1307019-企业运营法律风险规避与防范-副本

企业运营法律风险规避与防范主讲人：王潭海浙江泽厚律师事务所执行主任/高级律师浙江工商大学法硕中心副主任浙江省财税法学会常务理事杭州仲裁委员会仲裁员目录录一、企业业运营法法律风险险产生原原因、种种类及防防范二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范三、企业业破产制制度：优优胜劣汰汰、风险险化解四、不动动产和动动产物权权的法律律保护五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范六、有理理说得清清――证据的重重要性七、合同同签约主主体的法法律风险险防范八、影响响合同纠纠纷处理理的重要要条款九、合同同履行及及合同纠纠纷处理理过程中中的风险险规避十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范十一、企业业融资与与民间借借贷法律律风险防防范法律风险险无处不不在－－－以曾成成杰集资资诈骗案案为例2004年初曾成成杰成立立“三馆馆房地产产开发有有限公司司”，并并于当年年5月获准三三馆（湘湘西州体体育局的的体育馆馆、州文文化局的的图书馆馆与群艺艺馆）工工程项目目拆迁。。2008年12月，曾成成杰因涉涉嫌集资资诈骗被被正式批批捕。湖湖南当局局认定其其为湘西西自治州州吉首市市集资诈诈骗案主主犯，2011年5月和12月一审、、二审均均以“集集资诈骗骗罪”对对曾成杰杰判处死死刑；判判决书认认定曾成成杰用诈诈骗手段段非法集集资总额额34.5亿元，集集资诈骗骗金额8.3亿元。律师认为为：34亿元集资资是累计计额，实实际集资资本金是是7.1亿元，投投入工程程7.7亿元，实实际未归归还集资资本金2.02亿元。当当时资产产价值23.8亿元（现现价值超超40亿元）被被以3.8亿元卖给给了湖南南省政府府独资企企业财信信公司。。2013年6月14日，最高高法院核核准死刑刑，7月12日被长沙沙中院执执行死刑刑。背景：湘湘西民间间融资得得到当地地政府的的支持，，几乎所所有项目目（包括括吉首市市政府））都是靠靠民间融融资，90%的家庭参参加了融融资，当当地政府府还在三三馆公司司设立现现场办事事机构，，融资协协议由公公证处公公证。2008年3月湘西领领导变更更后，对对民间融融资由支支持变为为打击，，2008年6月26日以内部部文件形形式通知知党政干干部退出出融资，，造成民民间融资资危机。。一、企业业运营法法律风险险

产生生原因、、种类及及防范企业风险险自然风险险（不可抗抗力，是是由于意意外的自自然灾害害和自然然环境的的突变等等所引起起的实际际收益偏偏离预期期。法律风险险（外部法法律变化化，企业业自身法法律意识识及法律律规范水水平）商业风险险（经济风风险，它它包括市市场风险险、外汇汇风险、、利率风风险、财财务风险险和经营营风险））一、企业业运营法法律风险险产生原原因、种种类及防防范（一）法法律风险险含义全面转型型的中国国经济体体制与经经济发展展模式，，为我国国企业（（尤其中中小企业业）创造造了更大大的发展展机遇和和广阔的的市场舞舞台，同同时也使使其面临临更大挑挑战和风风险，法法律风险险便是其其主要风风险之一一。企业法律律风险，，是指由由于企业业外部法律律环境发发生变化化，或由于于包括企业自身身在内的法法律主体体未按照照法律规规定或合合同约定定有效行行使权利利、履行行义务，，而对企企业造成成负面法法律后果果的可能能性企业风险险可预见见、可防防范、可可控制。。一、企业业运营法法律风险险产生原原因、种种类及防防范（二）企企业（尤尤指中小小企业））运营法法律风险险产生的的主要原原因1.企业经营营者法律律意识较较低（内内部因素素）一些从业业人员尤尤其是企企业高管管不懂法法或法律律意识淡淡薄,在经营决决策时不不考虑法法律因素素,漠视法律律（如劳劳动用工工和不正正当竞争争）或不不注意法法律维权权（如商商标专利利）,很多企业业家认为为法律风风险只是是诉讼纠纠纷，在在公司进进行重大大投资、、重大经经营等活活动中缺缺少法律律专业人人士参与与（如一一上市公公司收购购）。很多纠纷纷并不复复杂，只只要企业业经营者者稍另注注意即可可防范。。一、企业业运营法法律风险险产生原原因、种种类及防防范2.企业业自身管管理制度度存在缺缺陷很多企业业由于缺缺乏严格格的法律律审核程程序或者者法律审审核把关关不严,,加之法法律监督督缺失,,致使企企业存在在有法律律漏洞的的、不合合理的、、甚至是是不合法法的制度度,企业业在极大大的法律律风险中中运营,,危机重重重（凯凯恩投资资公司僵僵局）。。（如一拟拟上市公公司仅有有一名法法律顾问问，还是是大学刚刚毕业的的）3.外部部法律环环境影响响立法不完完善、执执法不公公正和市市场主体体缺乏诚诚信。一、企业业运营法法律风险险产生原原因、种种类及防防范（三）企企业运营营法律风风险之种种类法律风险险对于企企业来说说无处不不在，与与企业的的整个生生命周期期相始终终。