合同的商定和履行

1、第八章 合同的商定和履行合同的商定交易磋商形式内容程序订立合同合同成立的法律程序 书面合同的签定第一节交交易磋商商交易磋商商的形式式：口头（面面谈、电电话）书面（信信函、电电报、电电传、传传真、电电子邮件件等）交易磋商商的内容容：交易条件件（即合合同条款款）交易磋商商的程序序：询盘、发发盘、还还盘、接接受询盘（Inquiry）询盘：又称询价价，是指指交易的的一方为为购买或或出售某某种商品品，向对对方口头头或书面面发出的的探询交交易条件件的过程程。法律上称称“邀请请要约”，不具具有法律律约束力力，也不不是交易易磋商的的必经程程序，但但往往是是一笔交交易的起起点。表示询盘盘的术语语：Pleasea

2、dvise/quote/offerInterested in please发盘（offer）发盘又称发价价，是指指交易的的一方向向另一方方提出一一定的交交易条件件，并表表示愿意意这些条条件达成成交易并并签订合合同的一一种口头头或书面面的表示示。发盘盘人可以以是买方方，也可可以是卖卖方。法律上称称“要约约”，在在其有效效期内对对发盘人人具有法法律约束束力，是是交易磋磋商的必必经程序序之一。表示发盘盘的术语语offer;firmoffer;quote; supply;book;order; bid;firmbid还盘（counter-offer）还盘又称还价价，是受受盘人不不同意或或不完全全同意发

3、发盘中的的内容或或条件而而提出自自己的修修改意见见或条件件的表示示。法律上称称“反要要约”，既是受受盘人对对发盘的的拒绝，又是一一项新的的发盘。一项发盘盘被还盘盘即失效效。接受（acceptance）接受：是指受盘盘人在发发盘有效效期内无无条件同同意发盘盘的全部部内容，并愿意意据此签签订合同同的一种种口头或或书面的的表示。法律上称称“承诺诺”，一一方发盘盘被受盘盘人接受受，交易易即告达达成，合合同即告告成立。是交易磋磋商的必必经程序序之一。表示接受受的术语语accept; agree;confirm第二节订订立合合同合同成立立的法律律程序发盘接受书面合同同的签定定合同成立立的法律律程序发盘盘根

4、据公公约对对发盘的的解释，一个发发盘的构构成必须须具备下下列四个个条件向一个或或一个以以上特定的受受盘人发发出发盘内容容必须十十分确定定公约规定，至少应应列明货货物品名名及质量量、数量量或确定定数量的的方法、价格或或确定价价格的方方法三项项条件表明订约约意旨送达受盘盘人发盘的有有效期指可供受受盘人对对发盘作作出接受受的时间间或期限限这一期限限有双重重意义：一方面它它约束发发盘人，使发盘盘人承担担义务，在有效效期内不不能任意意撤消或或修改发发盘的内内容，过过期则不不再受其其约束；另一方面面也是约约束受盘盘人，只只有在有有效期内内做出接接受，才才有法律律效力。发盘的终终止（失失效）在发盘规规定的有

5、有效期内内未被接接受。发盘被发发盘人依依法撤销销。被受盘人人还盘或或拒绝。发盘人发发盘后发发生不可可抗力事事件，如如政府发发布禁令令或限制制措施造造成发盘盘失效。发盘人或或受盘人人在发盘盘被接受受前丧失失行为能能力。合同成立立的法律律程序接受受根据公公约的的解释，构成有有效的接接受要具具备以下下四个条条件必须由特特定的受受盘人做做出接受必须须表示出出来接受的内内容须与与发盘的的内容相相符接受通知知须在发发盘的有有效期内内送达发发盘人对原发盘盘进行了了修改的的“接受受”“有条件件的接受受”对发盘盘的内容容作了增增加、限限制或修修改的“接受”，原则则上不能能成为有有效的接接受，应应属于还还盘。但但

