国际商事合同通则

第四章国际商事合同通则国际商法教学内容容

概述1

总则2

合同的订立3

合同的效力4第一节概概述述一、通则则的产生生对国际商商事合同同的普遍遍原则进进行国际际重述。。1994年5月国际统一一私法协协会理事事会将最最后定稿稿的通则则公布于于世包括：序序言及及其余7章共118条2004年增加三三章主要包括括：序言言、总则则、合同同的成立立与代理理权、合合同的效效力、合合同的解解释、合合同的内内容、合合同的履履行、合合同的不不履行、、抵销、、权利的的转让、、合同的的转移和和合同的的转让、、时效。。二、通则则的功能能（一）一一般分析析通则的目目的就是是为国际际商事合合同叙明明一般规规则。六种功能能：1.当事人同同意合同同受通则则管辖时时，通则则应该作作为合同同所适用用的法律律；2.当事人同同意合同同受一般般法律原原则、商商人法管管辖时候候，可以以适用通通则；3.当事人没没有选择择合同所所适用的的法律时时，可以以适用通通则；4.可以用于于解释或或补充国国际统一一法律文文件；5.可以用于于解释或或补充国国内法；；6.可以作为为国内或或国际立立法的范范本。（二）通通则作为为示范法法的功能能通则可以以作为国国内或者者国际立立法者起起草立法法时的范范本。中国《合同法》的制定受受其影响响。（三）通通则作为为国际商商事合同同准据法法之功能能1.当事人同同意合同同受通则则管辖时时通则应应该作为为合同的的准据法法；当事人在在明示选选择通则则时，最最好与仲仲裁条款款一起使使用。2.当事人同同意合同同受一般般法律原原则、商商人法（（或类似似措辞））管辖时时，可以以适用通通则。3.当事人没没有选择择合同所所适用的的法律时时，可以以适用通通则（四）通通则作为为解释或或补充国国际统一一法律文文件和国国内法工工具之功功能1.可以用于于解释或或补充国国际统一一法律文文件2.可以用于于解释或或补充国国内立法法第二节通通则则总则通则总则则规定了了国际商商事合同同的基本本原则、、合同的的形式、、合同的的约束力力、通则则的任意意性、解解释原则则、惯例例和习惯惯做法的的约束力力，以及及通知和和定义等等。一、基本本原则1.合同自由由2.强制性规规则优先先3.善意和公公平交易易二、合同同形式不要求合合同必须须以书面面形式订订立或由由书面合合同证明明（我国国保留））三、合同同效力的的约束力力有效订立立的合同同对当事事人均有有约束力力四、惯例例和通常常做法的的约束力力当事人应应受其业业已同意意的任何何惯例和和其相互互之间业业已建立立的任何何做法的的约束。。除非该该惯例的的适用将将导致不不合理的的结果。。

五、通则则的任意意性除通则另另有规定定外，当当事人可可以排除除通则的的适用，，或者减减损或者者改变通通则任何何条款的的效力。。六、通则则的解释释考虑到通通则统一一适用的的需要，，要确保保通则在在不同国国家最大大限度地地以同一一种方式式解释并并适用。。凡是属属于通则则范围内内但通则则又未明明确规定定的问题题，应尽尽可能根根据通则则所确定定的一般般原则来来解决。。

