企业变革-会计、税收与法律问题分析

企业改制与并购----会计、税收与法律问题2005年5月，上海1上海国家会计学院上海国家家会计学学院副教授颜延博士律师中中国注册册会计师师yanyan@@2上海国家家会计学学院企业改制制的现状状1.国有有经济的的重大战战略调整整；2.改制制风潮席席卷大江江南北；；3.沿海海地区小小企业改改制基本本结束；；4.国有有大中型型企业改改制成为为重点3上海国家家会计学学院改制春风风恩泽了了谁？

4上海国家家会计学学院为什么要要卖给经经营者？？“资本雇雇佣劳动动”，还还是“劳劳动雇佣佣资本””？1.企业是出出资人的的企业；；2.企业是企企业家的的企业5上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏企业改制制风暴逐逐渐过去去，纪检检监察部部门开始始改制““回头看看”。部分企业业在“回回头看””时被““相中””，留下下了惨痛痛的教训训。6上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏1、改制之前前突击提提取巨额额管理费费用，私私分国有有资产7上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏2.违法法核销巨巨额资产产损失，，使以前前可能存存在的违违法犯罪罪行为一一笔勾销销8上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏3．改制制之前突突击向亏亏损子公公司增加加投资，，以减少少改制企企业的净净资产，，降低收收购成本本。9上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏4．利用用债务重重组的时时间差来来打“插插边球””。10上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏5．违规规分配工工资结余余、盈余余公积金金。11上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏6．在职职工身份份置换备备份金上上所做的的文章12上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏7．隐瞒对外外投资、、向下属属企业隐隐藏资产产13上海国家家会计学学院改制过程程中的会会计游戏戏8．运用复复杂的关关联方交交易，掏掏空国有有企业，，进而实实现所谓谓管理层层收购14上海国家家会计学学院企业并购购审计一、如何何签订审审计业务务约定书书？二、并购购审计的的特点

15上海国家家会计学学院某集团公公司牧场场资产承承包的税税务案例例A集团有有限公司司牧场承承包合同同16上海国家家会计学学院某集团公公司牧场场资产承承包的税税务案例例

一、民商商法对该该协议的的定义；；二、会计计制度与与税法对对该协议议的定义义17上海国家家会计学学院改制企业业的调账账问题企业改制制过程基基本可分分为八个个阶段：：1、改改制企业业对各类类资产进进行全面面清查登登记，对对资产、、负债进进行全面面核实，，编制基基准日会会计报表表及财产产清册；；2、委委托会计计师事务务所对拟拟改制企企业基准准日的资资产负债债表进行行审计、、评估；；3、确确定改制制方案并并将其连连同审计计、评估估结果报报国资委委备案确确认，；；4、到到产权交交易中心心挂牌；；5、购购买人竞竞牌；6、最终终中标人人与产权权交易中中心签订订产权交交易协议议；7、、购买人人交款办办理产权权交割；；8、办办理产权权登记和和工商登登记。与与此对应应，企业业在改制制过程中中可分为为三个时时期：18上海国家家会计学学院改制企业业的调账账问题审计、评评估结果果经国资资部门备备案通过过后，以以改制基基准日为为基础进进行会计计差错调调整及经经过批准准的资产产剥离、、核销进进行账务务处理，，编制改改制基准准日资产产负债表表。1、对于于会计差差错调整整，可参参照财政政部《企企业会计计准则———会计计政策、、会计估估计变更更和会计计差错更更正》的的有关原原则进行行处理。。2、对清清理出的的各项不不良资产产资产、、剥离的的资产以以及经过过批准提提留的各各项备付付金，经经审批后后冲减未未分配利利润、盈盈余公积积、资本本公积等等所有者者权益项项目，不不足部分分冲销资资本金。。19上海国家家会计学学院改制企业业的调账账问题企业应作作如下会会计调整整分录；；（1）核核销资产产时：借：所有有者权益益类科目目贷：资产产类科目目（如批批准核销销前已转转入“待待处理财财产损溢溢”的则则贷记本本科目。。）（2）剥剥离资产产时：借：所有有者权益益类科目目贷：资产产类科目目或专项项应付款款（代管管非经营营性资产产）（3）提提留费用用：借：所有有者权益益贷：其他他应付款款（有关关个人））（安安置费））贷：专项项应付款款（养老老、失业业和医疗疗保险金金）

