陷入绝境；对于投资人来说，其优点是：A转换权使投资人有机会在证券市场直接获利；B转换机会也是一种价值，它是也是投资收益的保障；C可期待股票的高收益；D可转换公司债券先于股东受偿；不利之处：A比普通债券贵；B比股票贵：C价值不稳定；D转换后失去债权的保护；E如果发行条件中没有约定"反稀释条款”，投资人可因转换价格的变动，受到更大的损失。3、公司债券的转让其中记名债券由债券持有人以背书方式或者法律法规规定的其他方式转让，由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名债券，由债券持有人在依法设立的证券交易所将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。（-）发行公司债券的主体为了最大限度地避免公司债券不能偿还的风险，公司法和证券法规定了发行债券主体的资格:股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司。目前能够发行公司债券的主体尚不包括非国有的有限责任公司和小型有限责任公司，也不包括非公司企业。（三）发行公司债券的条件1、资产条件。股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元。2、发行债券总额的限制。无论公司的生产经营情况如何，公司发行债券的总额累计不得超过公司净资产的40%o3、盈利条件。拟发行债券的公司最近三年平均可分配利润足以支付债券一年的利息。《公司法》要求发行公司必须具有比较好的业绩，公司的业绩好才能还本付息，如果公司经营刚刚保本或者微利，就不符合发行债券的盈利条件。4、利率条件。公司发行债券是从货币市场上直接融资的行为，因融资产生的风险不但会给债券发行公司造成损失，而且会给货币市场造成不必要的波动。所以融资必须符合一定的条件。为了防止有些公司在货币市场进行不正当竞争，法律规定公司债券的利率不得超过国务院限定的利率水平。5、资金用途限制。筹集的资金投向符合国家的产业政策，公司必须将筹集的资金用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。（四）发行公司债券的限制。《公司法》第162条规定，凡是有下列情形之一的，不得再次发行公司债券：前一次发行的公司债券尚未募足的；对已经发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，且仍然处于继续状态的。(五)积极条件和消极条件：如果我们把发行条件分成积极条件和消极条件：1、积极条件：(1)那些公司可以发行。《公司法》159条规定：股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。这是为了最大限度地避免公司债券不能偿还的风险。目前能够发行公司债券的主体尚不包括非国有的有限责任公司和小型有限责任公司，也不包括非公司企业。(2)资产条件。股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元。(3)发行债券总额的限制。无论公司的生产经营情况如何，公司发行债券的总额累计不得超过公司净资产的40%。(4)盈利条件。拟发行债券的公司最近三年平均可分配利润足以支付债券一年的利息。《公司法》要求发行公司必须具有比较好的业绩，公司的业绩好才能还本付息，如果公司经营刚刚保本或者微利，就不符合发行债券的盈利条件。2、消极条件：(1)利率条件。公司发行债券是从货币市场上直接融资的行为，因融资产生的风险不但会给债券发行公司造成损失，而且会给货币市场造成不必要的波动。所以融资必须符合一定的条件。为了防止有些公司在货币市场进行不正当竞争，法律规定公司债券的利率不得超过国务院限定的利率水平。(2)资金用途限制。筹集的资金投向符合国家的产业政策，公司必须将筹集的资金用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。(3)前一次债券尚未募足。《公司法》第162条规定，凡是有下列情形之一的，不得再次发行公司债券：前一次发行的公司债券尚未募足的：(4)违约或者延迟支付本息。对已经发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，且仍然处于继续状态的。五、公司公积金制度先说一个例子：双合信证券公司2008年实现税后利润5亿元人民币。公司董事会决议：提取4000万元作为法定公积金，提取8000万元作为任意公积金，提取4000万元作为法定公益金，提取4000万元作为交易风险准备金。试问：1、依法提取4000万元作为法定公积金，是否合法？2、法律是如何规定的？试问：1、依法提取8000万元作为任意公积金。是否合法？2、法律是如何规定的？试问：1、依法提取4000万元作为法定公益金，是否合法？2、法律是如何规定的？公积金又成为储备金，是公司为了预备弥补亏损和扩大生产规模在注册资本之外准备的基金，公积金是注册资本的储备，也是公司时外承担民事责任的增加的保障。(-)税后利润。1、概念。是指一定期限内(例如，一个财政年度)公司在经营中取得了经济收入，扣除成本、费用，以及所得税等支出以后，所剩余的净利润，也叫公司之可分配利润。税后利润包括：营业利润、投资收益、营业外收支净额。营业利润是指营业收入减去营业成本和营业费用(包括销售费、管理费、财务费)，再减去营业收入应纳税金后，剩余数额。投资收益是指公司对外投资取得的利润、利息，减去损失后，剩余数额。营业外收入是指，与公司生产经营没有直接关系的各项收入。2、税后利润分配顺序。根据《公司法》177条，和《股份有限公司会计制度》规定，分配顺序如下：1、弥补万损。2、提取法定公积金。3、提取法定公益金。4、支付优先股股利。5、提取任意公积金。6、支付普通股股利。(二)公积金和公益金。1、公积金。(1)概念。公积金又成为储备金，是公司为了预备弥补亏损和扩大生产规模在注册资本之外准备的基金,公积金是注册资本的储备，也是公司对外承担民事责任的增加的保障。有的教材的公积金定义：是指为了巩固公司的资本基础、维护公司信誉、扩大公司的生产经营规模、弥补可能发生的经营亏损，公司依法或公司章程之规定或股东大会的决议，依法从公司税后利润中提取的，不作为股利分配，而是留在公司内部，具有特定用处的基金。(2)公积金的种类公积金包括法定公积金和任意公积金两种：(1)法定公积金。法定公枳金，又叫强制公积金，