企业业运营法法律风险险主要集集中在：：1.企业业设立及及治理结结构的法法律风险险2.企业业债权债债务及财财产管理理的法律律风险3.合同同签订、、履行及及合同管管理的法法律风险险4.担保保法律风风险5.企业业人力资资源管理理的法律律风险6.企业业知识产产权保护护的法律律风险7.企业业财务税税收法律律风险8.企业业诉讼法法律风险险本次讲座座因时间间关系，，选取常常见的且且易防范范的几类类法律风风险讲解解（涉及以以上多数数风险））LAW一、企业业运营法法律风险险产生原原因、种种类及防防范（四）法法律风险险防范常常用措施施1.加强强法律宣宣传与培培训,提提高企业业管理层层和员工工的法律律风险意意识。2.建立立企业法法律风险险防范机机制董事长或或副董事事长负责责，法务务部为主主导，企企业全体体员工共共同参与与的防范范体系3.完善善企业规规章和合合同管理理制度,,强化合合同管理理4.充分分发挥律律师在企企业法律律风险防范中的的作用。。二、创业业投资主主体的选选择与与法律风风险防范范二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范(一）案例:鉴于杭州州旅游业业发达，，很多餐餐馆就餐餐需要排排队。钱钱多多、、赵厨师师和孙管管理决定定在西湖湖边投资资一餐馆馆，请问问：1.我国法律律规定的的企业组组织形式式有：个个人独资资企业（（个体工工商户））、合伙伙企业、、有限公公司和股股份公司司，该餐餐饮以采采用哪种种企业形形式为宜宜？依据据是什么么？2.假设上述述餐馆特特色明显显发展成成连锁餐餐馆（如如杭州外外婆家）），但碍碍于资金金紧缺需需要2000万元，你你想投资资该餐饮饮，从投投资者角度，你你希望餐餐馆采用用什么组组织形式？二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范（二）企业业法律主主体形式式的选择择与法律律风险第1个问问题：采用何处处企业形形式，取取决于多多种因素素：如投投资人人人数和规规模、责责任和风风险承担担。个人独资资企业（（最简单单且最古古老）：：产权明明晰，经经营灵活活，容易易保密。。但筹资资困难不不易做大大，投资资人承担担无限责责任，风风险过大大。合伙企业业：投资资人无限限连带责责任，风风险更大大；筹资资困难（（除非有有限合伙伙），信用成本本过高，，易导致致争议。。除非有有限合伙伙（或家家庭成员员之间）），不建建议采用用该形式式。但该企业业形式对对债权人人有利，，对于资资金要求求不高但但对诚信信要求比比较高的的中介服服务业（（如律师师事务所所等）适适于合伙伙形式有限公司司（现代代企业形形式）：：投资人人（股东东）和公公司均为为有限责责任，投投资人风风险是小小，有利利筹资。公司司资本稳稳定，股股东变化化不影响响公司资资产，可可做大做做强。在在法律环环境及信信用体系系欠佳的的地方，，有限责责任极易易为恶意意使用，，损害债债权人和和社会公公众利益益。股份公司司：开放放式，除除非上市市，否则则意义不不大。二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范有限公司司风险防防范要点点1.股权结构构：由于股份份比例而而引起的的商业大大战数不不胜数，，如“达达娃之争争”和““阿里巴巴巴雅虎虎之争””。1/3以上的股股份是马马其洛防防线，可可以让你你至少拥拥有4项否定权权，即是是公司解解散，合合并，修修改章程程，减或或增注册册资金。。1/2以上，除除了前面面四项权权利，股股东会其其他决议议均可通通过。2/3以上：一一股独大大，能解解决公司司的一切切问题。。但股权太太集中也也不是好好事，有有可能将将公司犯犯罪变为为个人犯犯罪，故故建议在在名义上上分散股股权。二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范有限公司司风险防防范要点点2.公司章程程的重要要性，为为公司宪宪法思考题：：假设你你的投资资只占20%，如何控控制公司司？公司司分红是是否一定定按出资资比例？？3.股东会及及董事会会会议记记录和决决议保持持完整（（本人一一定要持持有原件件）公司行为为与个人人行为的的证据。。有股东东会会议议记录或或决议则则是公司司行为。。领导决策策一定要要“民主主”（至至少形式式上，出出事后再再补，很很难）。。天台一一教育局局贪污罪罪。4.法定代表表人（董董事长或或执行董董事）可可以当然然代表公公司，选选任时要要慎重5.一人有限限公司，，风险很很大，一一定要慎慎重。二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范（三）法律律规定提提示（略略）1.企业形式式介绍：：个人独资资企业：：由一个个自然人人投资，，财产为为投资人人个人所所有，投投资人以以其个人人财产对对企业债债务承担担无限责责任的经经营实体体。