七、通知知采用“送送达生效效”原则则八、若干干术语的的定义“法庭””——包括仲裁裁庭；“营业地地”——当事人有有一个以以上都额额营业地地时，为为与合同同极其履履行有最最密切联联系的营营业地“债务人人”——指应该履履行义务务一方的的当事人人“债权人人”——之有权要要求履行行义务的的一方当当事人“书面””指能记记载所传传递的信信息并可可以有形形当时复复制出的的任何通通信方式式。第三节合合同同的订立立（一）概概念合同成立立是当事事人双方方意思表表示一致致的结果果。第十三条条当事事人订立立合同，，采取要要约、承承诺方式式。——中国《合同法》第2．1条（订立的的形式））合同可通通过对要要约的承承诺或通通过当事事人的能能充分表表明其合合意的行行为而成成立。——《商事合同同通则》（一）要要约的概概念要约：是是一方当当事人以以缔结合合同为目目的，向向对方当当当事人人所作出出的希望望和他人人订立合合同的意意思表示示。一要要约约下列哪个个属于要要约甲对乙声声称：：：我正在在考虑卖卖掉家中中祖传的的一套红红木家具具，价格格暂定为为20万元。甲对已提提出：我我愿意卖卖掉家中中祖传的的一套红红木家具具，价格格为20万元。（二）要要约的有有效要件件：1、要约人必必须明确确表明愿愿意按照照要约的的内容与与对方订订立合同同；2、要约的内内容必须须明确、、肯定、、即应该该包括拟拟将签订订的合同同的主要要条件。。名称价价格数数量交交货付付款时间间方方式《美国统一一商法典典》：在货物物买卖中中，要约约的内容容最重要要的是要要确定货货物的数数量或提提出确定定数量的的方法，，至于价价格、交交货或付付款的时时间等内内容均可可暂不提提出，留留待日后后按照所所谓合理理标准确确定3、要约原则则上应向向一个或或一个以以上的特特定的受受要约人人发出，，除非要要约人有有明确相相反的意意思表示示。（1）要约原原则上应应向一个个或一个个以上的的受要约约人发出出；（2）所谓““特定的的受要约约人”不不能仅仅仅从首要要要约人人的数量量来确定定，也不不能仅仅仅以某一一当事人人是否受受到了要要约来确确定，而而是要结结合要约约人的意意图来认认定，受受要约人人是指要要约人的的主观意意图所指指向的交交易对象象；（3）所谓““除非要要约人明明确相反反的意思思表示’’是指若若要约人人采用广广告等公公开要约约的方式式，则属属于要约约人有相相反的明明确的意意思表示示。4.要约必须须送达要要约人才才能生效效二要要约邀请请：

是指希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示。。具有以以下特点点：

第十五条条要约约邀请是是希望他他人向自自己发出出要约的的意思表表示。寄寄送的价价目表、、拍卖公公告、招招标公告告、招股股说明书书、商业业广告等等为要约约邀请。。商业广告告的内容容符合要要约规定定的，视视为要约约某小学要要订做校校服，在在本地报报纸上登登载公告告：“本本校欢迎迎各大、、小服装装公司，，携带布布料、款款式来商商谈，有有满意者者即行订订货。””甲、乙乙两家公公司闻讯讯，都带带着布料料、款式式、资料料来到学学校。学学校经审审查后对对甲公司司说：““你们的的资料基基本可以以，但有有某些地地方能否否听取一一下我方方建议，，进行修修改？””甲公司司表示回回去考虑虑考虑，，第二天天答复。。第二天天，学校校去信说说可以不不作改动动，在5天内答复复。恰好好此时，，甲公司司也在同同一天来来信称不不能作改改动，叫叫学校考考虑，在在5天内答复复。学校校在去信信后第二二天收到到甲公司司来信，，甲公司司也在去去信后第第二天收收到学校校来信，，在收到到信的同同一天丙丙公司携携带资料料和样品品来到学学校，学学校对样样品和价价格都很很满意，，当即与与丙公司司签订了了订做2000套校服并并分期付付款的合合同。。同时学学校去信信甲公司司说不要要他们的的校服了了，甲公公司收到到信后，，认为学学校已经经说了可可以不作作改动，，就是与与其成交交生意，，但却又又与丙公公司订立立合同对对甲公司司构成违违约，遂遂与学校校发生纠纠纷。请问：甲甲公司是是否构成成违约？？案例分析【存在有关关疑问】1.学校登公公告的行行为是何何种行为为？2.甲、乙、、丙三公公司携带带资料到到学校商商谈的行行为是何何种行为为？3.学校与甲甲公司之之间的行行为是何何种法律律行为？？4.学校与丙丙公司之之间是何何种法律律关系？？【处理结果果与总结结】根据《合同法》第13条的规定定，合同同的成立立应当经经过要约约人的要要约与承承诺人的的承诺。。虽然在在本案中中，学校校与甲公公司就校校服订购购问题同同时相互互致函，，且信函函的内容容一致，，但这只只是双方方当事人人之间同同时相互互发出内内容相同同的要约约（交叉叉要约）），不能能以此认认为合同同当然成成立，合合同的成成立仍然然应当经经过受要要约人的的承诺。。在这种种交叉要要约的情情形下，，发出要要约的双双方都享享有撤回回要约、、撤销要要约或者者拒绝承承诺的权权利。在在本案中中，学校校在收到到甲公司司要约的的有效期期内明确确表示拒拒绝承诺诺，同时时自己的的要约由由于承诺诺期限届届满，甲甲公司未未作出承承诺而失失效，因因此双方方的要约约都已失失效，不不再具有有法律约约束力，，双方的的合同没没有成立立。因此此，甲公公司诉讼讼的理由由不能成成立，学学校依法法不应承承担违约约责任。。而学校校与丙公公司之间间签订的的合同完完全符合合合同成成立要件件，是有有效的买买卖合同同。要约邀请请与要约约的区别别：

