国际商法第四讲合同法

第四讲商事合同法

引例：国国际贸易易往来中中的合同同纠纷案例一：美国的的甲公司司应中国国的乙公公司请求求，发出出出售某某种优质质木材10000立方米的的要约。乙公司司接到要要约后，，立即回回电，要要求甲公公司增加加数量，，降低价价格，并并延长要要约的有有效期。。甲公司司最后将将产品的的数量增增至15000立方米，，价格每每立方米米降低100美元，并并将有效效期延长长至6月26日。乙公公司接到到回电后后，立即即组织资资金，于于6月25日上午汇汇至甲公公司的账账户上。。甲公司司于6月25日下午回回电话给给乙公司司，“货货已卖与与他人””。乙公公司接到到电话后后，立即即要求甲甲公司继继续履行行合同。。经查，，甲公司司尚存20000立方米该该种优质质木材。。案例二：：2010年，我国国甲公司司与泰国国乙公司司签订购购销大米米的合同同。合同同约定：：数量为为4万吨，合合同总金金额1000万美元，，在我国国上海港港交货。。由于乙乙方资源源紧缺，，双方约约定先交交付2万吨，其其余推迟迟至次年年交货。。次年恰恰逢泰国国发生特特大洪涝涝灾害，，于是乙乙公司以以不可抗抗力为由由，要求求免除交交货责任任。但乙乙的要求求遭到甲甲的拒绝绝，并称称该商品品市场价价格上涨涨，由于于乙公司司未交货货已使其其损失300万美元，，要求乙乙公司无无偿供应应其他种种类粮食食以抵偿偿其损失失，遭到到乙的拒拒绝。对对此，甲甲公司根根据仲裁裁条款规规定向中中国的仲仲裁机构构提出仲仲裁。上述两个个案例，，均发生生在国际际贸易实实践中，，具体涉涉及国际际贸易合合同的订订立、履履行、违违约救济济、免责责事由等等一系列列法律问问题。众众所周知知，合同同是当今今社会进进行各种种经济活活动所采采用的基基本法律律形式，，几乎所所有的国国际商事事关系都都通过合合同来联联结。合合同法则则是关于于国际商商事主体体之间交交往规则则的最重重要的法法律。想想在国际际贸易中中争取到到主动权权，占据据有利位位置，学学好合同同法是当当务之急急。本章章将从合合同的概概念和特特点入手手，围绕绕合同的的成立、、履行、、让与和和消灭进进行详细细地阐述述。第一节合同法概概述一、合同的基基本概念念与特征征（一）基基本概念念《民法通则则》第58条：是当事人人之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的协议议。《合同法》第2条：是平等主主体的自自然人法法人其他他组织之之间设立立、变更更、终止止民事权权利义务务关系的的协议。。各国对合合同的定定义不同同，但意意思一致致是构成成合同的的要素合同又称称契约各国对合合同的定定义德国民法法典：法律行为为法国法：：“合意”——一人或数数人对另另一人或或数人承担给给付某物物、做或或不做某某事的义义务的一一种“合意”意思表示示（内容容、行为为）其他合法法行为大陆法英美法合同=许诺（允诺））许诺≠合同认为合同同的实质质是当事事人所做做出的许许诺（promise),而不是当当事人之之间的协协议或合合意，但只有法法律上认认为有约约束力的的、在法法律上能能够强制制执行的的许诺，，才能成成为合同同。美国《合同法重重述》:合同是一一个或一一系列许许诺，对对违反这这种许诺诺法律给给予救济济或者法法律以某某种方式式承认履履行这种种许诺乃乃是一项项义务（二）合合同的基基本特征征两个或以以上行为为主体合同是双双方的民民事法律律行为，，双方的的意思一一致订立合同同的目的的是为了了产生某某种民事事法律效效果，包包括设立立、变更更、终止止当事人人之间的的民事法法律关系系。合同须是是合法行行为，具具有法律律约束力力二、合同同的形式式1、口头形形式(谈判、电电话)，简单的的经济往往来2、书面合合同(1)、合同书书(2)、电报、、电传，，录像（（能证明合合同主要要条款达成成协议的的其他凭凭证）第二节合合同的的成立合同的成成立是指指合同当当事人意意思表示示一致，，达成对对彼此具具有法律律约束力力的协议议。各国合同同法对合合同有效效成立的的要件都都做了具具体规定定，主要要包括：：当事人人之间通通过要约约和承诺诺达成协协议；当当事人必必须具有有订立合合同的能能力；合合同必须须要有对对价或合合法约因因；合同同必须符符合法律律规定的的形式要要求；合合同的标标的和内内容必须须合法；；当事人人的意思思必须表表示真实实。一、要约约与承诺诺合同是当当事人之之间意思思表示一一致的产产物。所所谓的意意思表示示一致，，就是合合同双方方当事人人就同一个标标的发表各自自的意见见，在协协商的基基础上接接受对方方的条件件，从而而实现意意见一致致以达成成协议。。法律上把把订立合合同的意意思表示示分别称称为要约约和承诺诺。一般般来说，，一方的的承诺与与对方的的要约相相一致，，即可构构成一项项具有法法律约束束力的合合同。因因此，要要约和承承诺是订订立合同同的两个个关键问问题，要要了解合合同的成成立，就就必须首首先了解解有关要要约和承承诺的法法律规定定。（一）要约(offer))1、要约的的概念定义：是要约人人向受要要约人提提出的愿愿与之订订立合同同的意思思表示。。要约人（（提出要约约的一方方）——offeror受要约人人（接受要约约的一方方）——offeree《国际商事事合同通通则》（以下简简称《合同通则则》）的定义义是：““一项订订立合同同的建议议，如果果十分确确定，并并表明要要约人在在得到承承诺时受受其约束束的意旨旨，即构构成要约约。”