合伙企业业：两个个以上联联合（合合伙人可可以是自自然人，，也可以以是法人人），合合伙人对对合伙企企业债务务承担无无限连带带责公司：股股东以其其出资额额为限对对公司承承担责任任，公司司以其全全部资产产为限对对公司债债务承担担责任的的法人企企业。二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范（三）法律律规定提提示1.不同企业业形式的的区别个人独资资企业和和合伙企企业最主主要的区区别是出资人人人数不不同，个个人独资资企业的的出资人人仅为一一人，而而合伙企企业的出出资人在在两人以以上。但但均承担担无限责责任。合伙企业业与公司司的最主主要区别别：前者为非非法人企企业，产产权结构构是一元元结构，，财产不不属于合合伙组织织独立所所有，而而是属于于合伙人人共有，，投资人人（合伙伙人）承承担无限限连带责责任。该该企业形形式，合合伙人责责任过大大，而且且对合伙伙人之间间信任度度要求很很高，因因此很难难做大。。后者为法法人企业业，产权权结构是是二元结结构，投投资人（（股东））承担有有限责任任。责任任有限，，有利筹筹资，且且可破产产，但对对债权人人保护不不够。特特别是契契约意识识不强法法律环境境欠佳的的国家或或地区，，其有限限责任还还容易被被恶意利利用，损损害债权权人利益益和经济济秩序。。二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范（四）有有限合伙伙－－综综合法律律风险最最小的企企业形式式第2个问题，，涉及资资本结构构及企业业组织形形式与企企业经营营行为的的约束问问题。建议采用用有限合合伙（一一名以上上普通合合伙人与与一名以以上有限限合伙人人所组成成）形式式，其结结合了合合伙企业业与公司司的优点点并回避避了各自自的缺陷陷。既能能约束经经营人（（以保护护投资人人和债权权人利益益）又能能降低投投资人的的责任风风险，风风投公司司常用。。二、创业业投资主主体的选选择与法法律风险险防范理由：少少数普通通合伙人人经营管管理并承承担无限限责任，，具有更更高的约约束纪律律，可以以保持企企业结构构简单、、管理费费用低、、内部关关系紧密密及决策策效率高高（优于于公司制制的委托托代理与与三权分分立），，而且征征税只有有一重，，降低了了企业成成本。有限合伙伙人不执执行合伙伙事务，，不对外外代表组组织，只只按合伙伙协议比比例享受受利润分分配，以以其出资资额为限限对合伙伙的债务务承担清清偿责任任，要降降低投资资风险。。三、企业业破产制制度：优优胜劣汰汰

风险险化解三、企业业破产制制度：优优胜劣汰汰、风险险化解案例：杭州YH科技有限限公司主主营网络络电话业业务，2005年成立，，注册资资金500万元（董董事长汪汪某投资资200万元，其其他三个个股东各各投资100万元）。。因电信运运营政策策原因，，于2010年初被浙浙江省工工信厅停停止网络络电话业业务。公公司出现现亏损，，至2010年底公司司净资产产仅有600万元，应应付各客客户预存存话费及及损失高高达6000万元，公公司帐面面话费余余额约1000万元，公公司预计计亏损4400多万元。。1.公司的4400多万元亏亏损怎么么承担，，要否由由股东承承担责任任？2.各客户的的预存话话费（即即债权人人债权））近4000多万元没没法得到到清偿？？这此债债务怎么么处理？？本案可可由什么么法律程程序解决决？三、企业业破产制制度：优优胜劣汰汰、风险险化解上述问题题的解决决依赖企企业破产产制度，，可向债债务人所所有地法法院申请请企业破破产，按按照破产产财产按按比例偿偿还债务务。财产产清偿后后，企业业破产。。1.破产制度度：企业业法人不不能清偿偿到期债债务，并并且资产产不足以以清偿全全部债务务或者明明显缺乏乏清偿能能力的，，可申请请破产。。破产案案件由债债务人住住所地人人民法院院管辖。。仅适用于于企业法法人，不不适用非非法人企企业及自自然人。。须注意修修改后的的破产法法其理念念为破产产与重整整同等重重要，也也即达到到破产界界限的企企业法人人也可依破破产法规规定直接接重整。。三、企业业破产制制度：优优胜劣汰汰、风险险化解2.破产清偿偿顺序（1）优先清清偿破产产费用和和共益债债务；（2）破产人人所欠职职工的工工资和医医疗、伤伤残补助助、抚恤恤费用，，所欠的的应当划划入职工工个人账账户的基基本养老老保险、、基本医医疗保险险费用，，以及法法律、行行政法规规规定应应当支付付给职工工的补偿偿金；（3）破产人人欠缴的的除前项项规定以以外的社社会保险险费用和和破产人人所欠税税款；（4）普通破破产债权权。破产财产产不足以以清偿同同一顺序序的清偿偿要求的的，按照照比例分分配。破破产企业业的董事事、监事事和高级级管理人人员的工工资按照照该企业业职工的的平均工工资计算算。四、不动动产和动动产物权权的法律保护护四、不动动产和动动产物权权的法律律保护（一）不不动产物物权的保保护案例：甲公司向向乙公司司购买写写字楼两两层，于于2007年3月签订订合同，，价款3000万元。。甲公司司于4月月份支付付房款并并于同月月开始装装修，装装修后进进驻。