6、是，公约对此作作了较灵灵活的规规定，即即对原发发盘进行行了修改改的“接接受”应应分为两两种情况况来处理理：实质性修修改（价价格、付付款、质质量、数数量、交交货地点点和时间间、索赔赔、争端端的解决决等）：构成还还盘，接接受无效效非实质性性修改：发盘人人不及时时提出异异议，即即有效“迟到的的接受”由于各种种原因，导致受受盘的接接受通知知晚于发发盘人规规定的有有效期送送达，这这在法律律上称为为“迟到到的接受受”。受盘人主主观原因因造成“迟到”，则接接受无效效，发盘盘人不受受其约束束。但也也有例外外的情况况，关键键取决于于发盘人人的意愿愿，如其其及时确确认，则则仍有效效；传递等客客观原因因造成“迟到”

7、，如发发盘人不不及时确确认其无无效，则则仍有效效。案例我某公司司于7月月16日日收到法法国某公公司发盘盘：“马马口铁500公公吨，单单价545美元元CFR中国口口岸，8月份装装运，即即期L/C支付付，限7月20日付到到有效”。我方方于17日复电电：“若若单价500美美元CFR中国国口岸可可接受，履约中中如有争争议，在在中国仲仲裁”。法国公公司当日日复电：“市场场坚挺，价不能能减，仲仲裁条件件可接受受，速复复”。此此时马口口铁价格格确实趋趋涨。我我方于19日复复电：“接受你你方16日发盘盘，L/C已由由中国银银行开出出。”结结果对方方退回L/C。合同是是否成立立？案例分析析合同并未未成立。我方1

8、9日电并并不是有有效的接接受，因因为16日的法法商发盘盘经我方方17日日还盘已已经失效效，法商商不再受受约束。我方应接接受的是是法国公公司17日复电电。书面合同同的签定定书面合同同的作用用作为合同同成立的的证据作为履行行合同的的依据有时作为为合同生生效的条条件书面合同同的内容容约首（合合同名称称、订约约双方当当事人的的名称地地址、定约意图图等）本文（交交易条件件、双方方当事人人的权力力和义务务）约尾（合合同的份份数、效效力、订订约时间间、地点点以及生生效时间间等）书面合同同的格式式合同(Contract)确认书(Confirmation)协议书(Agreement)备忘录（Memorandum

9、）意向书（Letter of intent）订单（Order）（具体格格式参见见教材附附件一）总结交易磋商商的一般般程序询盘、发发盘、还还盘、接接受合同是怎怎样成立立的？一项发盘盘在有效效期内被被对方无无条件接接受，则则交易达达成，合合同成立立。发盘的含含义、有有效成立立的条件件、发盘盘的有效效期、发发盘的终终止接受的含含义、有有效成立立的条件件、“有条件件的接受受”、“迟到的的接受”合同的履履行出口合同同的履行行进口合同同的履行行第一节出出口口合同的的履行履行合同同既是经经济行为为，又是是法律行行为公约规定卖卖方的基基本义务务：按合同规规定交付付货物移交与货货物有关关的单据据转移货物物所有权

10、权以CIF条件、不可撤撤销即期期议付信信用证支支付的出出口合同同为例，其一般般程序为为：货、证、运运、款货准准备货物物备货 备货要求求准备货物物的具体体程序出口报验验需报验的的商品范范围出口报验验的手续续及要求求备货要求求关关于货物物品质、数量、包装出口方按按合同有有关规定定备货（明示合合同义务务）。承担相应应的默示示合同义义务。卖方对货货物品质质承担明明示保证证责任凡凭规格格、等级级、标准准等文字字说明达达成的合合同，交交付货物物的品质质必须与与合同规规定的文文字说明明相符；如系凭样样品达成成的合同同，则所所交货物物品质必必须与样样品相一一致；如既凭文文字说明明，又凭凭样品买买卖的合合同，则

11、则两者均均需相符符；如合同规规定了品品质机动动幅度，则所交交货物品品质应在在机动范范围或品品质公差差之内。默示合同同义务如：货物要适适合通常常的用途途，即可可销售或或可转销销，既包包括外观观也包括括内在质质量适合通常常的用途途，是指指货物的的“可销销性”（saleable)或“商商销性”（merchantability)货物要适适合特定定的使用用目的，其前提提是买方方事先通通知，并并依赖于于卖方的的技能和和判断力力卖方对货货物有完完全的所所有权，不得侵侵犯他人人的权利利（主要要指知识识产权）备货要求求关关于货物物的备妥妥时间必须适应应合同规规定的交交货期必须适应应信用证证规定的的交货时时间及装