要约邀请请是指希希望他人人向自己己发出要要约的意意思表示示。要约与要要约邀请请具有以以下区别别：1、要约邀邀请是一一方邀请请对方向向自己发发出要约约，而不不是象要要约那样样是由一一方向他他人发出出订立合合同的意意思表示示；2、从法律律性质上上讲，要要约是当当事人旨旨在订立立合同的的意思表表示，它它有一经经承诺就就产生合合同的可可能性，，所以，，要约在在发出以以后，对对要约人人和受要要约人都都产生一一定的拘拘束力，，要约邀邀请是当当事人订订立合同同的预备备行为，，在发出出要约邀邀请时，，当事人人仍处于于订约的的准备阶阶段；3、如果是是要约，，一经对对方承诺诺，要约约人即须须收到约约束，合合同即告告成立；；而要约约邀请只只是引诱诱他人发发出要约约，它即即不能因因相对人人的承诺诺而成立立合同，，也不能能因自己己作出某某种承诺诺而约束束要约要要请人。。

被告（某某市食品品公司））因建造造一栋大大楼，其其急需水水泥，基基建处遂遂向本省的青锋锋水泥厂厂、新华华水泥厂厂及原告告建设水水泥厂发发出函电电，函电电中称：：“我公司急急需标号号为150型号的水水泥100吨，如贵贵厂有货货，请速速来函电电，我公司愿派派人前往往购买。。”三家家水泥厂厂在收到到函电以以后，都都先后向向原告回回复了函电，，在函电电中告知知它们备备有现货货，且告告知了水水泥的价价格。而而原告建建设水泥厂厂在发出出函电的的同时，，亦派车车给被告告送去了了50吨水泥。。在该批批水泥送达被被告之前前，被告告得知新新华水泥泥厂所生生产的水水泥质量量较好，，且价格格合理，因因此，向向新华水水泥厂发发去函电电，称：：“我公公司愿购购买贵厂厂100吨150型号水泥泥，盼速速送货，，运费由由我公司司负担。。”在发发出函电电后第二二天上午午，新华水泥泥厂发函函称已准准备发货货。下午午，原告告将50吨水泥送送到，被被告告知知原告，他他们已决决定购买买新华水水泥厂的的水泥，，因此不不能接受受原告送送来的水水泥。原告告认为，，被告拒拒收货物物已构成成违约，，双方因因协商不不成，原原告遂向向法院提起起诉讼。。请问：原原告的请请求是否否能得到到法律支支持？案例分析青锋水泥泥厂某市食品品公司新新华华水泥厂厂建设水泥泥厂本案中被被告向原原告发出出的函电电是要约约邀请而而非要约约，原告告发出函电电和发运运水泥的的行为，，此是一一种要约约行为，，它实际际上是以函电电告知货货物的价价格及发发出货物物的行为为来作出出订立合合同的提议，，由于原原告在发发货之前前已函告告被告货货物的价价格，同同时又发出货货物，因因此已具具备了未未来合同同的必要要条款,表明了其其已作出了了愿意订订立合同同的明确确缔约意意图。但但由于这这种行为为仅是一种要要约，因因此在实实施这种种行为以以后，被被告处于于一种承承诺人的地位位，这样样,对被告而而言，可可以承诺诺，亦可可以不承承诺，任任何要约人人都无权权强迫他他人必须须作出承承诺。如如果被告告拒收货货物，表明明其拒绝绝承诺，，一旦被被告拒绝绝承诺，，则表明明合同根根本没有成立立，自然然不能使使被告承承担任何何合同责责任。三要要约的的撤回和和撤销（一）要要约的撤撤回是指要约约人在要要约发出出以后，，未到达达要约人人之前，，有权取取消要约约。