产权过户户因各种种原因一一直未办办，2010年年6月甲甲公司向向银行贷贷款需要要用写字字楼抵押押，但乙乙公司拒拒绝办理理房产证证过户手手续（真真实原因因在于此此时该两两层房价价已涨至至5000多万万元）问：1.甲公司该该如何行行使权利利？2.能否取得得上述两两层写字字楼的产产权？为为什么？？3.该案对不不动产保保护及风风险防范范有何启启示？（一）不不动产物物权的保保护该案涉及及不动产产产权的的取得以以登记为为效力，，而不是是依赖于于合同。。所以甲甲公司只只能按合合同约定定要求乙乙公司承承担违约约责任。。1.不动产物物权，一一般是指指房屋、、土地等等不能移移动的财财产。机机器设备备、车辆辆等属于于动产，，因为可可以移动动。《物权法》第九条规规定，不不动产物物权的设设立、变变更、转转让和消消灭，经经依法登登记，发发生效力力；未经经登记，，不发生生效力。。（一）不不动产物物权的保保护2.不动产物物权登记记有：预告登记记（当事事人签订订买卖房房屋或者者其他不不动产物物权的协协议，为为保障将将来实现现物权，，按照约约定可以以向登记记机构申申请预告告登记，，如目前前也可以以预告抵抵押登记记）；更正登记记（权利利人、利利害关系系人认为为不动产产登记簿簿记载的的事项错错误的，，可以申申请更正正登记））；

（一）不不动产物物权的保保护异议登记记（动产产登记簿簿记载的的权利人人不同意意更正的的，利害害关系人人可以申申请异议议登记））。（15天内内起诉））不动产登登记是取取得不动动产权利利必要条条件,未未经登记记，不产产生不动动产变动动的效力力。企业在购购买他人人房地产产时，应应及时办办理登记记，在办办理登记记前，该该房地产产的权利利仍属于于出卖人人，当出出卖人发发生欠债债等纠纷纷时，法法院仍可可以查封封该房地地产并拍拍卖，对对于购买买人来说说只能追追究对方方的违约约责任。。（一）不不动产物物权的保保护3.共有财产产的登记记共有财产产在登记记时应明明确是按按份共有有，还是是共同共共有。一一般来说说，共同同共有发发生在家家庭关系系等中，，企业之之间、非非家庭关关系成员员之间为为按份共共有。根据《物权法》第103条规定，，共有人人对共有有的不动动产或者者动产没没有约定定为按份份共有或或者共同同共有，，或者约约定不明明确的，，除共有有人具有有家庭关关系等外外，视为为按份共共有。附：投资资不动产产，产权权登记以以自然人人还是公公司为好好？涉及及避税。。（二）动动产物权权的保护护1、动产物物权的设设立和转转让动产物权权的设立立和转让让，自交交付时发发生效力力，但法法律另有有规定的的除外。。船舶、航航空器和和机动车车等物权权的设立立、变更更、转让让和消灭灭，未经经登记，，不得对对抗善意意第三人人。动产产物权转转让时，，双方又又约定由由出让人人继续占占有该动动产的，，物权自自该约定定生效时时发生效效力。五、诉讼讼时效制制度与与法律风风险防范范五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范案例：甲公司供供给乙公公司一批批货，乙乙公司未未按约付付款，后后双方于于2010年12月25日对帐并并于当天天签署对对帐单：：乙公司司认欠甲甲公司货货款300万元，从从2011年1月份开始始，每个个月支付付30万元，至至2011年10月底付清清。后乙公司司一直未未付款，，甲公司司遂于2013年7月10日向人民民法院起起诉。请问该案案甲公司司能否全全部胜诉诉？如不能，，有何补补救措施施？该案对企企业运营营中行使使权利有有什么启启示？五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范该案涉及及诉讼时时效制度度，甲公公司时效效超过两两年的货货款共180万元可能能得不到到法院支支持。但根据最最高法院院2008年诉讼时时效的司司法解释释（第五五条当当事人约约定同一一债务分分期履行行的，诉诉讼时效效期间从从最后一一期履行行期限届届满之日日起计算算），甲甲公司只只要在2013年10月31日前起诉诉，均有有胜诉权权。1.何为诉讼讼时效？？指权利人人在一定定期间不不行使权权利，就就丧失依依据诉讼讼程序保保护其权权利的可可能性的的法律制制度。诉诉讼时效效期间届届满，权权利人的的胜诉权消灭，其其起诉权和实体权利利并不消灭灭。诉讼时效效期间一一般为2年（以下下为1年：身体体受到伤伤害要求求赔偿的的；出售售质量不不合格的的商品未未声明的的；延付付或者拒拒绝付租租金的；；寄存财财物被丢丢失或者者毁损的的），从从知道或或者应当当知道权权利被侵侵害时起起计算。。运用：借借条不写写还款时时间（诉诉讼时效效不会过过），但但一定要要写上利利息（不不写利息息，法院院只支持持本金））。五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范2.为什么要要设立诉诉讼时效效制度？？