要约的法法律特征征：（1）要约是是要约人人单方的的意思表表示，这这种意思思表示必必须传达达给对方方知道；；（2）要约是是要约人人对受要要约人的的允诺，，所以，，要约对对要约人人具有约约束力；；（3）要约本本身并不不是合同同，所以以一般情情况下可可以撤回回。要约形式式：要约可采采用口头头形式，，也可以以采用书书面或行行为等其其他形式式，但特特定国家家的特定定合同除除外，如如我国的的融资租租赁合同同应采用用书面形形式。要约的目目的：要约人要要与受要要约人按按所提的的条件订订立合同同，因此此不是以以订立合合同为目目的的意意思表示示再明确确也不能能称之为为要约。。要约的特特点：要约一经经受要约约人的承承诺，合合同即告告成立，，不用再再征求要要约人的的同意或或确认。。要约有效效的条件件：（1）要约应应向一个个或一个个以上特定的人发出出要约人发出要约约的目的的在于订订立合同同。一般般来说，，当事人人一方在在特定的的时间和和地点只只能与特特定的对对方当事事人订立立特定内内容的合合同。这这就决定定了要约约一般不不能向广广大公众众发出。。这里特特定的对对方当事事人就是是指受要约人人。要约人人在发出出要约时时应指明明受要约约人的姓姓名或公公司名称称，如某某先生或或某公司司等。在个别情情况下，，要约可可向不特定的人发出出。例如如，根据据各国法法律，悬悬赏广告告的刊登登、自动动售货机机的设置置、公共共汽车的的运营等等，虽然然接受要要约的一一方并非非特定的的人，仍仍视为要要约。对于在商商店标价价陈列的的商品，，《瑞士债务务法典》也认为是是要约。。一般情况况下，不不是向特特定的人人发出的的缔约提提议，如如果提出出建议的的人没有有表示相相反的意意向，就就不是要要约，而而是要约邀请请。要约邀请请（引诱诱）：是以订立立合同为为目的的的，通过过各种方方式诱导导或邀请请对方向向自己发发出要约约要约与要要约邀请请的区别别：要约一经承诺诺要约人人就受约约束，合合同成立立。要约邀请请即使对方方完全同同意或接接受，条条件的发发出人仍仍不受约约束合同同仍不成成立，除除非发出出人承诺诺许多国家家的法律律认为，，普通的的商业广广告、商商品目录录、价目目表等原原则上不不是一项项要约，，而只是是要约邀邀请。例如，北北欧各国国的法律律规定，，向广大大公众发发出的商商业广告告并不是是要约，，而只是是向公众众发出的的要约邀邀请，即即邀请看看到广告告的公众众向刊登登广告的的人发出出要约。。发出邀邀请的一一方原则则上不受受要约邀邀请的约约束，也也没有义义务必须须与因见见到邀请请而发出出要约的的人订立立合同。。有些国家家如英美美的判例例则认为为，商业业广告原原则上虽虽然不是是一项要要约，但但如果广广告的内内容十分分明确、、肯定，，足以构构成一项项许诺，，也可以以视之为为要约。。商品房的的销售广广告和宣宣传资料料为要约约邀请；；但是，，出卖人人就商品品房开发发规划范范围内的的房屋及及相关设设施所作作的说明明和允诺诺具体确确定，并并对合同同的订立立以及房房屋价格格的确定定有重大大影响的的，应当当视为要要约；该该说明和和允诺即即使未载载入商品品房买卖卖合同，，亦应当当视为合合同内容容，当事事人违反反的，应应当承担担违约责责任。(2)要约的内内容必须须明确肯肯定即包括即即将签订订的合同同的主要要条件，，一旦受受要约人人表示承承诺，就就是以成成立一项项对双方方当事人人均有约约束力的的合同。。商业买卖卖中有效效要约的的内容：名称、价价格、数数量、交交货付款款时间《美国统一一商法典典》只要当事事人之间间有订立立合同的的意思，，并有合合理的依依据给与与相应的的补救则则合同仍仍可成立立，在货物买买卖合同同中只要要能确定定货物的的数量或或提出确确定数量量的方法法即可。。一旦受要要约人表表示承诺诺，就足足以成立立一项对对双方当当事人均均有约束束力的合合同，不不致因为为缺少某某项重要要条件影影响合同同的有效效成立。。但是，，要约人人不必在在其要约约中载明明合同的的全部条条款，只只要达到到足以确确定合同同内容的的程度即即可。缺缺少的条条件，可可待以后后确定。。更宽松(3)要约必须须送达特定定的受要约约人才能能生效要约的生效是指要约约发生法法律效力力，即对对要约人人和受要要约人产产生法律律的约束束力。大陆法国国家对要要约的生生效时间间采用达达到主义义的观点点，即认认为要约约必须在在达到受受要约人人后才发发生法律律效力。。原因是是只有受受要约人人收到要要约并得得知其中中的内容容后，才才可能决决定是否否予以承承诺。英美法国国家一般般认为要要约原则则上对要要约人无无约束力力，要约约送达受受要约人人时不发发生法律律效力，，在受要要约人做做出承诺诺时，要要约才产产生约束束力。美国《统一商法法典》对此已有有变通规规定。根根据该法法典，在在货物买买卖合同同中，商商人已经经签字发发出的要要约，要要约人仍仍须受其其要约的的约束。。《联合国国国际货物物销售合合同公约约》（以下简简称《公约》）和我国国的《合同法》均采用到到达主义义的标准准，即规规定要约约必须在在送达受受要约人人时才能能生效。。小思考一方凭借借以往的的交易经经验或通通过其他他途径，，预先知知道对方方有可能能向他发发出要约约，在收收到要约约前即主主动向对对方做出出“承诺诺”。如如果该““承诺””的内容容与对方方提出的的要约的的内容刚刚好巧合合，能否否认为双双方已达达成了协协议，合合同已经经成立了了？解析：尽管“承承诺”与与要约的的内容相相同，但但是由于于“承诺诺”的时时间在要要约送达达对方之之前，要要约还未未生效，，所以不不能视为为要约是是一项承承诺，而而只能视视为“交交错的要要约”（（cross-offer)。