第十七条条要约约可以撤撤回。撤撤回要约约的通知知应当在在要约到到达受要要约人之之前或者者与要约约同时到到达受要要约人。。——《合同法》注：电子子商务中中要约是是不能撤撤回的（二）要约约的撤销销是指要约约人在要要约到达达受他要要约人并并生效以以后，将将该项要要约取消消，从而而使要约约的效力力归于消消失。1.在未订立立合同之之前，要要约得以以撤销，，撤销的的通知于于受要约约人发出出承诺之之前送达达受要约约人2.但下列情情况不得得撤销：：A要约写明明承诺期期限或以以其他方方式表示示要约是是不可撤撤销的，，B受要约人人有理由由信赖该该项要约约是不可可撤销的的，而且且受要约约人已本本着对该该项要约约的信赖赖行事。。第十八条条要约约可以撤撤销。撤撤销要约约的通知知应当在在受要约约人发出出承诺通通知之前前到达受受要约人人。第十九条条有下下列情形形之一的的，要约约不得撤撤销：（一）要要约人确确定了承承诺期限限或者以以其他形形式明示示要约不不可撤销销；（二）受受要约人人有理由由认为要要约是不不可撤销销的，并并已经为为履行合合同作了了准备工工作。——《合同法》撤回与撤撤销的区区别要约撤回要约撤销发生在要约尚未到达受要约人并生效之前发生在要约已经达到并生效，但受要约人尚未作出有效承诺的期限内无限制有限制：不得撤销（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。四、、要约约的失效效：（1）要约因因期间已已过而失失效（2）要约因因被要约约人撤回回或撤销销而失效效（3）要约因因被要约约人的拒拒绝而失失效第二十条条有下下列情形形之一的的，要约约失效：：（一）拒拒绝要约约的通知知到达要要约人；；（二）要要约人依依法撤销销要约；；（三）承承诺期限限届满，，受要约约人未作作出承诺诺；——中国《合同法》练习甲公司要要运送一一批货物物给收货货人乙公公司，甲甲公司的的法定代代表人丙丙电话联联系并委委托某汽汽车运输输公司运运输。汽汽车运输输公司安安排本公公司司机机刘某驾驾驶。在在运输过过程中，，因刘某某的过失失发生交交通事故故，致货货物受损损。乙公公司因未未能及时时收到货货物而发发生损失失。问：：乙公司司应向谁谁要求承承担损失失？（））A.甲公司B.丙C.刘某D.汽车运输输公司A合同的相相对性及及违约责责任。「解题思思路和依依据」（（1）甲公司司与乙公公司有合合同关系系（是何何合同题题意不明明），汽汽车运输输公司受受托运输输，运输输未完成成的后果果应当由由甲公司司对乙公公司承担担，而不不应由汽汽车运输输公司向向乙公司司承担，，这是由由合同的的相对性性决定的的。因此此，可以以排除D项。（2）丙是职职务行为为，丙个个人并不不向乙公公司承担担责任。。因此，，可以排排除B项。（3）司机刘刘某在执执行职务务过程中中发生过过失，其其并不直直接向乙乙公司承承担责任任。因此此，排除除C项。「应注意意的问题题」（1）题干中中指出：：“乙公公司未能能及时收收到货物物而发生生损失。。问：乙乙公司应应向谁要要求承担担损失？？”由此此可见，，此题不不是直接接考货物物毁损风风险的负负担。（（2）要重点点考查甲甲、乙之之间的关关系。第二节承承诺