（1）使长期期存在的的事实状状态得到到法律的的认可，，使之与与法律上上的权利利义务相相一致，，结束经经济关系系和法律律关系的的不稳定定状态，，以维持持一定的的经济和和社会秩秩序。（2）促使权权利人及及时行使使权利，，加速民民事流转转，促进进经济和和社会发发展。（3）有利于于司法机机关调查和和收集证证据，正正确而高效效地处理理民事纠纠纷。五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范3.中断诉诉讼时效效的方法法诉讼时效效一旦被被中断，，债权人人就会又又在一个个2年期期内得到到诉讼时时效的保保护，相相应地债债务人就就会失去去一个2年期的的以诉讼讼时效来来抗辩的的机会。。中断诉讼讼时效的的方法很很多：（1）送送达催收收函。电电话或上上门催讨讨如无证证据则无无效；（2）还还款和扣扣款；（3）债债务人同同意履行行；（4）起起诉或申申请支付付令；五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范中断诉讼讼时效的的方法很很多：（5）向向有关部部门主张张债权（（如申请请仲裁、、向人民民调解委委员会或或有关单单位主张张债权。。这里的的有关部部门应当当是与债债权债务务与关的的部门，，比如，，债务人人的主管管部门，，特殊行行业的监监管部门门等）；；（6）通通过中介介途径催催收（现现场公证证催收，，邮寄催催收（建建议EMS）,,传真催催收和电电子邮件件（有争争议）五、诉讼讼时效制制度与法法律风险险防范4.超过诉讼讼时效的的补救方方法：（1）要求债债务人在在贷款催催收通知知书上签签字或盖盖章。（2）重新签签订还款款协议。。（3）更新合合同。（4）行使抵抵销权。。（5）债务人人放弃““超过诉诉讼时效效期间””的抗辩辩。当债权超超过诉讼讼时效，，可以用用上诉一一种或多多种方法法进行补补救，降降低资产产的时效效风险。。类似诉讼讼时效制制度的还还有保证证期间、、申请执执行期间间等。六、有理理说得清清

证据据的重要要性六、有理理说得清清――证证据的重重要性案例：家中弟兄兄四个，，老二代代表全家家和拆迁迁办订了了协议并并领走了了44万元拆迁迁款。老老二声称称他将此此款已交交给老三三。老三三则对此此否认。。后老三三起诉到到法院要要求老二二支付代代领的11万元拆迁迁款。问：该案案举证责责任如何何分配？？谁将承承担不利利后果？？老二有有什么救救济途径径？六、有理理说得清清――证证据的重重要性在民事案案件中，，所谓有有理而说说不清的的案件是是数不胜胜数的。。有理就就是当事事人自己己觉得有有理，也也就是所所谓客观观上有这这回事;但说不清清，就是是指无证证据加以以支持。。无证据加加以支持持的所谓谓“理””不是法法律意义义上的““理”，，也就是是仅仅是是法外之之“理””。比如如说，亲亲朋好友友之间借借款一般般不打借借据，等等到发生生纠纷，，诉讼到到法院，，权利人人往往拿拿不出证证据来证证明被告告曾向其其借款的的事实。。六、有理理说得清清――证证据的重重要性企业在运运营如何何加强证证据的风风险意识识？1.平时时要注意意保留证证据。被保留的的证据最最好是书书证或者者录音、、录像等等视听资资料。尽量避免免口头承承诺，用用书面形形式固定定；当客客户拒绝绝提供对对账单确确认件时时，可使使用中国国邮政EMS或或挂号信信件方式式寄出对对账单，，并在对对账单上上注明““如贵公公司在收收到本对对账函15个工工作日内内未做书书面回复复的，视视为贵公公司对本本函数据据的认可可。”2.书面面证据效效力最高高，视听听资料效效力次于于书面证证据。3.实践践中常见见的私自自录音的的效力如如何？如如何提升升其效力力？建议录音音公证六、有理理说得清清――证证据的重重要性4.短信、QQ、微信的的证据效效力问题题，如何何运用？？也建议公公证。短短信的取取证技巧巧。5.申请法院院调查取取证，有有些不易易取证的的，可通通过相关关行政部部门职权权调查。。（如不不正当竞竞争、知知识产权权侵权案案）6.签字盖章章问题签字时最最好同时时按手印印盖章时，，最好同同时负责责人签字字（某公公司有8个公章））且在合同同上约定定签字才才生效（江苏一一房产代代理案））七、合同同签约主主体的法法律风风险防范范七、合同同签约主主体的法法律风险险防范案例1：乙公司董董事长张张逃债因因企业经经营困难难，于2011年5月向甲公公司总经经理李四四光借款款500万元，张张逃债和和李四光光签订了了借款协协议，且且由张逃逃债出具具了收条条。后张逃债债未按协协议还款款，于是是李四光光于2013年3月向法院院起诉，，法院判判决张逃逃债还本本付息。。但最终终张逃债债无财产产可供执执行，原原来，张张逃债与与其妻子子郭美美美已于2012年2月14日离婚，，张逃债债名下三三套房子子及公司司股权均均归郭美美美。此类风险险如何防防范？七、合同同签约主主体的法法律风险险防范该案例涉涉及到签签约主体体为自然然人时夫夫妻共同同债务问问题，债债务是个个人债务务还是夫夫妻共同同债务，，法律风风险区别别很大，，其签字字为一方方签字还还是夫妻妻共同签签字，其其法律后后果及责责任均不不同。