除非能能得到对对方的承承诺，否否则不能能认为双双发已经经达成了了一项有有效的合合同。被告是一一种名为为石炭酸酸烟丸的的药品的的制造商商，曾刊刊登一则则广告，，声称任任何人根根据指定定方法和和在特定定的的期期间内服服用一颗颗药丸后后，如果果仍染上上流行性性感冒，，可获被被告赔付付１０００英镑，，被告在在广告里里还声称称已将１１００英英镑存入入银行，，以示诚诚意．原原告看到到这则广广告后，，信以为为真，购购买被告告的药丸丸，并按按照说明明书的指指示服用用，但结结果仍染染上流行行性感冒冒．于是是向被告告追讨１１００英英镑．问：（（１）要要约的构构成要件件有几项项？（２）该该广告是是否是一一项要约约？（３）原原告的索索赔是否否成立？？为什么么？（1）要约的的构成要要件有以以下几项项：要约应向向一个或或一个以以上特定定的人发发出；要要约的内内容必须须明确、、肯定；；要约必必须送达达受要约约才能生生效。（2）该广告告是一种种要约，，其虽不不向特定定的人进进行意思思表示，，但其表表明任何何根据其其广告内内容进行行承诺，，其便受受其广告告内容约约束。（3）原告的的索赔请请求成立立，因为为原告购购买并服服用药丸丸的行为为属于承承诺，原原、被告告之间存存在着合合法的合合同关系系，被告告应按其其承诺履履行赔付付原告100英镑的义义务。2.要约的约约束力要约的束束力主要要包括两两个方面面：对要约人人对受要约约人一般而言言，要约约对受要要约人是是没有约约束力的的。取得得承诺的的权利，，不承担担必须承承诺的义义务。受受要约人人不仅没没有必须须做出承承诺的义义务，也也没有义义务就承承诺与否否通知要要约人。。大陆法国国家的规规定严格约束束力不得撤销销或修改改其要约约（德国、、瑞士、、希腊与与巴西等等）与损害赔赔偿相关关的约束束力的规规定受要约人人承诺以以前是可可以撤销销要约，，必须承承担损害害赔偿的的责任（法国））（意大大利规定定承诺期期者，期期满前不不得撤销销，没规规定期限限，承诺诺前可以以撤销，，对损失失承担赔赔偿责任任）英美法国国家规定定：要约原则则上对要要约人没没有约束束力，要要约人在在受要约约人对要要约作出出承诺之之前，随随时可以以撤销要要约或更更改其内内容。但有特殊殊如美国国《美国统一一商法典典》明确规定定，在货货物买卖卖中，在在一定条条件下可可以承认认无“对对价”的的“明确确的要约约”（firmorder),即要约人人在要约约确定的的期限内内不得撤撤销的要要约。其其条件是是：一，，要约人人必须是是商人；；二，要要约已经经规定了了期限，，或者如如果没有有规定期期限，则则在合理理的期限限内撤销销，但是是无论如如何不能能超过3个月；三三，要约约必须以以书面形形式做出出，并有有要约人人签字。。如果符符合上述述条件，，即使该该要约没没有对价价支持，，要约人人仍须受受要约的的约束，，在要约约规定的的期限内内或在合合理的时时间内不不得撤销销要约。。3.要约的消消灭（失失效、终终止）1、撤销失失效撤回：要约生效效之前将将要约收收回，使使其不发发生效力力。按照各国国的法律律，要约约必须达达到受要要约人才才能发生生效力，，在要约约人发出出要约至至该要约约到达受受要约人人前的这这段时间间里，由由于要约约还未生生效，要要约人当当然有权权将其撤撤回或者者做出变变更。例例如，以以平邮寄寄出的要要约，在在其送达达受要约约人之前前，要约约人可以以用更为为快捷的的方式将将其撤回回或者对对其内容容做出变变更。撤销：要约生效效后，消消灭要约约的行为为。这个个问题产产生于要要约到达达受要约约人后，，受要约约人做出出承诺前前的这段段时间。。能否撤回回撤销要要看耍约约的约束束力如何何耍约的约约束力对受要约约人对要约人人一般而言言，要约约对受要要约人是是没有约约束力的的但有特殊殊德国、日日本，商商人与经经常往来来的客户户，在收收到要约约时，要要立即发发出承诺诺与否的的通知，，如果怠怠于通知知，则视视为承诺诺。德国法不受约束束要约注注明法国法可撤销，，但须赔赔偿英美法原则上没没有约束束力可以以撤销两两种例外外中国法《合同法》第18条规定，，要约可可以撤销销。撤销销要约的的通知应应当在受受要约人人发出承承诺通知知之前送送达受要要约人。。《合同法》第19条规定，，要约人人规定了了要约期期限的不不得撤销销邀约。。2、拒绝失失效受要约人人把拒绝绝的意思思表示通通知要约约人的行行为，要要约在拒拒绝通知知送达要要约人时时即告失失效。反要约=拒绝+新要约3、过期失失效

要约规定有效效期未规定有有效期a对话方式式：（当当时）b非对话方方式：大陆法国国家“不在依依通常情情形可期期待承诺诺到达的的时间内内；英美法承诺应在在合理的的时间内内作出《公约》十八条接接受在合理的的时间内内未到无无效（二）承诺1.概念指受要约约人按要要约指定定的方式式，对要要约内容容表示同同意的一一种意思思表示，，要约一一经承诺诺合同即即告成立立。承诺有效效的条件件：（1）承诺必必须由合合法的受受要约人人作出合法的受受要约人人是指受受要约人人本人及及其授权权的代理理人，其其它任何何人即使使知道要要约的内内容并作作出同意意的表示示，也不不是承诺诺，合同同不能成成立。（2）承诺必必须在有有效期内内进行要约规定定有效期期要约未规规定有效效期大陆法依通常情情形可期期待承诺诺到达的的时间内内英美法承诺应在在合理的的时间内内作出《公约》十八条合合理的时时间内未未到无效效逾期承诺诺，两种种情况逾期承诺诺：一、因迟迟发而迟迟到的承承诺。