20上海国家家会计学学院改制企业业的调账账问题企业改制制评估基基准日往往往与公公司成立立日不是是同一时时点，公公司成立立日通常常要迟于于评估基基准日，，就产生生如下问问题：(1)在评估基基准日和和公司成成立日之之间的经经营成果果归谁拥拥有?(2))评估基准准日和公公司成立立日之间间的经营营成果是是根据历历史成本本计量还还是根据据评估值值计量?(3))企业成立立后是否否按评估估值调帐帐?21上海国家家会计学学院改制企业业的调账账问题关于商誉誉问题在改制企企业交易易过程中中，有时时会出现现投资人人付出的的购买价价高于评评估价格格，比较较普遍的的是改制制企业为为负资产产，产权权交易时时按零资资产转让让。这类企业业，如何何调账？？22上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题

（一）会会计专业业判断：：当会计计准则会会计制度度没有明明确规定定的情况况下，如如何根据据会计目目标进行行账务处处理？例证：改改制企业业债务重重组收益益如何入入账23上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题案例：A公司是是改制企企业。2000年6月月19日日法院判判决江苏苏某钢铁铁公司于于判决生生效之日日起30日内返返还A公公司资金金600万元及及利息。。2002年1月17日A公司与该该钢铁公公司签定定协议，，按上述述判决，，该钢铁铁公司以以实物资资产、现现金和应应收债权权共900万元(其中：应应收B公司的债债权600万元；应应收C公司债权权50万元；应应收D公司债权权100万元；金金轮100型轻骑6辆、济南南轻骑900型5辆、东风风牌柴油油机lO台、苏州州两处房房产共作作价120万元，现现金30万元)抵偿所欠欠A公司债务务710万元(其中本金金600万元，利利息100万元，诉诉讼费10万元)，截止2004年5月31日上述协协议已执执行完毕毕。24上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题（二）企企业以无无账面价价值的无无形资产产换取有有价值的的实物资资产，换换入的实实物资产产如何进进行账务务处理?25上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题（三）以以无账面面价值的的无形资资产投资资，投出出方应如如何入账账?

26上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题（四）投投资控股股的学校校是否纳纳入合并并会计报报表范围围的问题题?27上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题案例：某某企业经经教育主主管部门门批准投投资设立立民办学学校并控控股50％以上，，被投资资学校实实行董事事会治理理机制，，办学方方面接受受教育部部门的管管理。该该企业认认为根据据合并会会计报表表的规定定对被投投资学校校应按权权益法核核算并合合并会计计报表。。28上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题六、母公公司固定定资产折折旧方法法采用直直线法，，其子公公司固定定资产采采用加速速折旧法法，母子子公司折折旧方法法不一致致，在合合并报表表时母公公司是否否对子公公司的会会计报表表进行调调整?29上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题七、改制制企业存存在三年年以上的的应付账账款如何何处理??30上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题八、改制制企业逾逾期的金金融债务务如何处处理?31上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题改制企业业一般不不愿对逾逾期金融融债务提提供函证证条件，，以免造造成银行行立时催催收。因因此，改改制企业业逾期的的金融债债务应根根据不同同情况分分别处理理。32上海国家家会计学学院改制企业业账务处处理的具具体问题题九、改制制企业预预提企业业内退人人员生活活费及社社会保险险费如何何处理?33上海国家家会计学学院国际财务务报告准准则：企企业合并并的最新新进展国际会计计准则第第22号号企业合合并历经经多次修修改，目目前适用用的是1998年的修修改稿。。新的修修订计划划正在进进行中。。34上海国家家会计学学院国际财务务报告准准则：企企业合并并的最新新进展IAS22号的的主要内内容：购买：通通过转让让资产、、承担负负债或发发行股票票等方式式，由一一个企业业（购买买企业））获得对对另一个个企业（（被购企企业）净净资产和和经营活活动控制制权的企企业合并并。权益结合合：参与与合并企企业的股股东联合合控制它它们的全全部或实实际上是是全部的的净资产产和经营营活动，，以便继继续对合合并后实实体分享享利益和和分担风风险的企企业合并并。参与与合并各各方都不不能认定定为购买买者。35上海国家家会计学学院国际财务务报告准准则：企企业合并并的最新新进展国际会计计准则理理事会于于2002年12月发发布了征征求意见见稿第3号，对对合并准准则的修修改提出出了新的的建议：：1企业业合并交交易都只只能采用用购买法法核算，，权益结结合法将将被禁止止采用；；2购买买方不能能就企业业合并交交易而预预期发生生的未来来损失和和其他费费用确认认—项准准备，除除非在购购买日，，被购买买企业有有一项重重组其活活动的现现存负债债，否则则因企业业合并需需重组被被购买企企业的活活动而发发生费用用应作为为企业合合并后费费用处理理；3在企企业合并并中购人人的无形形资产，，包括进进行当中中的研究究与开发发项目，，如果符符合资产产的定义义，且单单独存在在或因合合同或其其他法定定权利所所引起，，则应与与商誉区区分开来来予以确确认；4商誉誉或没有有确定使使用寿命命的无形形资产将将不再摊摊销，取取而代之之的是进进行年度度减值测测试，负负商誉应应立即确确认为一一项利得得；5即使使在没有购购买被购购企业全全部股权权的情况况下，可辨认资产和负负债应当当按照该该项资产产或负债债的全部部公允价价值记录录