第二十一一条承承诺是受受要约人人同意要要约的意意思表示示——《合同法》一承承诺应具具备的条条件：1、承诺必须须由受要要约人向向要约人人作出；；2、承诺必须须在要约约的有效效期内进进行；规定了有有效期，，则必须须在该期期限内承承诺，未未规定有有效期，，则必须须在“依依照常可可期待得得到承诺诺的期间间内”（（大陆法法）或在在“合理理的时间间内”（（英美法法）承诺诺我国规定定：第二十三三条承承诺应当当在要约约确定的的期限内内到达要要约人。。要约没没有确定定承诺期期限的，，承诺应应当依照照下列规规定到达达：（一）要要约以对对话方式式作出的的，应当当即时作作出承诺诺，但当当事人另另有约定定的除外外；（二）要要约以非非对话方方式作出出的，承承诺应当当在合理理期限内内到达。。3、承诺的内内容必须须与要约约的内容容一致如果受要要约人在在承诺中中将要约约的内容容扩充、、限制或或变更，，就成为为反要约约或新要要约，必必须经原原要约人人承诺才才能成立立合同。。第三十条条承诺诺的内容容应当与与要约的的内容一一致。受受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更的，，为新要要约。有有关合同同标的、、数量、、质量、、价款或或者报酬酬、履行行期限、、履行地地点和方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，，是对要要约内容容的实质质性变更更。第三十一一条承承诺对要要约的内内容作出出非实质质性变更更的，除除要约人人及时表表示反对对或者要要约表明明承诺不不得对要要约的内内容作出出任何变变更的以以外，该该承诺有有效，合合同的内内容以承承诺的内内容为准准。4、承诺的的传递方方式必须须符合要要约所提提出的

3、承诺的的生效时时间（1）英美法法：投投邮主义义

（2）大陆法法特别别是德国国：到到达主义义（3）我国：：承诺到到达时生生效第二十六六条承承诺通知知到达要要约人时时生效。。承诺不不需要通通知的，，根据交交易习惯惯或者要要约的要要求作出出承诺的的行为时时生效。。采用数据据电文形形式订立立合同的的，承诺诺到达的的时间适适用本法法第十六六条第二二款的规规定4、承诺的的撤回承诺必须须在生效效以前才才能撤回回，一旦旦生效，，合同即即告成立立，承诺诺人就不不的撤回回其承诺诺。英美国家家：一旦承诺诺，就不不能撤回回；德国：原则上上可以撤撤回，但但撤回的的通知必必须与承承诺的通通知同时时或先到到达要约约人，才才能将承承诺撤回回；我国：承诺可可以撤回回，撤回回承诺的的通知应应当在承承诺到达达要约人人之前或或者与承承诺通知知同时到到达要约约人5、承诺的的方式第二十二二条承承诺应当当以通知知的方式式作出，，但根据据交易习习惯或者者要约表表明可以以通过行行为作出出承诺的的除外。。1、要约中中明确表表明了承承诺的方方式的，，承诺必须须符合要要约人规规定的方方式；2、根据交交易习惯惯能确定定承诺方方式的意意图，按按照交易易习惯方方式承诺诺3、没有规规定承诺诺方式，，也没有有根据交交易习惯惯确定，，则采用用如下方方式：（1）以口头头或书面面方式表表示承诺诺（2）以行为为方式表表示承诺诺4、不得以以缄默或或者不行行为作出出甲建筑工工程公司司向乙。。丙两个个水泥厂厂各发一一函，均均称：急急需要1000号水泥1000吨，价格格300元/吨，货到到付款。。乙水泥泥厂收到到函后立立即传真真给甲：：“函收收到，即即日发出出。”丙丙水泥收收到函后后未回函函，但立立即组织织车队运运输1000吨，给甲甲送去。。问：甲甲与乙、、丙之合合同是否否成立？？为什么么？案例分析析：三、承诺诺的期限限第二十三三条承承诺应当当在要约约确定的的期限内内到达要要约人。。要约没没有确定定承诺期期限的，，承诺应应当依照照下列规规定到达达：（一）要要约以对对话方式式作出的的，应当当即时作作出承诺诺，但当当事人另另有约定定的除外外；（二）要要约以非非对话方方式作出出的，承承诺应当当在合理理期限内内到达。。-------《《合同法》

