Ch3 国际商事合同法v2

国际商法

主讲:周英中央民族大学周英Ch3国际商事事合同法法§3.1概述述§3.2国际际商事合合同的成成立§3.3当事事人意思思表示的的真实性性§3.4合同同的内容容和形式式§3.5合同同的效力力、履行行和解除除§3.6违违约的救救济措施施中央民族族大学周周英§3.1概述述一、合同同法在国国际商法法中的重重要作用用二、合同同法的历历史演变变19世纪纪，契约约的世纪纪，自自主意志志20世纪纪，维维护社会会的利益益例如，立立法强制制规定产产品的免免责条款款无效中央民族族大学周周英三、国际际范围内内合同法法的渊源源（一）英英美法系系尽管制定定法的效效力高于于判例法法，判例例法仍是是法律发发展的核核心环节节权威的法法学著述述的出版版起着至至关重要要的作用用。英国，《《奇蒂论论合同法法》《《安森论论合同法法》美国《合合同法重重述》中央民族族大学周周英（二）大大陆法制定法曾曾是唯一一渊源判例法得得到了大大发展给法官留留下更多多自由裁裁量的余余地（演演绎）（三）国国际《国际商商事合同同通则》》《联合国国国际货货物销售售合同公公约》中央民族族大学周周英（四）我我国1999年10月1日日，《合合同法》》生效，，对大陆陆法和英英美法兼兼收并蓄蓄四、合同同的概念念（一）英英美法认为合同同的本质质是交易易恩惠性或或赠与性性的协议议不同于于合同中央民族族大学周周英（二）大大陆法合同的本本质是““合意””赠与是有有效的协协议（三）现现代商法法的倾向向不管其中中的诺言言有无对对价（四）我我国《合同法法》：本本法所称称合同是是平等主主体的自自然人、、法人、、其他组组织之间间设立、、变更、、终止民民事权利利义务关关系的协协议。中央民族族大学周周英五、国际际商事合合同商人商事性质质国际六、国际际商事合合同的基基本原则则1.当当事人人意思自自治原则则2.诚诚实信信用和公公平原则则3.恪恪守合合法合同同原则4.遵遵守强行法原则中央民族族大学周周英§3.2国际际商事合合同的成成立成立包括括以下要要素：当事人意意思表示示一致（（MutualAgreement）当事人意意思表示示真实当事人具具有订立立国际商商事合同同的能力力（CapacityofthePartiestoContract））协议的内内容合法法协议的形形式合法法英美法———对价价中央民族族大学周周英一、意思思表示一一致（一）要要约（Offer）1、要约约的定义义和特征征要约是具具有足够够的确定定性并包包含一旦旦被接受受合同即即成立意意图的订订立合同同的建议议。中央民族族大学周周英特征：1）要约约是关于于订立合合同的肯肯定建议议一旦被接接受合同同即告成成立给了受要要约人决决定合同同是否成成立的权权利区别于邀邀约；区区别于开开始合同同谈判的的意思表表示案例：哈哈威诉富富赛案（（1893）中央民族族大学周周英2）要约约向特定定的当事事人发出出双诺/双双务合同同（bilateralcontract）、、单诺//单务合合同（unilateralcontract）中央民族族大学周周英案例一般广告告不是要要约，但但英国法法院1893年年Carlillv.CarbolicSmokeBallCo.比比较特别别。被告告在广告告中说：：如果友友人按被被告的说说明使用用该公司司生产的的“香烟烟丸”，，连用两两星期后后仍患有有流感，，被告将将支付100英英镑作为为补偿；；为表诚意意，被告告已将1000英镑存存入银行行。日后，，原告索索取奖金金时，被被告称这这是一种种吹嘘，，不是认认真的意意思表示示。中央民族族大学周周英原告胜诉诉，上诉诉法院：：该广告告中“已已将1000英英镑存入入银行””显示了了诚意（（sincerity），这这是被告告意在使使自己受受法律约约束的强强有力证证据。