这这种承诺诺必须要要经过要要约人的的确认后后才能生生效，合合同才能能成立。。如果要要约人接接受逾期期承诺，，合同的的成立时时间应是是该项逾逾期承诺诺送达要要约人时时，而不不是要约约人通知知受要约约人确认认时。例如，甲甲指定乙乙必须在在6月3日之前作作出承诺诺，但是是甲在7月8日才收到到乙的承承诺通知知。甲对对合同仍仍有兴趣趣，并立立即通知知乙，愿愿意接受受该项逾逾期承诺诺。该确确认通知知虽然7月10日才送达达乙，但但合同于于7月8日成立。。二、非因因迟发而而迟到的的承诺。。这种情情况的逾逾期承诺诺，仍属属于有效效的承诺诺，除非非要约人人立即表表示异议议。《公约》、《合同通则则》以及我国国的《合同法》对此都做做了类似似的规定定。如此此规定的的理由是是：要约约人已经经及时对对要约做做了答复复，只是是由于自自身以外外的其他他原因导导致承诺诺逾期，，他对承承诺能及及时送达达的信赖赖应得到到保护，，该逾期期承诺应应视为有有效。在在这种情情况下，，要约人人如要拒拒绝承诺诺，必须须要履行行及时通通知的义义务，否否则法律律推定承承诺没有有逾期。。（3）承诺应应是无条条件的（必须与与要约的的内容一一致）承诺是指指承诺人人愿意按按要约人人的条件件订立合合同，因因此承诺诺应该是是无条件件地接受受要约的的内容。。附加条件件：《美国统一一商法典典》（除规定定不得附附加，重重大修改改拒绝外外）《公约》十九条：：实质、、非实质质凡承诺中中载有关关于价格、支付、货物的质质量和数数量、交货地点点和时间间、当事人对对他方的的责任范范围或解解决争端端等方面的的附加条条件或不不同条件件，均视视为在实实质上变变更了要要约的条条件。

《合同法》第三十条条，承诺诺的内容容应当与与要约的的内容一一致。受受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更的，，为新要要约。有有关合同同标的、、数量、、质量、、价款或或者报酬酬、履行行期限、、履行地地点和方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，，是对要要约内容容的实质质性变更更。（4）承诺的的传递方方式要正正确要约中有有规定按规定办办要约中无无规定按要约的的传递方方式惯常做法法比应该用用的方法法更快的的方式2.承诺的生生效时间承诺的生生效时间间与合同同成立的的时间联联系密切切口头形式：立即生效书面形式：英美法：投邮主义mail-boxrule大陆法：到达主义公约：到达主义3.承诺的撤回（指承诺生效前撤回）

英美法：投邮主义，不能撤回大陆法：到达主义，在承诺发出后，到达要约人前可以撤回公约：22条规定，如果撤回通知于承诺生效前或同时送达要约人，承诺得予撤回某年5月1日，胜利利家俱厂厂得知A机关要建建办公楼楼需要购购置一批批桌椅，，便于5月2日向A机关发函函以优惠惠价格每每套桌椅椅1000元推销其其产品。。A机关认为为胜利家家俱厂生生产的家家俱质量量可靠，，便于5月4日回函要要求订购购桌椅300套，同时时提出每每套桌椅椅800元，10月底将货货一次送送到A机关。5月6日胜利家家俱厂回回函表示示同意A机关提出出的交货货时间及及方式，，但同时时提出每每套桌椅椅售价1000元已属优优惠，考考虑到A机关订货货数量较较多，可可再给予予一些优优惠，每每套桌椅椅按900元出售。。5月8日A机关发函函表示同同意。5月10日胜利家家俱厂电电话告知知A机关5月8日函件收收悉。

试分析5月2日胜利家家俱厂发发出的函函件、5月4日A机关发出出的函件件、5月6日胜利家家俱厂发发出的函函件、5月8日A机关发出出的函件件的法律律效力。。是否具具有法律律约束力力，如有有法律约约束力，，则应回回答何时时生效，，何时失失去效力力，并请请说明理理由。长江公司司于5月6日传真：：“本公司有有马钢生生产各种种规格钢钢筋供应应，质量量可靠、、交货及及时，敬敬请光顾顾”。黄河公公司于5月10日上午传传真：“需马钢产产6m钢筋200吨，货到到黄河价价格3500元/T，货到付付款，一一个月内内交货，，请在一一周内电电复”。问：长江江公司行行为的法法律性质质?黄河公司司行为的的法律性性质?[情形1]长江公司司收到黄黄河传真真的次日日即回复复:一周内送送货，请请备妥货货款。问问：请说说明该买买卖合同同是否成成立?[情形2]黄河于5月12日发传真真:因情况有有变，撤撤销我方方5月10日发价，，见谅。。问：黄黄河是否否成功地地撤销了了要约?长江公司司于5月6日传真：：“本公司有有马钢生生产各种种规格钢钢筋供应应，质量量可靠、、交货及及时，敬敬请光顾顾”。黄河公公司于5月10日上午传传真：“需马钢产产6m钢筋200吨，货到到黄河价价格3500元/T，货到付付款，一一个月内内交货，，请在一一周内电电复”。[情形3]若黄河5月10日传真中中“请一一周内复复”改为为“请复复”，黄黄河5月12日传真内内容不变变。问：：黄河是是否成功功地撤销销了要约约?[情形4]长江收到到黄河10日传真的的次日复复:一个月内内交货可可行，运运费由贵贵方承担担，请备备妥货款款。黄河河未回电电。长江江于一周周后送货货至黄河河，黄河河拒收。。长江表表示愿承承担运费费，黄河河仍拒收收。问：：黄河拒拒收是否否有理？？长江公司司于5月6日传真：：“本公司有有马钢生生产各种种规格钢钢筋供应应，质量量可靠、、交货及及时，敬敬请光顾顾”。黄河公公司于5月10日上午传传真：“需马钢产产6m钢筋200吨，货到到黄河价价格3500元/T，货到付付款，一一个月内内交货，，请在一一周内电电复”。