电子签名与电子认证法律法规讲义

电子商务法

第四章电子签名名与电子子认证法律法规规一、电子子签名法法课前案例例2004年8月月27日日和9月月7日，，杨先生生的朋友友韩小姐姐通过手手机短信信分别向向他借款款5000元、、6000元，，他如数数汇去。。9月14日，，韩小姐姐第三次次向他借借款，被被他拒绝绝，并向向其提出出还款要要求，韩韩没有归归还。于于是，他他起诉至至法院。。但25岁岁的韩小小姐称，，这笔钱钱是她2004年初借借给杨先先生的，，杨不过过是还钱钱。在两个人人都没有有借条或或收据的的情况下下，杨先先生把他他的飞利利浦手机机上的短短信作为为证据提提交给法法院。该手机存存有十几几条来自自139117373**的的短信息息：2004年8月月27日日15：：05，，那就借点点资金援援助吧。。2004年8月月27日日15：：08，，你真给啊啊？你不不怕我骗骗你啊。。2004年8月月27日日15：：13，，你怎么这这么实在在！我需需要五千千……你你要是资资助就得得汇到我我卡里！！2004年8月月27日日16：：43，，谢谢你的的信任。。2004年9月月7日14：01，我还需要要六千，，如果多多了再退退回给你你。2004年9月月15日日11：：01，，我想我会会尽快归归还你的的。”那1.1万元究究竟是““借款””还是““还款””呢？杨先生和和韩小姐姐各执一一词，且且都没有有借条或或收据，，法官是是否会采采纳杨先先生提供供的短信信证据呢呢？判决结果果依据2005年年4月1日起施施行的《《中华人人民共和和国电子子签名法法》中的的规定，，法院经过过对这些些短信息息生成、、储存、、传递数数据电文文方法的的可靠性性；保持持内容完完整性方方法的可可靠性；；用以鉴鉴别发件件人方法法的可靠靠性进行行审查，，最后于2005年8月月12日日下午，，法院认认定了这这些手机机短信的的证据效效力，从从而认定定这笔钱钱属于““借款””，一审审判决韩韩小姐在在7日内内如数归归还。因2005年4月出台台的《电电子签名名法》首首次用于于此案庭庭审，此案被称称为《电电子签名名法》全全国第一一案。什么是电电子签名名？联合国《《电子签签名示范范法》规定：““本法所所称电子签名名，是指指在数据据电文中中，用电电子形式式所含的的或在逻逻辑上与与该数据据电文有有联系的的，用于于识别签签名人的的身份和和表明签签名人认认可该数数据电文文内容的的数据。。”欧盟《电电子签名名指令》》，日本本《电子子签名与与认证服服务法》》，美国国《国际际国内商商务电子子签名法法》等也也都对电电子签名名做了相相类似的的定义。。我国于2005年4月月1日起起施行的的《电子子签名法法》，从从立法上上对电子子签名相相关问题题做出了了具体规规定，从从此电子子签名将将和手写写签名、、“盖红红印”等等传统凭凭证有相相同的法法律效力力，这意意味着在在网上通通行有了了“身份份证”。。根据我国国《电子子签名法法》的规规定，电子签名名是指数数据电文文中以电电子形式式所含、、所附用用于识别别签名人人身份并并表明签签名人认认可其中中内容的的数据。。通俗地说说，电子签名名包括用用于识别别签名人人身份并并表明签签名人认认可其中中内容的的程序或或者符号号，声音音等数据据。在电子交交易过程程中，文文件是通通过数据据电文的的发送，，交换，，传输，，储存而而形成的的，没有有有形介介质，这这就需要要通过一一种技术术手段来来识别交交易当事事人，保保证交易易安全，，以达到到与传统统手写签签名相同同的功能能。思考：电子签名名有何用用处？