36上海国家家会计学学院国际财务务报告准准则：企企业合并并的最新新进展2003年12月SAC咨询询委员会会会议上上，讨论论了以完完全商誉誉取代购购买商誉誉的问题题。37上海国家家会计学学院改制前应应当进行行税务审审计改制前进进行税务务审计，，一方面面可以彻彻底消除除改制前前企业存存在的税税务风险险，不影影响改制制后企业业的经营营；另外外一方面面可以将将应交未未交的各各项税费费交齐，，从而降降低企业业的净资资产，降降低收购购成本。。38上海国家家会计学学院改制前应应当进行行税务审审计案例：某某石化集集团公司司拥有2个非独立立核算的的炼油厂厂，1个非独立立核算的的化肥厂厂，1个非独立立核算的的物资采采购公司司，1个新成立立的非独独立核算算的管道道运输公公司，1个独立核核算的油油轮运输输公司，，1个非独立立核算的的建安公公司，1个非独立立核算的的物业公公司和1个非独立立核算的的热力发发电厂。。该集团团公司实实行分级级核算、、集中汇汇总申报报缴纳各各项税款款。2003年初，该该集团公公司按照照上级部部门的安安排，准准备进行行企业改改制。为为了避免免改制后后出现补补缴税款款问题，，集团公公司领导导决定聘聘请税务务师事务务所对其其集团公公司2002年1月1日~2002年12月31日期间的的纳税情情况进行行审计。。