[情形5]长江于5月10日收到传传真后5月19日发传真真给黄河河：一周周内送货货，请备备妥货款款。黄河河未回电电。问：：合同是是否成立立?二、当事人订订立合同同的能力力当事人订订立合同同的能力力是指哪些人具有订立立合同的的能力。。一般具具有订立立合同能能力的人人有两种种，自然然人和法法人。1.自然人订订立合同同的能力力各国法律律对于自自然人是是否有订订立合同同的能力力，有不不同的规规定，但但是基本本有两个共同同点：正常的成成年人具有订立立合同的的能力；；未成年人人、非正正常成年年人，法律赋予予不同的的约束或或保护。。成年的标标准各国国法律规规定不一一：20岁（日、、瑞、））、19岁（韩））、18岁（德、、英、中中）(1)中国法律律规定《民法通则则》把公民分分为三类类:有完全民民事行为为能力的的人①成年人人（正常常）②16~18岁（以自自己劳动动收入为为主要生生活来源源的）具有完全全民事行行为能力力的人，，可以独独立进行行民事活活动，包包括订立立各种合合同。限制民事事行为能能力的人人①10周岁以上上未成年年人②不能完全全辩认自己己行为的的精神病病人他们可进进行与其其年龄、、智力、、精神健健康状况况相当的的民事活活动，其其他民事事活动应应由其法法定代理理人代理理或事先先征得其其法定代代理人同同意。

无民事行行为能力力的人①10周岁以下下②完全不能能辩认自己己行为的的精神病病人限制民事事行为能能力的人人和无民民事行为为能力的的人订立立的纯获益的合同有有效，如如接受赠与与、奖励、获得报酬酬等。合同无效效(2)德国法同中国法法大同小小异，采采取排除除法，除除去无民民事行为为能力的的人、限限制民事事行为能能力的人人均有订订立合同同的能力力。无民事行行为能力力的人①7周岁以下下②处于精精神错乱乱不能自由由决定意意志而且且按其性性质该状状况非暂暂时者③因患精精神病被被宣告为为禁治产者订立的合合同无法法律效力力限制民事事行为能能力的人人7周岁以上上未成年年人可以以订立合合同但不不一定有有效①代理人人追认两种情况况有效②成年后后自己追追认大陆法国国家的民民法典普普遍规定定有禁治产制度。禁治产指的是因因患有精神神病或因有酒癖癖不能处处理自己己的事务务，或因浪费成成性有败败家之虞虞者，经其亲亲属向法法院提出出请求，，由法院院宣告禁禁止其治治理财产产。(3)法国法法国法认认为订约约当事人人的行为为能力是是合同有有效的必必要条件件，即有订约能能力合同生效效，无订约能能力合同无效效。无订约能能力的人人①未解除除亲权的的未成年年人②法律保保护的成成年人（官能衰衰退、挥挥霍浪费费、游手手好闲以以致贫困困者）这两种人人订立的的合同必必须取得得其监护护人或管管理人的的同意，，否则无无效。解除亲权权是法国国法的一一项特殊殊制度未成年人人（未满满21岁）解除亲权权有两种种情况①因结婚②年满16岁未结婚婚（父母提出出申请、、无父母母由亲属属大会同同样处理理，不得从事事商业活活动）(4)英美法英美法对对订约当当事人是是否有订订约能力力规定的的更具体体，三种种人有特特殊规定定，其余余的人都都有订立立合同的的能力三种人①未成年人人（原则上无无订约能能力，对对其订立立的合同同，在成成年后可可以追认认或撤销销。但有有些合同同例外，，受让的的生活必必需品合合同及为为其自身身利益订订立的教教育合同同有效，，成年后后二年后后沉默=确认）②精神病病人（宣告后后无效，，前可撤撤销）③酗酒者者（原则上上有约束束力，但但订立合合同时由由于酒醉醉而失去去行为能能力的可可以要求求撤销合合同）2.法人的行行为能力力法人：是指拥有有独立的的财产，，能够以以自己的的名义享享有民事事权利和和承担民民事义务务，并且且依照法法定程序序成立的的法律实实体。法人是通通过自然然人组织织起来的的，必须须通过自自然人才才能进行行活动。。公司是经经济活动动中最常常见的法法人，各各国法律律对公司司的行为为也都做做了明确确的规定定。必须须通过授授权的代代理人才才能订立立合同（（代理商商，业务务员），，合同内容容不得超超出公司司章程的的规定。。思考：合同内容容若超过过公司章章程的规规定，效效力如何何？7岁的小明明在暑期期和乡下下的小红红联谊时时，觉得得乡下的的小朋友友没有电电视看很很可怜，，所以将将自己家家中的电电视赠与与给了小小红，这这时，这这个赠与与合同是是无效的的。三、对价与约约因在法律上上考查一一项合同同是否有有效，除除了要约约与承诺诺、当事事人具有有行为能能力外，，还要看看合同是是否有对等条件件，即一项项合同应应该是相相互给付付的。这这种对等等条件在在英美法法中称之之为“对价”，在法国国法中称称之为“约因”。对于“对对价”理理解甲以1000英镑的价价格向乙乙出售自自己的房房产。甲向乙交交付房产产和乙向甲支支付1000英镑价款款就是互为为给付的的对价。。甲欠乙1000美元，到到期无力力偿还，，乙准备备起诉，，甲请求求乙不要要起诉，，给他3个月的宽宽限期，，他将另另外付给给乙100美元。乙乙同意。。甲方支付付的100美元的对价就就是3个月不起起诉的宽宽限行为为。思考考十一出去去旅游时时，我与与运输公公司签订订了运输输合同，，车票80元。我与与旅行社社签订了了旅游合合同，费费用1800元。这其中的的相应的的对价是是什么？？（一）英美法的的对价英美法把把合同分分为两类类：签字蜡封封（不需对价价）这种合同同是由当当事人签签字、加加盖印鉴鉴并把它它交给对对方而做做成的，，其有效效性完全全是由于于它所采采用的形形式，不不要求任任何对价价。简式合同同（必须对价价）：这种种合同包包括口头头合同和和非以签签字蜡封封式做成成的一般般书面合合同，这这类合同同必须要要有对价价，否则则没有约约束力。。