一、证明明文件的的来源，，识别签签名人；；二、表明明签名人人对文件件内容的的确认；；三、构成成签名人人对文件件内容正正确性和和完整性性负责的的根据。。电子签名名与传统统商务活活动中的的签名盖盖章作用用相同，，具有同同样的法法律效力力。电子签名名的用途途虽然我国国《电子子签名法法》确认认了电子子签名签签署的电电子文件件具有与与传统签签字盖章章的纸质质文件相相同的法法律效力力，但实施中中还有很很多问题题，如：：相应的法法律衔接接；电子认证证服务机机构运营营规范；；免责问题题；诉讼管辖辖等等。。尚需大量量配套规规章和司司法解释释来补充充完善，，电子签签名法的的实施仍仍需要一一个过程程。电子签名名的法律律效力如如何？电子签名名的法律律效力因为电子子交易中中的文件件是通过过数据电电文的发发送、交交换、传传输、储储存来形形成的，，没有书书面载体体。从传统法法律的角角度来看看，电子子文件显显然不能能满足书书面形式式的要求求。这无疑限限制了电电子商务务对某些些商务领领域的进进入，阻阻碍了电电子商务务的发展展。联合国《《电子商商务示范范法》规规定，如法律要要求信息息须采用用书面形形式，则则假若一一项数据据电文所所含信息息可以调调取以备备日后查查用，则则满足了了该项要要求。不不得仅仅仅以某项项信息采采用数据据电文形形式为理理由而否否定其法法律效力力、有效效性或可可执行性性。

我国《电电子签名名法》借借鉴了联联合国《《电子商商务示范范法》，，根据该该法规定定，视为满足足法律、、法规要要求的书书面形式式的数据据电文应应当具备备两个条条件：1．能够够有效地表现所载载内容并可供随随时调取取查用。。即数据电电文所要要表达的的内容能能够通过过某种形形式表现现出来，，令所有有人都可可以识读读，即数数据电文文应当具具有可读读性。另另外，数数据电文文的内容容应当是是固定的的，能够够在一定定的时间间内稳定定存续，，在需要要的时候候可以重重复展示示，供当当事人随随时查阅阅。2．能够够可靠地地保证自自最终形形成时起起，内容容保持完完整、未未被更改改。

我国《电电子签名名法》还还借鉴了了联合国国电子商商务示范范法和有有关国家家、地区区的法律律，规定定符合下下列条件件的数据据电文视为满足足法律、、法规规规定的文文件保存存要求：1．能有有效地表表现所载载内容并并可供随随时调取取查用。。2．数据据电文的的格式与与其生成成、发送送或者接接收时的的格式相相同，或或者格式式不相同同但是能能够准确确表现原原来生成成、发送送或者接接收的内内容。该该项条件件是要求求数据电电文按照照其原始始格式保保存。3．能够够识别数数据电文文的发件件人、收收件人以以及发送送、接收收的时间间。即原原始的数数据电文文在形成成时的一一些重要要信息，，也应该该保存。。数据电文文发送时时间与接接收时间间我国《电电子商务务法》第第十一条条第一款款、第二款是关于数数据电文文发送时时间和接收时间间的规定，，与《合合同法》》的相关关规定是是一致的的。合同法第第十六条条规定““采用数据据电文形形式订立立合同，，收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，该该数据电电文进入入该特定定系统的的时间，，视为到到达时间间；未指指定特定定系统的的，该数数据电文文进入收收件人的的任何系系统的首首次时间间，视为为到达时时间。””

数据电文文发送地地点与接收地地点我国《电电子商务务法》第第十二条条的规定定与我国国合同法法的规定定基本上上是一致致的，合合同法第第三十四四条规定定，采用数据据电文形形式订立立合同的的，收件件人的主主营业地地为合同同成立的的地点；；没有主主营业地地的，其其经常居居住地为为合同成成立的地地点。