39上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理企业改制制过程中中，会涉涉及到营营业税、、增值税税等流转转税，印印花税、、契税等等行为税税，以及及企业所所得税、、个人所所得税等等所得税税。40上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理一、流转转税：增增值税股权在法法律上是是一种公公司法权权利，它它不是所所有权，，也不是是债权。。股权转转让所带带来的货货物转让让，不应应当发生生缴纳增增值税的的问题。。那么，在在企业改改制中资资产评估估减值发发生的流流动资产产损失进进项税额额是否可可以抵扣扣呢？国国家税务务总局在在2002年12月20日发出的的国税函函（2002）1103号文中规规定，对对于企业业由于资资产评估估减值而而发生的的流动资资产损失失，如果果流动资资产未丢丢失或损损坏，只只是由于于市场价价格变化化，价格格降低，，价值量量减少，，则不属属于《中中华人民民共和国国增值税税暂行条条例实施施细则》》中规定定的非正正常损失失，不做做进项税税额转出出处理。。41上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理一、流转转税：营营业税国家税务务总局在在国税函函（2002））165号文中中规定，，转让企企业产权权的行为为不属于于营业税税征收范范围，不不应征收收营业税税。总局局认为，，根据《《中华人人民共和和国营业业税暂行行条例》》及其实实施细则则的规定定，营业业税的征征收范围围为有偿偿提供应应税劳务务、转让让无形资资产或者者销售不不动产的的行为。。转让企企业产权权是整体体转让企企业资产产、债权权、债务务及劳动动力的行行为，其其转让价价格不仅仅仅是由由资产价价值决定定的，与与企业销销售不动动产，转转让无形形资产的的行为完完全不同同。实际际上，这这涉及到到对于股股权性质质的认定定问题。。前面我我们说过过，股权权是一种种公司法法上的权权利，不不属于一一般意义义上的无无形资产产。股权权转让，，当然不不能够适适用营业业税暂行行条例。。42上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理二、行为为税行为税是是针对某某些特定定的商事事行为所所征收的的税。企企业改制制过程中中涉及的的行为税税主要有有契税与与营业税税。契税税是以所所有权发发生转移移变动的的不动产产为征税税对象，，向产权权承受人人征收的的一种财财产税。。印花税税是对经经济活动动与经济济交往中中书立、、使用、、领受具具有法律律效力的的凭证的的单位与与个人征征收的一一种税。。43上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理二、行为为税：契契税根据财政政部、国国家税务务总局财财税[2003]184号“关于于企业改改制重组组若干契契税政策策的通知知”，对对企业产产权转让让而引起起的土地地、房屋屋权属转转让，免免征契税税。44上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理二、行为为税：印印花税企业因改改制签订订的产权权转移书书据免予予贴花，，资金账账簿凡原原已贴花花的部分分可不再再贴花，，未贴花花的部分分和以后后新增加加的资金金按规定定贴花。。45上海国家家会计学学院企业改制制与并购购的税务务处理三、所得得税企业改制制涉及的的所得税税制非常常复杂。。主要文文件有：：1《关关于企业业资产评评估增值值有关所所得税处处理问题题的通知知》（财财税字[[1997]77号））；2《关于于企业资资产评估估增值有有关所得得税处理理问题的的补充通通知》（（财税字字[1998]]50号号）；3《企业业改组改改制中若若干所得得税业务务问题的的暂行规规定》（（国税发发[1998]]97号号）；4《关于于固定资资产评估估增值计计提折旧旧有关企企业所得得税问题题的批复复》（国国税函[[1999]574号号）；5《关关于企业业股权投投资业务务若干所所得税问问题的通通知》（（国税发发〔2000〕〕118号）；；6《关关于执行行<企业业会计制制度>需需要明确确的有关关所得税税问题的的通知》》（国税税发〔2003〕45号）；；7《关于于企业合合并分立立业务有有关所得得税问题题的通知知》国税发[[2000]119号号；8《关关于企业业股权转转让有关关所得税税问题的的补充通通知》国国税函[[2004]390号号9《国国家税务务总局关关于做好好已取消消和下放放管理的的企业所所得税审审批项目目后续管管理工作作的通知知》（国国税发[[2004]82号））46上海国家家会计学学院先执业企企业会计计制度清清产核资资，再对对外投资资国有企业业齐鲁瑞瑞华集团团（所得得税税率率33%%），现现执行《《工业企企业会计计制度》》。2003年11月与甲甲公司达达成合资资意向，，拟合资资成立丙丙公司，，丙公司司注册资资本4000万万元，甲甲公司以以现金出出资2000万万元；齐齐鲁瑞华华公司以以一批丙丙公司生生产经营营所必不不可少的的专用设设备（非非应税固固定资产产）对外外投资，，专用设设备的账账面价值值1000万元元，经评评估询价价公允价价值2000万万元，股股东双方方商定专专用设备备出资作作价2000万万元，各各占丙公公司注册册资本的的50%%。公司专用用设备评评估增值值1000万元元在投资资时应按按公允价价值视同同销售，，当期应应缴纳企企业所得得税330万元元。47上海国家家会计学学院先执业企企业会计计制度清清产核资资，再对对外投资资公司不直直接进行行投资，，先申请请执行企企业会计计制度，，进行清清产核资资，评估估调账。。48上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划合并、分分立、整整体资产产转让、、整体资资产置换换中，支支付方式式不同，，税务处处理各异异，可以以成为筹筹划出发发点：1合并并（分立立）企业业支付给给被合并并（分立立）企业业或其股股东的收收购价款款中，除除合并（（分立））企业股股权以外外的现金金、有价价证券和和其他资资产(以以下简称称非股权权支付额额)，不不高于所所支付的的股权票票面价值值(或支支付的股股本的账账面价值值)20%的，，经税务务机关审审核确认认，被合合并企业业不确认认全部资资产的转转让所得得或损失失，不计计算缴纳纳所得税税。2企企业整体体资产转转让交易易的接受受企业支支付的交交换额中中，除接接受企业业股权以以外的现现金、有有价证券券、其他他资产((以下简简称“非非股权支支付额””)不高高于所支支付的股股权的票票面价值值(或股股本的帐帐面价值值)20%的，，经税务务机关审审核确认认，转让让企业可可暂不计计算确认认资产转转让所得得或损失失。