英美法认认为对价价须具备备以下条条件：（1）、对价价必须是是合法的的对价的内内容若为为法律所所禁止，，将是无无效的。。例如，甲甲对乙允允诺，只只要将丙丙毒死即即付给乙乙1万英镑。。因为对对价的内内容是违违法的，，所以，，这份合合同是无无效的。。（2）、对价价必须是是待履行行或已经经履行的的对价英美普通通法把对对价分为为三种：：待履行的的对价、已履行的的对价和过去的对对价。过去的对对价是无无效的对对价。代履行的的对价是指双方方当事人人允诺在在将来履履行的对对价。例如，当当事人双双方于今今年4月签订了了一份合合同，约约定甲用用一年的的时间为为乙建一一栋房屋屋，交房房时付款款。在这这份合同同中，交交房与付付款都是是待履行行的对价价，都是是有效的的对价。。已履行的的对价，是指一一方当事事人以其其作为要约或承诺的行为，，已全部部完成了了其根据据合同所所承担的的义务，，只剩下下对方还还没有履履行其义义务。一种情况况是当事事人一方方的行为为是作为为要约做出的。。例如，，卖方主主动向买买方发货货，当买买方接受受货物时时，买卖卖合同即即告成立立，由于于卖方已已履行了了交货的的义务，，买方必必须支付付合理的的价金。。另一种是是当事人人一方的的行为是是作为承诺做出的。。最常见见的例子子是悬赏赏广告。。例如，，甲在报报纸上刊刊登一则则广告，，许诺如如果有人人找到他他丢失的的物品，，即给付付报酬若若干美元元。这时时，如果果乙见报报后找到了失失物并交交还给甲甲，合同同即告成成立，乙乙的行为为就属于于已履行行的对价价，甲有有义务付付给约定定的报酬酬。过去的对对价是指一方方在对方方做出允允诺之前前已经全全部履行行完毕的的对价。。例如，甲甲将捡到到的钱包包送还给给乙，乙乙表示将将付给甲甲一笔重重金以示示感谢。。但是。。由于过过去的行行为不能能作为现现在允诺诺的对价价，所以以，这种种允诺将将因为缺缺乏对价价而没有有约束力力。除非非这种无无偿的允允诺是以以签字蜡封封的形式做做成的，，否则是是没有约约束力。。对此，英英美法有有一项原原则，称称为“过去的对对价不是是对价”。例外：即一方由由于对方方的请求为对方提提供了某某种服务务，日后后，对方方允诺给给予报酬酬，此时时，这种种过去已已经提供供的服务务就可以以作为日日后允诺诺给予报报酬的对对价，这这项允诺诺具有约约束力。。美国的许许多州法法律进一一步规定定，在紧急情况况下做出的的某些未未经对方方要求的的行为，，如果日日后对方方允诺给给予报酬酬，那么么该项行行为可作作为此项项报酬的的对价，，承诺人人不得反反悔。（3）、对价价必须具具有某种种价值，，但不要要求等价价对价必须须真实，，且具有有某种价价值。这这里的价价值可以以用金钱钱衡量，，也可以以是其他他东西，，如作为为或不作作为等。。对价不是等价价，不要求求必须与与对方的的允诺相相等。例如，甲甲以100英镑买了了乙的手手表。这这份买卖卖合同是是有对价价的，至至于这块块手表是是否值100英镑，法法院一般般不予过过问。法法院认为为，对价价是否充充分是当当事人缔缔约时应应考虑的的问题，，法官审审案时，，由于时时间和精精力的关关系，不不可能逐逐一考虑虑对价是是否充分分。蒙特夫特特诉斯考考特案(1971)被告答应应以1英镑的价价格把房房子卖给给原告，，但后来来被告反反悔了，，声称1英镑是个个不充分分的对价价。法院院认为，，对价并并不要求求对等或或充分，，合同能能否执行行取决于于有没有有对价，，而不是是对价充充分与否否问题。。被告败败诉。但在欺诈诈、误会会、不正正当影响响等案件件中，法法院会把把对价不不充分作作为证明明欺诈、、误会、、不正当当影响一一种证据据，当事事人可以以要求解解除合同同。（4）、法律律或职责责上的义义务不能能作为对对价凡属于履履行法律律上的义义务，不不能作为为对价。。例如，某某房屋失失火，其其房主对对前来救救火的消消防员称称，若能能将火扑扑灭，愿愿给付1万美元。。消防员员将火扑扑灭。但但法院认认为，救救火是消消防员法法律上的的责任，，不能作作为对价价接受酬酬金。比如证人人在法庭庭上作证证，当事事人事先先答应给给他一笔笔钱，后后又后悔悔了，这这笔钱是是不能执执行的，，因为证证人作证证是履行行法律上上的公共共义务，，不能成成为对价价。工作上的的职责行行为也不不能作为为有效的的对价。。海滨浴场场经理允允诺，只只要这个个月没有有意外发发生，就就给每位位救生员员加薪100美元。结结果，当当月果真真未有意意外发生生。救生生员要求求经理履履行诺言言，遭到到拒绝，，遂到法法院起诉诉。法院院判决，，经理的的允诺是是无效的的，因为为缺乏对对价。理理由是，，救生员员救护遇遇险的游游人，是是在履行行他们的的工作职职责，原原来合同同上规定定的义务务不能作作为一项项新的允允诺的对对价。斯蒂克诉诉马立克克案(1809)船方雇佣佣一批海海员作一一次往返返于伦敦敦与波罗罗的海上上航行，，途中两名海员开了了小差，，船长答答应其余余船员，，如果他他们努力力把船开开回伦敦敦，他将将把那两两名海员员的工资资分给他他们，事事后船长长食言，，船员到到法院起起诉。法法院认为为，船长长的允诺诺是不能能执行的的，因为为缺少对对价。理理由是，，船员在在开船时时，已承承担了义义务，答答应在航航行中遇遇到一般普通通意外情情况应尽力而而为，有有两名船船员开小小差，余余下的船船员依据据其原来来签订的的雇佣合合同有义义务尽力力把船安安全开回回目的港港。