1、要约给给出承诺诺期限的的，应当当在承诺诺期限内内作出；；2、要约没没有规定定承诺期期限的，，而要约约又是口口头要约约，则意意味着要要约的意意图是立立即以口口头方式式答复。。但如果果口头要要约中规规定了承承诺期限限，也应应当视为为承诺期期限的规规定。3、要约中中没有规规定承诺诺期限，，如果要要约是以以非对话话方式作作出的，，承诺人人应当在在合理期期限内作作出承诺诺。合理期限限：1、要约达达到受要要约人手手中的时时间；2、受要约约人作出出考虑的的期限；；3、承诺的的信件达达到要约约人手中中的合理理期限。。

承诺期限限的起算算点：第二十四四条要要约以信信件或者者电报作作出的，，承诺期期限自信信件载明明的日期期或者电电报交发发之日开开始计算算。信件件未载明明日期的的，自投投寄该信信件的邮邮戳日期期开始计计算。要要约以电电话、传传真等快快速通讯讯方式作作出的，，承诺期期限自要要约到达达受要约约人时开开始计算算。-------《《合同法》第二十五五条承承诺生效效时合同同成立。。第二十六六条承承诺通知知到达要要约人时时生效。。承诺不不需要通通知的，，根据交交易习惯惯或者要要约的要要求作出出承诺的的行为时时生效。。采用数数据电文文形式订订立合同同的，承承诺到达达的时间间适用本本法第十十六条第第二款的的规定。。注：承诺诺生效时时间以到到达要约约人时确确定第十六条条要约约到达受受要约人人时生效效。采用数据据电文形形式订立立合同，，收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，该该数据电电文进入入该特定定系统的的时间，，视为到到达时间间；未指指定特定定系统的的，该数数据电文文进入收收件人的的任何系系统的首首次时间间，视为为到达时时间。四、承诺诺迟延和和承诺撤撤回

第二十七七条承承诺可以以撤回。。撤回承承诺的通通知应当当在承诺诺通知到到达要约约人之前前或者与与承诺通通知同时时到达要要约人。。

注意：撤回的通通知必须须在承诺诺生效之之前达到到要约人人，或者者与承诺诺通知同同事达到到要约人人，撤回回才能生生效（一）承承诺迟延延指受要约约人未在在承诺期期限内发发出承诺诺。1、通常常迟延。。承诺人人没有在在承诺期期限内发发出承诺诺。第二十八八条受受要约人人超过承承诺期限限发出承承诺的，，除要约约人及时时通知受受要约人人该承诺诺有效的的以外，，为新要要约。2、特殊迟迟延第二十九九条受受要要约人在在承诺期期限内发发出承诺诺，按照照通常情情形能够够及时到到达要约约人，但但因其他他原因承承诺到达达要约人人时超过过承诺期期限的，，除要约约人及时时通知受受要约人人因承诺诺超过期期限不接接受该承承诺的以以外，该该承诺有有效。D下列属于于要约的的是（））A.某医院购购买药品品的招标标公告B.含有“仅仅供参考考”的订订约提议议C.某公司寄送的价价目表D.超市货架架上标价价的商品品D甲向乙发发去一电电报，表表示愿以以每台4500元的价格格购买某某品牌、、某型号号空调10台，希望望乙于5天内作出出答复。。乙于第第3天以传真真回复，，称愿意意接受甲甲的其他他条件，，但价格格应改为为每台4800元。乙的的传真属属于（））A.要约邀请请B.承诺C.要约D.反要约甲企业（（本题下下称"甲"）向乙企企业（本本题下称称"乙"）发出传传真订货货，该传传真列明明了货物物的种类类、数量量、质量量、供货货时间、、交货方方式等，，并要求求乙在10日内报价价。乙接接受甲发发出传真真列明的的条件并并按期报报价，亦亦要求甲甲在