49上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划3整体体资产置置换交易易中，作作为资产产置换交交易补价价(双方方全部资资产公允允价值的的差额))的货币币性资产产占换入入总资产产公允价价值不高高于25%的，，经税务务机关审审核确认认，资产产置换双双方企业业均不确确认资产产转让的的所得或或损失。。此类筹划划比较简简单，下下文的例例证另举举其他方方面的筹筹划。50上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划端华公司司是一有有限责任任公司，，适用所所得税率率33％％。公司司期末财财务状况况如下：：实收资资本5000万万元，盈盈余公积积1000万元元，末分分配利润润4000万元元，所有有者权益益合计10000万元元。其中中，甲甲公司持持股比例例为80％，所所得税率率33％％，初始始投资成成本4000万万元；乙乙公司持持股比例例为20％；出出于经营营战略的的需要甲甲公司拟拟按账面面价值转转让其所所持有的的瑞华公公司的股股份给丙丙公司．．51上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划《关于企企业股权权转让有有关所得得税问题题的补充充通知》》(国税税函[2004]390号))规定，，企业在在一般的的股权((包括转转让股票票或股份份)买卖卖中，应应按(国国税发[[2000]118号号)有关关规定执执行。股股权转让让人应分分享的被被投资方方累计未未分配利利润或累累计盈余余公积应应确认为为股权转转让所得得，不得得确认为为股息性性质的所所得52上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划方案一，，甲公司司按账面面价值转转让。53上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划方案二，，甲公司司与乙公公司协商商，先按按账面价价值1600万万元受让让乙公司司16％％的股份份，使甲甲公司的的持股比比例达到到96％％，投资资成本变变更为5600万元，，然后再再将96％的股股权转让让给丙公公司。本方案的的问题是是如何说说服乙公公司进行行这种转转让。54上海国家家会计学学院企业股权权转让的的税务筹筹划方案三，，瑞华公公司先将将未分配配利润全全额进行行分配，，然后再再按账面面价值转转让80％的股股份。利利润分配配后，甲甲公司可可得到股股息4000××80％％＝3200万万元，按按税法规规定双方方所得税税率一致致，分得得的股息息免予补补税。分分配股利利后，瑞瑞华公司司所有者者权益合合计为6000万元。。55上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划A公司拥拥有一块块土地使使用权，，取得该该土地使使用权所所支付的的金额加加上土地地开发成成本为200万元。现现与B公公司达成成资产转转让协议议，准备备以1000万元的价价格将土土地转让让给A公公司。56上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划如果直接接转让，，A公司司涉及的的税收为为：1.印花花税：万万分之五五；2.营业业税：5%；3.城建建税及教教育费附附加：0.5%%;4.土地地增值税税：∑（（每级距距的土地地增值额额×适用用税率））；5.企业业所得税税：33%。此外，B公司还还要交纳纳3%的的契税，，以及万万分之五五的印花花税。57上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划本例，A公司的的税负为为：1.印花花税=1000×5/10000=0..5(万万元)；；2.营业业税=1000×5%=50(万万元)；；3.城城建税及及教育费费附加==50×0.5%%=0..25((万元));4.土地地增值额额=1000--200-50-0.25-200×20%%=709.75（万万元）；；5.土地地增值税税=∑（（每级距距的土地地增值额额×适用用税率））=（145..125×30%）++（145..125×40%)++(290.25×50%))+(127..71××60%%)=194..18((万元));6.企业业所得税税=(1000-200-0.5--50--0.25-194..18））×33%%=183万元元。7.净收收益=1000-200-0.5--50--0.25-194..18--183=372.07(万万元);;综合税负负=（0.5++50++0.25+194..18++183）/1000×100%%=62.8%%58上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划由于经济济与法律律的各种种原因，，土地使使用权转转让在经经济生活活中频频频发生，，不仅有有法律上上的难题题，而且且税负偏偏高。筹筹划土地地使用权权的转让让，就成成了很多多中介机机构和企企业的迫迫切任务务59上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案一：：股权直直接转让让60上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案二：：公司分分立61上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案三：：投资方方式62上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案四：：股权间间接转让让63上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案五：：控股股股东境外外股权转转让64上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案六：：合并分分立式65上海国家家会计学学院案例评析析-土地地使用权权转让筹筹划方案七：：先分立立再逐步步进行股股权转让让66上海国家家会计学学院企业改制制的法律律问题土地问题题：对国有企企业改革革中涉及及的划拨拨土地使使用权，，根据企企业改革革的不同同形式和和具体情情况，可可分别采采取国有有土地使使用权出出让、国国有土地地租赁、、国家以以土地使使用权作作价出资资（入股股）和保保留划拨拨用地方方式予以以处置。。67上海国家家会计学学院企业改制制的法律律问题企业改革革涉及的的土地使使用权，，符合特特定条件件的，经经批准可可以采取取保留划划拨方式式处置企业改制制的法律律问题对于一般般竞争性性行业，，应坚持持以出让让、租赁赁等方式式配置土土地。土土地使用用权除保保留划拨拨用地方方式外，，采取其其他方式式处置的的，必须须进行地地价评估估。68上海国家家会计学学院案例：CD公司司的借款款质押协协议