哈特立诉诉鲍生比比案(1857)三分之一一的船员开开小差，，船长答答应分他他们的工工资给别别的剩下下船员，，到了目目的港，，船长反反悔了。。法院认认为，这这种情况况与斯蒂蒂克诉马马立克案案中的情情况不一一样，本本案船员员走了三三分之一一已非普通意意外事件件，这时船船员继续续开船属属履行了了合同义义务以外外的义务务，应视视为对价价，应得得到额外外工资，，被告败败诉。（5）、对价价必须来来自受允允诺人只有对某某项允诺诺付出了了对价的的人，才才能要求求强制执执行此项项允诺。。例如，甲甲向乙许许诺，只只要乙帮帮他卖掉掉这批货货，就付付给丙5000块钱。如如果乙完完成了工工作而甲甲拒绝付付钱给丙丙，则丙丙不能请请求法院院强制履履行甲对对其付钱钱的许诺诺。因为为甲许诺诺的对价价来在于于乙，丙丙并没有有提供任任何对价价。显然，上上述有关关对价原原则的规规定已经经不能适适应当代代商业发发展的需需要。因因此，英英美两国国都已制制定了一一些新的的规则，，使得某某些合同同即使缺缺少对价价，也具具有法律律效力。。例：甲答答应乙只只需偿还还300美元就可可以免除除欠自己己的500美元的债债务，但但由于少少收200美元缺少少对价，，所以甲甲的允诺诺是没有有约束力力的。为为此，英英美法规规定，如如果甲向向乙提出出，免去去其200美元债务务的前提提是乙能能在规定定期限前前还款，，乙对此此表示同同意，则则这项新新的允诺诺就是有有约束力力的。分析提示示：按照英美美法的规规定，当当事人双双方在签签订合同同之后，，若要更更改原合合同，会会因为缺缺少对价价而不能能进行。。即便是是债权人人想要免免除债务务人的债债务，也也不可行行（如上上案例））。新允允诺之所所以具有有约束力力，因为为它是以以提前付付款为对对价的。。这种对对条件的的改变虽虽然非常常细微，，但收效效不小。。（二）法法国法关关于约因因的规定定法国法无无对价而而使用约约因（沿沿用了罗罗马法中中约因的的概念））法国法认认为债的的约因是是指当事事人产生生该项债债务所追追求的最接近和和最直接接的目的的例如甲向向乙购买买汽车：：甲为了了取得汽汽车乙为了取取得车款款法国民法法典规定定“凡无无约因的的债，基基于错误误约因或或不法约约因的债债都不发发生任何何效力””双务合同同有两个个约因思考：：赠与合合同存在在约因吗吗？四、合同同形式的的法律约约束从法律约约束的角角度看，，合同的的形式可可以分为为两种类类型：要式合同同和不要式合合同。要式合同同是指法律律要求必必须具备备一定的的形式和和手续的的合同。。其目的和和作用主主要有两两个方面面：一是是用以作作为合同同生效的的要件，，二是用用以作为为证明合合同存在在的证据据，不要式合合同：与要式式合同相相反的都都是不要要式合同同。这种种合同即即使没有有根据法法定的形形式订立立，但是是合同并并非无效效，只是是不能强强制执行行，在发发生诉讼讼时，必必须以法法律规定定的形式式（例如如书面形形式、公公证人的的证明等等）作为为合同存存在及其其内容的的证据，，而不能能只以口口头证言言作为证证据。西方社会会都采取取“不要要式原则则”(Principleofinformality)，只有对对某些合合同才要要求必须须按照法法律规定定的特定定形式订订立。并且各国国法律对对要式合合同的侧侧重点各各有不同同德国法主主要侧重重于作为为合同有有效成立立的要件件。法国法偏偏重于作作为证据据要求(例外，不不适用于于商事合合同)英美法把把合同分分为签字字蜡封合合同与简简式合同同两种。。简式合同同不等于于不要式式合同五、合同的合合法性西方国家家允许““合同自自治”，，但都要要求合同同必须合合法，凡是违反反法律、、善良风风俗、公公共秩序序的合同一律律无效1、违反成文法规定2、违反公共政策（或违反常情的）有两种情况构成合同违法：大陆法法国:标的、约约因须合合法德国:法律行为为违反法法律上的的禁止者者无效英美法违反公共共政策的的合同不道德的的合同违法的合合同六、意思思表示的的真实性性1.错误因素素导致的的意思不不真实合同的意意思不真真实是由由于在合合同成立立时，当当事人表表意有错错误的因因素存在在。宣告合同同无效：（1）当事人人共同发发生的错错误（2）另一方方知道或或应当知知道的情情况下，，仍让错错误发生生（3）另一方方当事人人尚未依依信赖行行事。不可宣告告无效：（1）当事人人自身疏疏忽（2）知道但但未采取取相应的的措施救救济思考“白头翁翁”在台台湾有两两种含义义，一是是飞禽的的一种，，一是蟋蟋蟀的一一种。甲甲欲将““白头翁翁”买于于乙，甲甲的“白白头翁””指鸟，，而乙以以为是蟋蟋蟀，乙乙对甲之之要约进进行承诺诺。若两两者都是是为善意意，根据据通则，，此合同同是否有有效？若甲发出出要约后后，了解解到乙只只认为白白头翁是是蟋蟀，，且不需需要鸟，，而恶意意进行此此行为，，乙可否否认为此此合同无无效？A打算以9500英镑的价价格将车车子卖给给B。A在其要约约中却写写成了5900英镑，B若接受了了A的要约，，且不知知道车子子的市场场价，这这时合同同有效吗吗？我国合同同法的规规定当事人对对合同或或者其他他民事行行为的内内容有重重大误解解的，可可以请求求人民法法院或者者仲裁机机构予以以变更或或者撤销销。重大误解解，是指指对涉及及到合同的主主要内容容的行为的的错误认认识。第一，对对合同相相对人。。如甲与乙乙同名，丙欲与与甲订立立买卖合合同，不不知有与与甲同名名之人，，边与之之订立合合同。第二，对对合同性性质。