中央民族族大学周周英3）要约约是关于于订立合合同的明明确建议议应包含足足以确定定要约人人与受要要约人之之间主要要权利和和义务的的内容体现了契契约自由由原则【案例】Baird纺织品控控股公司司诉MarkksandSpencer公司案最少包括括：标的的、价格格或确定定价格的的方法、、数量或或确定数数量的方方法【案例】坎特雷有有限公司司诉特拉拉纳有限限公司案案中央民族族大学周周英2、要约约的生效效时间要约到达达受要约约人时生生效何种情形形视为到到达【案例】A与B买卖纠纷纷案关于撤回的规定中央民族族大学周周英3、要约约的约束束力到达生效效之后，，受要约约人尚未未承诺而而成为有有效合同同之前，，要约能能否被撤撤销？大陆法：：要约在在有效期期内不可可被撤销销英美法//我国：：只要受受要约人人尚未承承诺，要要约人随随时可撤撤销。有有例外。。中央民族族大学周周英4、要约约的失效效要约过了了有效期期限要约被有有效撤回回或撤销销要约变为为非法要约人失失去履行行要约的的能力，，而受要要约人作作出承诺诺之前已已知道该该情况要约被受受要约人人拒绝，，或受要要约人提提出反要要约

合理期限限中央民族族大学周周英（二）承承诺1、承诺诺的定义义及有效效条件是受要约约人按要要约限定定的方式式对要约约人作出出的接受受要约中中包含的的合同条条件的意意思表示示中央民族族大学周周英有效条件件必须由受受要约人人或其授授权的代代理人作作出承诺必须须在要约约有效期期内作出出须是对要要约的回回复须是对要要约无条条件接受受案例须采用要要约限定定的承诺诺方式，，除非未未采用该该方式并并不会损损害要约约人的利利益：中央民族族大学周周英2、承诺诺生效时时间我国及大大陆法，，国际惯惯例：““收邮主主义”声明或通通知到达达生效；；行为作作出的时时间（日本对对隔地，，发出生生效）英美法：：“投邮邮主义””，邮箱箱规则（（mailboxrule）当代发展展倾向于于收邮主主义中央民族族大学周周英二、当事事人具有有订立国国际商事事合同的的能力权利能力力：当事事人或代代理人订订立某种种国际商商事合同同的资格格行为能力力：当事事人或代代理人以自己的的行为订立国际际商事合合同的能能力（一）自自然人未成年人人（minors）有精神缺缺陷的人人（mentaldisorder）禁治产人人（酗酒酒人）中央民族族大学周周英（二）法法人英美法系系对越权无无效原则则的放弃弃对越权的的限制大陆法系系：对善善意第三三者，公公司的行行为越权权并不会会导致行行为无效效中国法：：90年年代之前前越权无无效，1993年一般般地超范范围经营营或违反反经营方方式，按按有关的的行政管管理规定定处理，，不因此此确认合合同无效效中央民族族大学周周英三、英美美法上的的对价（一）对对价的定定义定义：对对价是使使诺言对对诺言人人产生约约束力的的与诺言言互为交交易对象象的东西西。或：为换取某某一允诺诺（apromise）而而付出的的具有法法律价值值的代价价。待履行的的对价；；已履行行的对价价；过去去的对价价中央民族族大学周周英在法律上上，对价价的作用用在于使使诺言对对诺言人人产生约约束力。。无对价的的诺言如如果已被被兑现，，诺言人人不得反反悔对价与诺诺言互为为交易的的对象所有作为为诺言的的交易对对象的东东西均可可成为对对价：诺诺言、行行为、不不行为中央民族族大学周周英（二）关关于对价价的基本本规则1.过过去的对对价不是是对价2.对对价须是是诺言的的诱因；；诺言须须是对价价之诱因因3.对对价必须须来自于于受允诺诺人中央民族族大学周周英4.对对价必须须具有法法律上的的充分性性（LegalSufficiency）1）允诺诺人法律律上的利利益。