CD公司司有100名小小股东。。在历史史上，小小股东投投资是采采取个人人消费贷贷款、公公司担保保的方法法来解决决的。银银行对消消费贷款款采取每每年转贷贷的方式式。由于部分分小股东东到期无无法还贷贷，公司司与其签签订了““借款质质押协议议”，进进行“股股权回购购”。然然而，除除签订协协议外，，公司并并未进行行任何其其他的登登记或处处理。69上海国家家会计学学院关于管理理层收购购二ＯＯ五五年四月月十一日日，国资资委、财财政部发发布“企企业国有有产权向向管理层层转让暂暂行规定定”，规规范MBO。1扩大大了“管管理层””定义“管理层层”是指指转让标标的企业业及标的的企业国国有产权权直接或或间接持持有单位位负责人人以及领领导班子子其他成成员。““企业国国有产权权向管理理层转让让”是指指向管理理层转让让，或者者向管理理层直接接或间接接出资设设立企业业转让的的行为。。70上海国家家会计学学院关于管理理层收购购2大型型国有及及国有控控股企业业及所属属从事该该大型企企业主营营业务的的重要全全资或控控股企业业的国有有产权和和上市公公司的国国有股权权不向管管理层转转让。国有及国国有控股股企业的的划型标标准按照照原国家家经贸委委、原国国家计委委、财政政部、国家统计计局《关于印印发中小企业业标准暂暂行规定定的通知》》（国经经贸中小小企〔2003〕143号））、国家家统计局局《统计计上大中中小型企企业划分分办法（（暂行））》（国国统字〔〔2003〕17号））规定的的分类标标准执行行。今后后国家相相关标准准如有调调整，按按照新标标准执行行。71上海国家家会计学学院关于管理理层收购购工业，中中小型企企业须符符合以下下条件：：职工人人数2000人人以下，，或销售售额30000万元以以下，或或资产总总额为40000万元元以下。。其中，，中型企企业须同同时满足足职工人人数300人及及以上，，销售额额3000万元元及以上上，资产产总额4000万元及及以上；；其余为为小型企企业。建筑业，，中小型型企业须须符合以以下条件件：职工工人数3000人以下下，或销销售额30000万元元以下，，或资产产总额40000万元元以下。。其中，，中型企企业须同同时满足足职工人人数600人及及以上，，销售额额3000万元元及以上上，资产产总额4000万元及及以上；；其余为为小型企企业。批发和零零售业，，零售业业中小型型企业须须符合以以下条件件：职工工人数500人人以下，，或销售售额15000万元以以下。其其中，中中型企业业须同时时满足职职工人数数100人及以以上，销销售额1000万元及及以上；；其余为为小型企企业。批批发业中中小型企企业须符符合以下下条件：：职工人人数200人以以下，或或销售额额30000万万元以下下。其中中，中型型企业须须同时满满足职工工人数100人人及以上上，销售售额3000万万元及以以上；其其余为小小型企业业。