如如甲向乙乙发出要要约，将将房屋租租给乙一一年，而而乙以为为是赠与与而承诺诺。第三，对对标的物物。如甲甲去书店店欲买阮阮本十三三经注疏疏，而书书店向其其提供殿殿本十三三经注疏疏。第四，对对物之性性状和品品质。如如甲愿以以一百元元出卖一一镀金戒戒指，而而乙以为为是纯金金戒指而而表示愿愿意以一一百元购购买，此此为意思思不一致致。若乙乙误信戒戒指为纯纯金的，，而只表表示愿以以一百元元购买这这只戒指指，则合合同成立立，发生生错误之之适用。。2.欺诈因素素导致的的意思不不真实合同中的的诈欺是是指在双双方订立立合同时时，由于于一方对对另一方方蓄意误误导或欺欺诈，而而导致后后者认识识上的错错误，在在这种基基础上订订立的合合同，不不存在真真实的合合意，也也没有实实际上协协商一致致。各国法律律都认为为后者没没有履行行合同的的义务，，可以撤撤销合同同或主张张合同无无效。我国法律律的规定定《合同法》第52条第1款：一方方以欺诈诈手段订订立的合合同，损害国家家利益的的，合同无无效。第54条：一方方以欺诈诈、胁迫迫的手段段或者乘乘人之危危，使对对方在违违背真实实意思的的情况下下订立的的合同，，受损害害方有权权请求人人民法院院或者仲仲裁机构构变更或者者撤销。3.胁迫因素素存在的的意思不不真实胁迫是一方当事事人故意的恐恐吓、威威胁对方当事事人的行为当事人在在有胁迫迫或威胁胁的因素素存在的的情况下下订立了了合同，，这种合合同如果没有有威胁或或胁迫因因素存在在的正常常情况下下是不可可能订立立的，也就是这这种合同同的达成成的合意意是不真真实的，，各国法法律都一一致认为为，凡在在胁迫之之下订立立的合同同，法律允许许受胁迫迫的一方方主张合合同无效效或撤销销合同。。包括近亲亲属包括第三三人我国法律律的规定定《合同法》第52条第1款：一方方以欺诈诈、胁迫迫手段订订立的合合同，损害国家家利益的的，合同无无效。第54条：一方方以欺诈诈、胁迫迫的手段段或者乘乘人之危危，使对对方在违违背真实实意思的的情况下下订立的的合同，，受损害害方有权权请求人人民法院院或者仲仲裁机构构变更或者者撤销。第三节合合同同的履行行合同的履履行，是指合合同当事事人实现现合同内内容的行行为。当事人订订立合同同的目的的就是为为了履行行，因此此，合同同的履行行对整个个合同而而言就显显得尤为为重要。。例如，在在买卖合合同中，，卖方必必须根据据合同规规定的时时间、地地点与质质量交货货，买方方则必须须根据合合同规定定的时间间、方式式交付货货款与受受领货物物等，这这些都属属于履行行合同的的行为。。各国的的法律都都认为，，合同当当事人在在订立合合同之后后，都有有履行合合同的义义务，如如果违反反应履行行合同的的义务，，就要根根据不同同的情况况，承担担相应的的法律责责任。根据英国国、美国国的法律律与判例例，如果果合同中中规定了了履约的的时间，而时间间又是该该合同的的要件时时，当事事人就必必须在规定的时时间内履行合合同，否否则债权权人有权权解除合合同并要要求损害害赔偿。。各国的法法律都认认为，合合同当事事人在订订立合同同之后，，都有全面面和互相相协作履履行合同同的义务务，如果违违反应履履行合同同的义务务，就要要根据不不同的情情况，承承担相应应的法律律责任。。全面：约约定义务务和法定定义务两两方面。。协作：协协助对方方履行，，如通知知、保密密等。一、合同同履行的的一般规规则实务上，，这些规规则不仅仅为司法法机关解决合同同争议提供了依据，同时时还解决决了当事事人约定定不明或或欠缺约约定条款款的问题题。1.合同履行行的原则则合同履行行的原则则除了民民法上的的平等、公公平、诚诚实信用用等一般原则则外，还有有关于合合同履行行的特殊原则则，如全面履行行原则、协作履行行原则、促进交易易履行的的原则等。（1）全面履履行原则则全面履行行原则是是指合同同当事人人应按照照合同的的约定，，全面、、适当地地履行合合同义务务。（2）协作履履行原则则协作履行行原则是是指当事事人一方方不仅适适当地履履行自己己的合同同义务，，而且应应当协助助对方履履行其义义务。（3）促进交交易履行行的原则则促进交易易履行的的原则起起源于罗罗马法中中“与其其使合同同无效，，不如使使它有效效”的规规则，即即合同当当事人不不能随意意借口合合同条款款不全或或不明确确，而不不去履行行合同，，甚至主主张合同同无效。。2、合同条条款的补补缺当事人在在缔结合合同的时时候，应应尽可能能地将涉涉及双方方权利、、义务的的条款规规定得具具体、明明确，以以有利于于将来合合同的履履行。但但是，在在实践中中会由于于种种原原因导致致合同条条款的疏疏漏，这这就产生生了如何何补缺的问题。。各国法法律几乎乎都对此此作了规规定。（1）大陆法法：未约定给给付期限限未约定给给付方式式（2）英美法法英国法，，未约定定交货地点点美国法，，价格不确确定未约定交货时间间（3）中国法法质量、价价款或者者报酬、、履行地地点等内内容没有有约定或或约定不不明确（4）合同通通则质量、价价格、期期限及履履行地点点不明的的二、合同同履行中中的抗辩辩权合同履行行中的抗抗辩权，，亦称异异议权，，是指在在双务合合同中，，合同一一方当事事人对抗抗对方请请求或者者否认对对方的权权利而主主张的权权利。合合同履行行中的抗抗辩权一一般包括括：1.同时履行行抗辩权权（不履履行抗辩辩权）2.后履行抗抗辩权3.不安抗辩辩权第四节合合同的的违约与与救济一、违约约(breachofcontract)是指合同同一方当当事人由由于某种种原因，，完全没没有履行行其合同同义务或或没有全全部履行行其合同同义务的的行为。。例如买卖卖合同订订立后，，