对价须是是某种有有价值的的东西空洞的诺诺言（illusoryconsideration）不能能构成对对价：缺缺乏对价价的互惠惠2）受允允诺人法法律上的的受损法律规定定的义务务不能作作为对价价既存的义义务不能能作为对对价案例中央民族族大学周周英5.对对价的适适当性由由允诺人人自己决决定对价与诺诺言在价价值上不不一定相相称一分钱或或一粒胡胡椒子也也可以作作为对价价。中央民族族大学周周英大陆法系系的有关关规定法国法上上的原因因德国法的的相关制制度中国法中中的相关关规定不轻易让让无偿的的诺言发发生法律律上的强强制力中央民族族大学周周英§3.3当事事人意思思表示的的真实性性即不存在在错误（（Mistake）、、受到欺欺诈（Fraud）、、胁迫（（Duress）或不不当影响响（UndueInfluence）一、错误误和误解解(一)错错误的的定义和和特征1.定定义：： （《《国际商商事合同同通则》》）在合合同订立立时对已已存在的的事实或或法律所所作的不不正确的的假设。。中央民族族大学周周英英美法：错误（（mistake）与与误解（（misunderstanding）是是不同的的概念中国：使用“误误解”一一词，包包括mistake和和misunderstanding2.特特征1）对已已存在的的事实或法律存存在不正正确的看看法。2）当事事人的错错误发生生在订立立合同之之时中央民族族大学周周英（二）错错误的法法律后果果一般，当事人人订立合合同之时时发生的的错误能能引起合合同无效效或得以以撤销的的法律后后果，但但必须具具备一定定条件大陆法系系：必须是是本质性性的错误误才能导导致合同同无效或或得以撤撤销英美法系系：区分为共共同错误误与单方方错误。。作为一一般规则则，单方方错误，，合同有有效《通则》》中央民族族大学周周英英美法系系区分为：：共同错错误与单单方错误误案例PP240：Scott保险险单案；；P68peerless案作为一般般规则，，单方错错误，合合同有效效租金附加加费用案案有例外：：将错就就错；诱诱使案例：投投标价格格；拍卖卖羊毛中央民族族大学周周英

以错误为为由解除除合同还还要满足足条件：：错误对合合同项下下的交易易有重大大影响主张错误误的一方方没有承承担发生生错误的的风险。。中央民族族大学周周英二、欺诈诈（一）欺欺诈的定定义欺诈是一一方当事事人为引引诱对方方当事人人订立合合同而对对事实所所做的欺欺诈性陈陈述（FraudulentMisrepresentation）或沉沉默地隐隐瞒事实实真相的的行为（（MisrepresentationbySlience）中央民族族大学周周英不真实表表示（Misrepresentation）包包括：欺诈性的的不真实实表示（（FraudulentMisrepresentation）过失的不不真实表表示（negligent））无过错不不真实表表示（innocent）英美：欺欺诈是不不真实表表示的一一种中央民族族大学周周英（二）欺欺诈的特特征欺诈由对对事实的的欺诈性性陈述或沉默行为所构成。。案例区别于主主观见解解对法律的的表示能能否构成成对事实实的表示示？保持沉默默欺诈的目目的在于于引诱对对方当事事人订立立合同。。中央民族族大学周周英（三）欺欺诈性陈陈述应具具备的条条件《通则》》及多数数大陆法法国家英美法系系欺诈性陈陈述与签签订合同同具有因因果关系系陈述者存存在过错错并导致致了无辜辜的当事事人损失失受欺诈的的当事人人信赖欺欺诈性陈陈述属于于情理之之中中央民族族大学周周英（四）沉沉默性欺欺诈构成成条件法律或合合同规定定有义务务的，当当事人沉沉默而不不披露实实情。沉默与订订立合同同有因果果关系。。