72上海国家家会计学学院关于管理理层收购购交通运输输和邮政政业，交交通运输输业中小小型企业业须符合合以下条条件：职职工人数数3000人以以下，或或销售额额30000万万元以下下。其中中，中型型企业须须同时满满足职工工人数500人人及以上上，销售售额3000万万元及以以上；其其余为小小型企业业。邮政政业中小小型企业业须符合合以下条条件：职职工人数数1000人以以下，或或销售额额30000万万元以下下。其中中，中型型企业须须同时满满足职工工人数400人人及以上上，销售售额3000万万元及以以上；其其余为小小型企业业。住宿和餐餐饮业，，中小型型企业须须符合以以下条件件：职工工人数800人人以下，，或销售售额15000万元以以下。其其中，中中型企业业须同时时满足职职工人数数400人及以以上，销销售额3000万元及及以上；；其余为为小型企企业。73上海国家家会计学学院关于管理理层收购购

职工人数数以现行行统计制制度中的的年末从从业人员员数代替替；工业业企业的的销售额额以现行行统计制制度中的的年产品品销售收收入代替替；建筑筑业企业业的销售售额以现现行统计计制度中中的年工工程结算算收入代代替；批批发和零零售业以以现行统统计制度度中的年年销售额额代替；；交通运运输和邮邮政业，，住宿和和餐饮业业企业的的销售额额以现行行统计制制度中的的年营业业收入代代替；资资产总额额以现行行统计制制度中的的资产合合计代替替。74上海国家家会计学学院关于管理理层收购购

3产权权持有单单位聘请请中介机机构，进进行审计计或离任任审计。。国有产权权持有单单位应当当严格按按照国家家规定委委托中介介机构对对转让标标的企业业进行审审计，其其中标的的企业或或者标的的企业国国有产权权持有单单位的法法定代表表人参与与受让企企业国有有产权的的，应当当对其进进行经济济责任审审计。75上海国家家会计学学院关于管理理层收购购

4国有有产权持持有单位位主持改改制工作作国有产权权转让方方案的制制订以及及与此相相关的清清产核资资、财务务审计、、资产评评估、底底价确定定、中介介机构委委托等重重大事项项应当由由有管理理职权的的国有产产权持有有单位依依照国家家有关规规定统一一组织进进行，管管理层不不得参与与。76上海国家家会计学学院关于管理理层收购购

5管理理层应当当与其他他拟受让让方平等等竞买。。企业国有有产权向向管理层层转让必必须进入入经国有有资产监监督管理理机构选选定的产产权交易易机构公公开进行行，并在在公开国国有产权权转让信信息时对对以下事事项详尽尽披露：：目前管管理层持持有标的的企业的的产权情情况、拟拟参与受受让国有有产权的的管理层层名单、、拟受让让比例、、受让国国有产权权的目的的及相关关后续计计划、是是否改变变标的企企业的主主营业务务、是否否对标的的企业进进行重大大重组等等。产权权转让公公告中的的受让条条件不得得含有为为管理层层设定的的排他性性条款，，以及其其他有利利于管理理层的安安排。77上海国家家会计学学院关于管理理层收购购

6不得得从净资资产中抵抵扣费用用企业国有有产权持持有单位位不得将将职工安安置费等等有关费费用从净净资产中中抵扣（（国家另另有规定定除外））；不得得以各种种名义压压低国有有产权转转让价格格。78上海国家家会计学学院关于管理理层收购购