建建议夫妻妻共同签签字。建建议由其其成年子子女作为为保证人人担保。。虽然李四四光可通通过夫妻妻共同债债务或撤撤销权行行使权利利，但很很麻烦。。另外，签签约主体体为限制制民事行行为能力力人时，，该类法法律风险险在企业业经营中中出现虽虽不常见见。一旦旦出现，，企业应应当及时时行使催催告权或或撤销权权，结束束合同效效力认定定的不确确定状态态,避免法律律风险进进一步扩扩大。七、合同同签约主主体的法法律风险险防范案例2：乙公司因因企业经经营困难难，于2011年5月向甲公公司总经经理李四四光借款款500万元并签签订了借借款协议议，且由由乙公司司出具了了收条。。后乙公司司未按协协议还款款，于是是李四光光于2013年3月向法院院起诉，，法院判判决乙公公司还本本付息。。但最终终因乙公公司所有有资产只只有10万元（公公司租写写字楼，，一间房房子两部部电话）），但公公司董事事长张逃逃债名下下却有三三套别墅墅及其他他财产。。请问：能能否执行行董事长长张逃债债的资产产？此类风险险如何防防范？七、合同同签约主主体的法法律风险险防范很难执行行董事长长张逃债债的资产产，除非非有虚假假、抽逃逃出资及及公司人人格否定定。因为为股东和和公司均均有有限限责任，，股东仅仅以出资资额为限限对公司司承担责责任，对对公司债债务无直直接关系系。建议在合合同中约约定让对对方公司司法定代代表人、、主要股股东及其其近亲属属、合同同谈判及及订立者者以及相相关第三三人作为为合同相相当方（（债务人人）的保保证人并并对该合合同的履履行承担担连带担担保责任任。​七、合同同签约主主体的法法律风险险防范建议条款款为：张张逃债、、李某某某和某某某有限公公司愿意意为本公公司债务务履行承承担连带带保证责责任，本本连带保保证担保保的范围围包括合合同应付付款及利利息、违违约金、、损失、、实现债债权的费费用以及及可能产产生的诉诉讼费用用。如宁宁夏水泥泥厂借款款案。还可优质质关联企企业或控控股股东东担保（（但要注注意股东东会或董董事会就就对外担担保作出出决议））。八、影响响合同纠纠纷处理理的重重要条款款八、影响响合同纠纠纷处理理的重要要条款案例：原告（反反诉被告告）江西西XX林化发展展有限公公司与被被告（反反诉原告告）安徽徽安庆市市XX化工有限限公司于于2007年10月至2008年9月共签订订10份购销合合同，由由卖方原原告向被被告供应应季戊四四醇树脂脂和醇溶溶性树脂脂（即松松香），，合同对对质量标标准（国国标）、、质量异异议及付付款结算算均作了了约定。。后安庆公公司付了了部分货货款，但但仍有80万元货款款未支付付，江西西公司多多次催讨讨未果，，于2008年12月向安庆庆宜秀区区法院起起诉安庆庆公司支支付80万元货款款。2009年1月安庆公公司提起起反诉要要求江西西公司赔赔偿因质质量不合合格造成成的损失失160万元。一审法院院于2009年10月作出一一审判决决，认定定江西公公司所供供松香质质量不合合格，赔赔偿安庆庆公司160万元,同时安庆庆公司将将未用的的货退货货给江西西公司。。江西公公司一审审完败。。江西公公司向安安庆中级级法院提提起上诉诉，安庆庆中院于于2010年4月作出终终审判决决，驳回回上诉，，维护原原判。上述案例例，江西西公司在在合同签签订中存存在哪些些问题？？哪些法律律风险可可以规避避？八、影响响合同纠纠纷处理理的重要要条款1.争议议解决条条款：合同争议议解决有有两种方方式：仲仲裁或诉诉讼，只只能选择择一种，，未选择择，则只只能诉讼讼。好协商解解决，若若协商不不成，各各方同意意就本合合同项下下的所有有争议，，向×××仲裁委委员会申申请仲裁裁。​如选择诉诉讼，一一定要争争取对已已方有利利的管辖辖法院（（可在原原告住所所地、被被告住所所地、合合同签订订地、合合同履行行地、主主要财产产所在地地人民法法院管辖辖），，目前法法院地方方保护主主义普遍遍存在。。参考条款款为：当当事人各各方履行行合同如如发生争争议，应应当友好好协商解解决，若若协商不不成，当当事人一一方可以以向卖方方住所地地人民法法院提起起诉讼。。上述案例例中，江江西公司司可约定定由卖方方住所地地人民法法院管辖

八、影响响合同纠纠纷处理理的重要要条款2.违约约金条款款：如约定违违约后支支付的具具体金额额或约定定违约金金占某一一基数的的具体比比例。案案例中江江西公司司未约定定逾期付付款具体体违约责责任，约约定按合合同法规规定办理理，等于于没约定定。3.损失失赔偿条条款：如约定定实际损损失赔偿偿条款或或约定可可得利益益损失赔赔偿条款款。建议合同同条款：：本合同同项下的的附件包包括双方方签字盖盖章的报报价表、、设计图图和标的的说明书书，附件件与合同同正本具具有同等等的法律律效力。。损失尤尤其可得得利润损损失很难难界定（（诸暨钢钢厂索赔赔案）4.律师费承承担条款款也很重要要，否则则只能己方承担。。建议参考考条款：：违约方方应赔偿偿对方的的全部损损失和对对方行使使权利所所支付的的合同费费用；合合理费用用包括但但不限于于律师费费用、公公证费用用和鉴定定费用等等。