中央民族族大学周周英（五）欺欺诈的法法律后果果一般，欺欺诈可导导致合同同无效或或得以撤撤销，在在发生损损害的情情况下，，受欺诈诈的当事事人还有有权要求求赔偿英美侵权之诉诉法国主要作用用和次要要作用我国《合同法法》54（变更更或者撤撤销））、42条（损损失赔偿偿）中央民族族大学周周英三、胁迫迫（一）概概念：胁胁迫是指指以非法法威胁的的方法使使对方当当事人产产生恐惧惧而被迫迫与之订订立合同同的行为为。人身强制制和暴力力威胁货物胁迫迫经济胁迫迫中央民族族大学周周英（二）胁胁迫的法法律后果果被受胁迫迫人的当当事人可可以宣告告合同无无效或撤撤销合同同，但必必须证明明以下条条件：动机的不不正当性性。行为上，，胁迫采采用的是是非法威威胁的方方法；胁胁迫使用用的手段段非常紧紧急、严严重，以以致受胁胁迫者无无其他合合理选择择因果关系系中国《合合同法》》54条条：当一方方以胁迫迫手段使使对方在在违背真真实意思思的情况况下订立立合同时时，受损损害方有有权请求求人民法法院或者者仲裁机机构变更更或者撤撤销。中央民族族大学周周英四、不当当影响英美合同同法，指指一方当当事人违违背诚信信原则，，利用对对方当事事人的某某种依赖赖关系、、缺乏远远见、无无知、无无经验或或缺乏谈谈判技巧巧等，诱诱使其签签订合同同的行为为。《通则》》要求，，受不当当影响所所订立的的合同只只有在对对另一方方当事人人过分有有利的情情况下，，才可以以被宣告告无效。。中央民族族大学周周英五、显失失公平英国：当当合同的的条件显显失公平平，受到到不利影影响的一一方在一一定的条条件下可可以获得得衡平法上的救济济。美国：法法律可以以拒绝强强制执行行该合同同，或者者，只强强制执行行合同中中显失公公平的条条款之外外的其他他条款，，或者，，对显失失公平的的条款的的适用加加以限制制以避免免显失公公平的后后果实质性显显失公平平、程序序性显失失公平中央民族族大学周周英Takeitorleaveit的合合同法国契约自由由———附和合合同理论论——保保护消费费者立法法德国自主意志志———格式合合同（标准条件件）《通则》》：重大大失衡GrossDisparity我国：当当事人有有权请求求变更或或撤销中央民族族大学周周英§3.4合同同的内容容和形式式一、合同同的内容容（一）合合同的内内容构成成由明示条条款、暗暗示条款款(或默默示义务务)共同同构成的的。暗示条款款包括：：1、当事事人之间间的交易易习惯2、民商商事惯例例3、法定定的暗示示条款（（强制性性暗示条条款、、任意性性暗示条条款））中央民族族大学周周英合同的解解释主观意思思主义和和客观意意思主义义的结结合外部证据据的采用用依据当事事人的真真实意思思依推定意意思或合合理的意意思合同解释释的指导导性原则则中央民族族大学周周英（二）合合同内容容的合法法性1.犯犯罪、民民事侵权权、欺诈诈等违法法行为。。2.内内容违反反法律强强制性规规定的合合同3.内内容违反反社会善善良风俗俗的合同同4.内内容违反反公共政政策的合合同公共政策策竞业禁止止中央民族族大学周周英合同内容容违法的的后果英美：不能强强制执行行。无权权要求恢恢复原状状。变通做法法大陆法：：成为无效效合同。。无效具具有溯及及力，财财产状态态应予恢恢复例外。不不轻易作作使合同同归于无无效的解解释中央民族族大学周周英二、合同同的形式式几种特殊殊类型的的合同必必须采用用相应的的特殊形形式，否否则无效效或不能能强制执执行。