7必须须以自有有资金收收购管理层受受让企业业国有产产权时，，应当提提供其受受让资金金来源的的相关证证明，不不得向包包括标的的企业在在内的国国有及国国有控股股企业融融资，不不得以这这些企业业的国有有产权或或资产为为管理层层融资提提供保证证、抵押押、质押押、贴现现等79上海国家家会计学学院关于管理理层收购购8收购购资格的的剥夺管理层存存在下列列情形的的，不得得受让标标的企业业的国有有产权：：（一）经经审计认认定对企企业经营营业绩下下降负有有直接责责任的；；（二）故故意转移移、隐匿匿资产，，或者在在转让过过程中通通过关联联交易影影响标的的企业净净资产的的；（三）向向中介机机构提供供虚假资资料，导导致审计计、评估估结果失失真，或或者与有有关方面面串通，，压低资资产评估估结果以以及国有有产权转转让价格格的；（四）违违反有关关规定，，参与国国有产权权转让方方案的制制订以及及与此相相关的清清产核资资、财务务审计、、资产评评估、底底价确定定、中介介机构委委托等重重大事项项的。（五）无无法提供供受让资资金来源源相关证证明的。。80上海国家家会计学学院关于管理理层收购购9禁止止间接收收购管理层不不得采取取信托或或委托等等方式间间接受让让企业国国有产权权。81上海国家家会计学学院关于管理理层收购购10例例外规定定（1）主主辅分分离，辅辅业改制制；（2）国国有高高新技术术企业股股权激励励。82上海国家家会计学学院企业改制制过程中中的经营营者权利利一、作为为企业法法人机关关的经营营者，在在改制过过程中应应当享有有的实体体与程序序权利应应当得到到保护83上海国家家会计学学院经营者权权利二、作为为商法人人或商个个人，有有权申请请作为国国有产权权转让的的意向受受让方，，依法进进行MBO。84上海国家家会计学学院经营者权权利三、作为为企业的的雇员，，经营者者有权通通过职工工代表大大会对改改制过程程中涉及及职工安安置的事事项发表表意见。。85上海国家家会计学学院经营者权权利四、作为为改制前前企业职职务技术术成果的的发明人人，或者者为职务务技术成成果的转转化做出出贡献的的管理人人员，有有权获得得法律规规定的股股权奖励励。

86上海国家家会计学学院经营者权权利五、根据据产权出出让方与与受让方方之间关关于经营营层保持持稳定的的涉他契契约的规规定，或或者基于于改制前前企业章章程中““驱鲨剂剂条款””的规定定，继续续留任管管理层，，而免于于因股权权变更而而遭受解解聘。87上海国家家会计学学院经营者权权利六、作为为具备民民事权利利能力与与行为能能力的民民事法律律主体，，经营者者可以依依法通过过民间借借贷、信信托、个个人资产产转让等等方式取取得MBO所需需资金。。

88上海国家家会计学学院改制前后后的法律律风险国有企业业改制中中几个关关键的时时点：资产评估估基准日日；产权转让让合同签签订日；；股权交割割日；变更登记记日

89上海国家家会计学学院关于跨改改制前后后的犯罪罪定性问问题最高人民民法院[[法释１１７号]]司法解解释规定定：在国有资资本控股股、参股股的股份份有限公公司中从从事管理理工作的的人员，，除受国国家机关关、国有有企业、、事业单单位委派派从事公公务的以以外，不不属于国国家工作作人员。。

90上海国家家会计学学院关于跨改改制前后后的犯罪罪定性问问题国企改制制犯罪当当中，以以下几个个问题值值得关注注：一、罪与与非罪问问题91上海国家家会计学学院关于跨改改制前后后的犯罪罪定性问问题二、罪数数问题92上海国家家会计学学院关于跨改改制前后后的犯罪罪定性问问题三、追诉诉时效问问题93上海国家家会计学学院关于跨改改制前后后的犯罪罪定性问问题四、自首首问题94上海国家家会计学学院案例：高高某构成成什么罪罪被告人高高某，原原淄博石石油总公公司副总总经理兼兼临淄石石油公司司经理。。１９９９９年春春节前至至２０００１年春春节前，，被告人人高某利利用担任任淄博石石油公司司副经理理兼任临临淄石油油公司经经理的职职务之便便，分３３次收受受在其单单位干工工程的某某建筑公公司经理理荆某送送的现金金共计２２万元。。其中，，１９９９９年春春节前收收受５００００元元；２００００年年春节前前收受１１万元；；２０００１年春春节前收收受５００００元元。２０００１年年４月，，被告人人高某利利用担任任淄博石石油总公公司副总总经理兼兼任临淄淄公司经经理的职职务之便便，伙同同本单位位业务科科科长孙孙某将单单位油以以低价卖卖出，收收受孙某某转给的的某商店店负责人人王某送送的好处处费３万万元。95上海国家家会计学学院案例：何何某是否否构成贪贪污罪1999年初至至2000年4月期间间，被告告人何某某（系B公司法法定代表表人、总总经理））与刘某某（系B公司总总经理助助理、C公司经经理）将将B公司司110万元资资金分别别以货款