八、影响响合同纠纠纷处理理的重要要条款4.所有权保保留条款款的运用用。在买卖合合同中对对卖方权权利保障障很重要要。参考考条款：：在买方方未付清清货款之之前，本本合同项项下卖方方所供货货物的所所有权不不发生转转移，仍仍归卖方方。5.质量标准准条款对卖方，，慎用““国标””6.易疏忽的的其他条条款送达地址址，提货货人与对对帐授权权人，当当事人电电子邮箱箱（合同同无纸化化）等九、合同履行行及合同同纠纷处处理过过程中的的风险规规避九、合同履行行及合同同纠纷处处理过程程中的风风险规避避案例：某建筑公公司欠某某钢材公公司钢材材款1200万元（有有合同、、送货单单及对帐帐单），，多次催催计，建建筑公司司项目经经理均以以工程款款未结算算为由拒拒付。钢材公司司欲起诉诉建筑公公司，但但经律师师调查，，发现：：建筑公公司确实实没有履履行能力力，但某某房产公公司拖欠欠建筑公公司工程程款1000余万元且且到期（（有债权权凭证）），另外外，该建建筑公司司还将公公司两部部豪华汽汽车及部部分塔吊吊（市场场价约500万元）低低价折价价（约60万元）给给公司两两项目经经理请问，钢钢材公司司该如何何有效实实现债权权？九、合同履行行及合同同纠纷处处理过程程中的风风险规避避该案例涉涉及合同同履行中中的代位权、、撤销权权及诉讼讼技巧。1.钢材材公司可可行使代位权，直接向向法院起起诉某房房产公司司（标的的1000万元元）。代位权：：指当债债务人怠怠于行使使其对第第三方享享有的到到期债权权，而损损害债权权人的债债权时，，债权人人以自己己的名义义代位行行使债务务人对第第三人的的债权的的权利。。代位权权行使必必须通过过人民法法院或仲仲裁机构构。1000万元，，到期钢材公司司以自己己名义1200万元九、合同履行行及合同同纠纷处处理过程程中的风风险规避避2.钢材材公司可可行使撤销权，直接向向法院起起诉撤销销建筑公公司的不不当财产产处分行行为。撤撤销后，，处理行行为无效效，可申申请法院院对上述述财产予予以查封封等促使使措施。。撤销权，，又称废废罢诉权权，指债债权人在在债务人人与他人人实施处处分其财财产或权权利的行行为（如如放弃债债权、无无偿赠送送、不合合理低价价处理））危害债债权的实实现时，，得请求求法院予予以撤销销的权利利注意：具有撤销销权的当当事人自自知道或或者应当当知道撤撤销事由由之日起起一年内没有行使使撤销权权。建筑公司司钢材公司司项目经理理项目经理理豪车塔吊500万万元--->60万元债权行使撤销销权法院九、合同同履行及及合同纠纠纷处理理过程中中的风险险规避3.提起起诉讼或或仲裁时时，要及及时采取取查封、、扣押、、冻结对对方财产产的保全全措施..4.合同同履行时时，还需需注意：：（1）债债权金额额明确化化：对于于需要另另行结算算的，要要及时对对帐，留留下书面面记录。。（2）权权利主张张书面化化：及时时发送书书面催讨讨函件，，必要时时发律师师函；（3）货货物交付付和款项项支付规规范化不要简单单地让对对方一般般的仓库库保管员员、保安安或其他他一般层层级人员员签收。。如需，，则在合合同条款款注明，，款项支支付尽量量通过银银行；（4）违违约证据据的书面面化和固固定化..5.诉讼讼策略及及诉讼技技巧十、担保保法律制制度及其其

法律律风险防防范十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范案例：杭州其果果品市场场有限公公司于2009年7月向杭州州某商业业银行借借款人民民币2400万元，向向银行提提供了如如下担保保：杭州州延安路路某处房房产（评评估价2500万元）并并办理了了抵押手手续；杭杭州某珠珠宝有限限公司为为上述借借款提供供连带责责任保证证。后果品公公司未按按约还款款，银行行于2010年4月向人民民法院起起诉，法法院判令令果品公公司还本本付息，，珠宝公公司承担担连带保保证责任任。2011年4月法院执执行局委委托拍卖卖了该房房产，银银行实现现了债权权。十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范2012年3月，被拍拍卖房产产的共有有人蔡某某某和姚姚某某（（该房产产为果品品市场老老板张某某某和其其妻高某某某及蔡蔡某某和和姚某某某）发现现房产被被拍卖，，以房产产抵押合合同上没没有其亲亲笔签字字（系张张某某代代签）为为由，向向法院提提起再审审，要求求确实房房产抵押押无效。。另外，如如果房产产抵押无无效，则则珠宝公公司很可可能承担担实际还还款的连连带责任任，为此此，珠宝宝公司提提出对外外担保系系公司经经理未经经公司董董事会和和股东会会决议擅擅自盖章章为由，，主张对对外担保保无效。。请问，上上述担保保行为中中存在哪哪些问行行为？如如房产抵抵押无效效该如何何处理（（已凭法法院生效效法律文文书将房房产过户户给拍卖卖中标人人）？十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范