思考：《电子签签名法》》的实施施有何不不足之处处？

电子签名名法的实实施存在不足足之处1.谁来颁发发电子签签名？2.谁来给电电子签名名做鉴定定？3.哪家法院院有管辖辖权？谁来颁发发电子签签名？据了解，，电子签签名法实实施之前前，国内内已有七七十多家家电子认认证服务务机构发发出去上上百万数数字证书书，这些些认证机机构有行行业的、、区域的的，也有有完全市市场化的的；数字字证书包包括发给给企业、、个人和和发给服服务器的的。他们们都采用用自己的的技术标标准和认认证方式式，多数数彼此互互不“认账”。这种“各自为政政”的局面给给电子商商务的畅畅通设置置了很多多障碍。。就是在银银行间，，电子签签名也不不能通行行。曾有有人致电电多家银银行，询询问同一一客户可可否在各各银行共共用一个个数字证证书，银银行工作作人员的的回答异异口同声声：“不可以”，只能采采用每家家银行自自己提供供的数字字证书。。此外，一一些地方方政府也也有自己己的认证证中心。。“各自为政政”的认证机机构的确确需要相相互融合合。《电电子签名名法》出出台的核核心就是是提高认认证行业业的进入入门槛。。国家信信息产业业部信息息化推进进司基础础处处长长洪京一一在接受受电话采采访时说说，获批批后的机机构将统统一技术术标准，，以便搭搭建共同同的第三三方认证证平台，，信息产产业部不不主张其其行业或或地区概概念。2005年5月25日，信息息产业部部的网站站发布了了一条电电子认证证服务管管理办公公室成立立的公告告。洪京京一处长长说，递递交材料料的有2家，他们们已经经经过了前前置审批批，也就就是拿到到了国家家密码管管理机构构同意使使用密码码的证明明文件。。谁来给电电子签名名做鉴定定？北京书生生公司的的赵小姐姐来到北北京市司司法局，，想申请请成立一一家鉴定定电子文文书的司司法鉴定定机构。。没想到到，“电子文书书”四个字字让司法法局的同同志犯了了难。

根据《全全国人大大常委会会关于司司法鉴定定管理问问题的决决定》，，国家对对从事下下列司法法鉴定业业务的鉴鉴定人和和鉴定机机构实行行登记管管理制度度：(一)法法医类鉴鉴定;(二)物物证类鉴鉴定；(三)声声像资料料鉴定；；(四)根根据诉讼讼需要由由国务院院司法行行政部门门商最高高人民法法院、最最高人民民检察院院确定的的其他应应当对鉴鉴定人和和鉴定机机构实行行登记管管理的鉴鉴定事项项。