（一）英英美法系系1、须以以契据（（deed）形形式签署署的合同同：“签签字、蜡蜡封、交交付”，，不动产产权益转转让、捐捐赠2、须以以书面形形式签署署的合同同：票据据、海事事保险、、消费信信贷协议议、转让让有限责责任公司司股份3、须以以书面证证据证明明的合同同：担保保合同美国法一一般不要要求合同同本身必必须是书书面的，，而只要要求合同同为书面面文件所所证明中央民族族大学周周英（二）大大陆法系系法国：分分为三类类公证合同同：赠与与、夫妻妻财产、、代位清清偿、设设定抵押押、某些些不动产产一般书面面合同：：书面形形式订立立但不必必公证。。劳务合合同实践合同同：当事事人的意意思表示示于实物物交付（（合同成成立的形形式要件件）时生生效的合合同。单单务合同同：借贷贷、寄存存、质押押德国：除除法律要要求外，，合同形形式自由由中央民族族大学周周英（三）《《国际商商事合同同通则》》放宽书面面形式要要求（四）中中国当事人订订立合同同，有书书面形式式、口头头形式和和其他形形式。法法律、行行政法规规规定采采用书面面形式的的，应采采用书面面形式。。当事人人约定采采用书面面形式的的，应当当采用书书面形式式中央民族族大学周周英§3.5合同同的效力力、履行行和解除除一、合同同的效力力（一）附附条件或或期限的的合同“条件””——是是一种将将来并不不肯定就就能发生生的事件件附期限的的合同———附附加将来来肯定能能发生的的事件。。先决条件件、后决决条件条件成就就和不不成就中央民族族大学周周英（二）格格式条款款合同的的效力格式条款款/标准准条款//附和条条款（AdhesionTerms公平原则则：非格式条条款。与非格格式条款款相冲突突的格式式条款无无效。中央民族族大学周周英（三）免免责条款款的效力力免责条款款（ExculpatoryClauses））：p80责：违反反合同或或侵权损损害责任任多拒绝承承认严重重违反公平原则则或公共利益益的免责条条款有些免责责条款是是合理的的、很少少涉及公公共利益益、对方方当事人人应自行行小心保保管等原原因而在在法律上上被承认认是有效效的中央民族族大学周周英二、合同同的履行行（一）基基本原则则1.全全面履履行明示示或默示示义务原原则2.合合作原则则（二）获获得特定定结果或或尽最大大努力义义务的合合同履行行规则中央民族族大学周周英（三）有有关事项项未明确确约定的的合同履履行规则则（自学））1、履行行的质量量义务规规则2、履行行的价格格标准规规则3、履行行时间的的确定规规则4、履行行地点的的确定规规则中央民族族大学周周英（四）涉涉及第三三人合同同的履行行规则1、为第第三人设设定权利利合同的的履行规规则能否直接接向合同同的义务务人主张张权利？？案例P852、为第第三人设设定义务务合同的的履行规规则合同的权权利人可可否直接接要求第第三人履履行义务务？中央民族族大学周周英三、合同同的解除除（一）履履行（二）协协议（三）违违约1、大陆陆法系1）预期期违约；；2）给给付不能能；3））给付延延迟；4）其他他违约（（积极违违约）2、英美美法系中央民族族大学周周英1）违反反条件（（condition）的违违约2）违反反担保（（warranty））的违约约美国：重重大违约约materialbreach；（轻轻微违约约）3）违反反中间性性的条款款4）提前前违约（（AnticipatoryBreach）中央民族族大学周周英（四）履履约不可可能履约义务务因障碍碍或因情情况变化化而免除除1、英美美从“绝对对约束””——““合同受受挫”合同受挫挫的限制制条件2、法国国——不可抗力力；德德国——嗣后不能能3、《通通则》：：艰难情情势4、我国国：不可可抗力制制度（五）法法律规定定的其他他原因中央民族族大学周周英§3.6违约约的救济济措施一、损害害赔偿Damage让违约方方对受损损方进行行金钱上上的补偿偿，以此此作为对对实际履履行的替替代。中央民族族大学周周英（一）英英美：以以金钱赔赔偿为