上述案例例涉及担担保法律律制度的的抵押和和保证的的生效及及效力问问题。抵押：指债务人人或者第第三人不不转移对对抵押人人所有的的房屋、、国有的的土地使使用权、、其他地地上定着着物、机机器、交交通运输输工具和和其他财财产、抵抵押人依依法承包包并经发发包方同同意抵押押的荒山山、荒沟沟、荒丘丘、荒滩滩等荒地地的土地地使用权权的占有有，将该该财产作作为债权权的担保保。债务务人不履履行债务务时，债债权人有有权依照照本法规规定以该该财产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款优先受受偿。十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范特别注意意的，抵抵押一是是要抵押押物的产产权人与与债权人人有抵押押合同，，且意思思表示真真实。上上述案例例就存在在该问题题，导致致抵押无无效。另外，像像不动产产、车辆辆等抵押押，要办办理抵押押登记，，抵押从从办理登登记时生生效（交交付产权权凭证不不产生抵抵押效力力）。十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范保证：保证人和和债权人人约定，，当债务务人不履履行债务务时，保保证人按按照约定定履行债债务或者者承担责责任的行行为，保保证有一一般保证证和连带带责任保保证两种种，要注注意，连连带责任任保证对对保证人人的责任任很大（（对债务务人责任任相同）），因此此要慎重重。如保证方方式约定定不明，，推定为为连带责责任保证证。现在很多多企业对对外投资资，只凭凭控股股股东或法法定代表表人的个个人拍脑脑子决定定，没有有召开董董事会或或股东会会。那么么这种对对外担保保是否很很具有法法律效力力呢？该问题的的争论由由来已久久，目前前倾向性性意见是是有效，，理由从从略。十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范建议应至至少注意意：1.由担担保企业业的法定定代表人人签字并并盖公司司印章；；2.如果果不能取取得法定定代表人人的签字字，也应应当由担担保企业业出具股股东会决决议或董董事会决决议。至至于决议议上的签签字是否否属实，，则可依依常识判判断即可可；3.最为为稳妥的的是先到到工商部部门调取取担保企企业的最最新公司司章程。。十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范除了上述述担保方方式外，，其他担担保方式式还有：：动产质押押：债务务人或者者第三人人将其动动产移交交债权人人占有，，将该动动产作为为债权的的担保。。债务人人不履行行债务时时，债权权人有权权依照本本法规定定以该动动产折价价或者以以拍卖、、变卖该该动产的的价款优优先受偿偿，质押押合同自自质物移移交于质质权人占占有时生生效。权利质押押：汇票、、支票、、本票、、债券、、存款单单、仓单单、提单单；依法法可以转转让的股股份、股股票；依依法可以以转让的的商标专专用权，，专利权权、著作作权中的的财产权权；依法法可以质质押的其其他权利利（如高高速公路路收费权权等）。。十、担保保法律制制度及其其法律风风险防范范留置：债权人人按照合合同约定定占有债债务人的的动产，，债务人人不按照照合同约约定的期期限履行行债务的的，债权权人有权权依照本本法规定定留置该该财产，，以该财财产折价价或者以以拍卖、、变卖该该财产的的价款优优先受偿偿。常见见的合同同有：保保管合同同、运输输合同、、加工承承揽合同同。定金：给付定金金的一方方不履行行约定的的债务的的，无权权要求返返还定金金；收受受定金的的一方不不履行约约定的债债务的，，应当双双倍返还还定金。。定金合同同从实际际交付定定金之日日起生效效。定金金的数额额由当事事人约定定，但不不得超过过主合同同标的额额的20%。十一、企企业融资资与民间间借贷法法律风风险防范范十一、企企业融资资与民间间借贷法法律风险险防范（一）企企业间相相互借贷贷的法律律效力问问题企业间因资金金周转需需要，相相互间借贷时有有发生，但企业业间借贷贷是否受受法律保保护，目目前没有有明确的的法律规规定。企业间的借贷贷，在上上世纪九九十年代代初，被被认为是是扰乱国国家金融融秩序，，违反金金融法规规，是无无效的。。十几年年来的司司法实践践，也都都一直引引用无效效的政策策处理企企业间的的借贷问题。司法处理理：借款款合同无无效，本本息保护护，利息息不保护护。十一、企企业融资资与民间间借贷法法律风险险防范但是近几几年来，，尤其是是2008年金融危危机以来来，陆续续有部分分法院对对于企业业间的借借贷持保保护的倾倾向。如如2010年《浙江省高高级人民民法院关关于为中中小企业业创业创创新发展展提供司司法保障障的指导导意见》明确规定定，对于于企业之之间自有有资金的的临时调调剂行为为，可不不作无效效借款合合同处理理。这些新政政策的趋趋势是倾倾向于保保护企业业间的借借贷，但但仅仅是是在浙江江省