书生公司司认为电电子文书书鉴定属属于第二二类中的的文书鉴鉴定，但但司法局局的同志志认为，，文书不不包含电电子文书书，只能能看将来来能否在在第四类类中体现现。北京书生生公司董董事长王王东临对对此感到到意外。。他在接接受采访访时说，，《电子子签名法法》于2005年4月月1日正正式实施施，今后后肯定会会有对电电子签名名进行鉴鉴定的需需求，因因此才有有成立这这样的司司法鉴定定机构的的想法。。如果没没有这样样的配套套机构，，会不会会影响到到电子签签名的推推广普及及？随着《电电子签名名法》的的实施，，电子合合同的签签订数量量肯定会会有所增增加，交交易纠纷纷在所难难免。如果出现现诉讼，，应该到到哪家法法院起诉诉？应该该由交易易甲方、、乙方还还是认证证服务机机构所在在地的法法院来裁裁判？在在网上签签约，合合同签约约地如何何确定？？思考?哪家法院院有管辖辖权？中国政法法大学知知识产权权中心主主任张楚楚教授说说，电子签名名法出台台的最终终文本中中没有提提到管辖辖权问题题。但值得注注意的是是，管辖辖权问题题在国际际上也还还没有有有效的解解决方案案，例如如有人在在法国诉诉雅虎拍拍卖纳粹粹物品一一案中，，法国法法院判雅雅虎败诉诉，可是是美国联联邦法院院认为网网站在美美国，只只要符合合美国的的法律就就可以，，不考虑虑法国的的网民可可能通过过国际互互联网进进行交易易，因而而不承认认法国的的判决。。电子签名名立法，，美国跑在在电子商商务最前前列据美国商商务部统统计，自自1995年以以来，美美国经济济增长的的30%%（至2000年底））是由数数字经济济创造的的。因此此，给予予数字签签名和书书面签名名同样的的法律效效力，是是为了消消除电子子商务发发展的障障碍。同同时美国国允许企企业以电电子形式式保存有有关商务务文件与与记录，，减少了了效率低低下、费费用昂贵贵的局面面工作。。到2000年为为止，银银行及保保险公司司等金融融机构与与消费者者之间进进行的电电子商务务交易，，即便可可以在网网上进行行，最终终必须下下网签订订书面合合同才有有法律效效力。书书面文件件的邮递递所带来来的麻烦烦和额外外的人工工费，阻阻碍了在在线交易易的普及及。美国《电电子签名名法案》》，是由由美国经经营在线线业务的的金融机机构的强强有力外外围活动动为背景景，从99年便便开始交交由国会会审理。。当初估计计会顺利利得以立立法，不不过由于于消费者者团体的的抗议，，直至2000年，电子签名名法案在在美国众众议院和和参议院院以压倒倒多数的的赞成获获得通过过。消费者为为何要对对该法案案提出抗抗议呢？？消费者团团体指出出，他们们主要担担心由于于在消费费者中有有很多缺缺乏电脑脑及因特特网知识识的人，，因此如如果让他他们使用用电子签签名，有有可能导导致在合合同中出出现错误误。其次，金金融机构构也有可可能哄骗骗没有网网络知识识的消费费者，诱诱使他们们签订对对企业有有利的合合同。再次，法法律中并并未规定定电子签签名中所所使用的的具体技技术。所所采用的的技术，，将通过过合同当当事人之之间的协协议来确确定。目目前做为为其候选选方式的的有，包包括密码码、电子子指纹、、在特殊殊显示器器上手写写签名后后读入个个人电脑脑等方法法。不过过所有这这些，都都有可能能成为行行迹恶劣劣的黑客客所热衷衷的攻击击对象，，因此安安全性技技术需要要更上一一层楼。。但无论如如何美国国电子签签名法奠奠定了电电子商务务日后发发展的法法律基础础，该法法案在美美国获得得了广泛泛的好评评，美国国在世界界开了先先河，更更令人感感到其他他国家与与美国存存在着的的差距。。美国《电电子签名名法》的的主要内内容1．同意意条款必须同意意采用电电子形式式或以电电子的方方式确认认，使对对方可以以合理地地确认消消费者可可以电子子方式获获取和得得到相关关信息。。2.披露露条款在消费者者同意获获得电子子文件以以取代书书面文件件之前，，消费者者必须获获得”明明确、醒醒目”的的保证：：消费者者同意使使用电子子记录后后，如果果获取和和保存电电子记录录的硬件件或软件件的需求求有所改改变，消消费者有有权获得得需求改改变的信信息，有有权取消消先前的的同意或或未经以以前披露露的任何何信息。3．有效性电子签名名法案确确认了电电子公证证或公示示的文件件并赋予予其法律律效力。。4.州法法不准违违背《电电子签名名法》原原则《电子签签名法》》的目的的在于促促进全国国电子商商务的发发展，因因而与该该法不一一致的各各州法律律将不再再适用。。5．政府府机构的的解释该法第104条条禁止州州政府和和联邦政政府对电电子签名名法案做做阻碍电电子商务务发展的的解释。。6．生效效日期该法除记记录保存存条款外外，自2O00年1O月1日日起生效效。记录录保存条条款自2001年3月月1日起起生效，，即自2000年3月月1日开开始，除除法律明明文禁止止外，按按照州法法和联邦邦法律保保存的文文件都可可以使用用电子形形式保存存。欧盟电子子签名法法的发展展欧盟电子子签名法法1998年颁布布《关于于信息社社会服务务的透明明度机制制的指令令》1997年提出出《欧洲洲电子商商务行动动方案》》1999年末，，欧盟制制定《电电子签名名统一框框架指令令》《电子签签名共同同框架指指令》欧盟委员员会1997年年4月提提出著名名的《欧欧洲电子子商务行行动方案案》（EuropeanInitiativeinE--commerce））之后，，欧盟各各国又于于同年7月在波波恩召开开了有关关全球信信息网络络的部长长级会议议，并通通过了支支持电子子商务发发展的部部长宣言言。随着电子子商务的的发展，，为了在在欧洲的的层面上上制定一一个统一一的电子子签名法法律框架架，欧盟盟委员会会于1999年年12月月13日日制定了了《关于于建立电电子签名名共同法法律框架架的指令令》对电子签签名的定定义及满满足条件件电子签名名的定义义:是一种数数字形式式的完整整签名，，和一定定的资料料逻辑的的联系，，用以表表明签名名者对该该资料的的接受。。满足条件件:(1)只能和惟惟一的签签名者相相连；(2)使使人能够够识别签签名者；；(3)以以一种能能使签名名者排他他的控制制签名的的方式生生效；(4)和和信息相相联，以以致任何何外来的的改动都都能被发发现。《指令》》规定电子签名名的法律律效力1.提提出了电电子签名名的非歧歧视原则则。规定电子子签名作作为证据据不得因因其为电电子形式式而被拒拒绝具有有可强制制执行力力和可采采证力。。2.规定定了认证证服务商商的责任任规则对于因为为泄漏数数据而给给任何机机构造成成的损失失，以及及对于其其所签发发的合格格证书产产生的““合理信信赖”而而造成成的损失失，认证证服务商商应承担担责任，，除非其其能够证证明其没没有“疏疏忽行事事”。。此外，《《指令》》承认第第三国认认证具有有与欧盟盟的认证证服务供供应商所所签发的的证书同同等的法法律效力力，只要要其与欧欧盟存在在连结关关系（如如欧盟的的民间认认证），，或欧盟盟与该第第三国之之间有双双边或多多边协议议。二、电子子认证1、电子子认证是是什么？？电子认证证，是指指特定的的机构对对电子签签名及其其签署者者的真实实性进行行验证的的具有法法律意义义的服务务。电子子认证有有狭义和和广义之之分。狭义的电电子认证证仅指电电子认证证行为，，即由认认证机构构采用电电子方法法证明电电子签名名人真实实身份或或电子信信息真实实性的行行为；广义的电电子认证证则包括括认证机机构，电电子认证证行为和和数字证证书在内内的整套套法律制制度。2、电子子认证的的作用认证服务务的最终终目的是是在数字字通信与与商务交交易当事事人之间间避免纠纠纷，并并且在纠纠纷发生生的情况况下提供供有效的的解决方方法。信息发送送与传输输的不可可否认程程序与规规则，为为交易当当事人提提供了大大量的预预防性的的保护，，减少了了一方当当事人试试图抵赖赖发出或或收到某某一信息息，而欺欺骗另一一当事人人的可能能性。认证的作作用主要要表现在在以下两两个方面面：1.对外外防止欺欺诈；2.对内内防止否否认。如何理解解上述两两个作用用？1.防止止欺诈在电子商商务环境境下，交交易双方方不再受受时间、、空间的的限制，，他们之之间缺乏乏道德约约束力，，而且发发生欺诈诈事件后后的救济济方法也也非常有有限。即即便有救救济的方法，，往往救救济的成成本也