12、装运期限限必须结合合运输条条件妥善善安排备货要求求关关于分批批装运除非合同同另有规规定，卖卖方必须须将货物物一次装装运除非信用用证另有有规定，允许分分批装运运准备货物物的具体体程序向生产或或供货部部门安排排生产或或催交货货物核实检查查应收货货物的品品质、数数量和包包装状况况，并对对货物进进行验收收根据合同同需要，进行整整理、加加工和包包装，并并在运输输包装上上 加刷刷唛头及及其他标标志出口报验验需报验的的商品范范围国家法定定检验、检疫的的商品合同或信信用证规规定由商商检局检检验的商商品进出口商商申请检检验、鉴鉴定的商商品出口危险险货物的的包装、装运易易腐烂食食品的船船舱、集集装箱等等出口报验验

13、手续填写出口口检验申申请单，随附合合同、信信用证副副本等保证检验验检疫局局有必要要的检验验出证时时间证落落实信用用证信用证是是向出口口方付款款的保证证，出口口方落实实信用证证关系到到能否顺顺利收汇汇，因此此是履行行出口合合同的重重要环节节落实信用用证通常常包括：催证、审证、改证催开信用用证通过信件件、电报报等催促促对方及及时办理理开证手手续，并并将信用用证送达达我方需要催证证的情况况装运期限限较长，临近装装运期买方在规规定装运运期内未未按时开开来信用用证出口方提提前装运运，可催催对方提提前开证证发现对方方资信不不佳或市市场行情情有变审核信用用证审证的重重要意义义关关系到卖卖方收汇汇的安全全理论

14、上讲讲，进口口方是根根据贸易易合同申申请开证证的，开开证行接接受申请请，应开开立符合合合同的的信用证证但实际情情况却往往往并非非如此，原因：开证人或或开证行行工作疏疏忽、差差错进口国惯惯例或特特殊规定定，或不不了解出出口国政政策开证人或或开证行行故意行行为，设设置陷阱阱审核内容容对信用证证本身的的审核信用证的的性质：可否撤撤销信用证的的有效性性：是否否存在限限制及其其他保留留条款信用证当当事人：开证行行是否可可靠、开开申请人人和受益益人名称称及地址址是否正正确信用证的的到期日日（有效效期、交交单期）和到期期地点专项审核核信用证对对货物、运输、单据等等的说明明审核信用用证的依依据贸易合同同跟单信

15、信用证统统一惯例例（500）实际履行行是否有有困难，对顺利利收汇是是否有影影响案例国外H公公司向我我G公司司开来信信用证，L/C规定：签字字的商业业发票一一式三份份，由商检局局出据的格式A普惠制制产地证证书。全套清清洁已装装船提单，作成成我行抬抬头，通通知开证证申请人人，必须以M公司作作为提单单的发货货人。除除发票以以外，所所有单据不得得表示发发货人和和受益人人地址。案例阿格拉贸贸易有限限公司向向我某公公司开来来信用证证，L/C规定定：2/3正本本清洁已已装船提提单，以以阿格拉拉贸易有有限公司司为收货货人，注注明“运运费预付付”，通通知开证证申请人人。在装装运后受受益人必必须立即即将1/3正本

16、本提单直直接邮寄寄给阿格格拉贸易易有限公公司。案例国外G公公司向我我某公司司开来信信用证，L/C规定：汇票须于于提单日日起7天天内议付付，但不不得迟于于1999年4月30日。全套清清洁已装装船提单单注明“运费预预付”，以以G贸易易有限公公司作为为受货人人，通知知买方装载的的船名由由开证申申请人认认可，以以信用证证修改形式通通知后本本证方始始生效。修改信用用证受益人人提出修修改受益人在在审核信信用证后后，如发发现有不不符合买买卖合同同或不利利于出口口方安全全收汇的的条款，应及时时联系开开证申请请人，通通过开证证行对信信用证进进行修改改。修改信用用证的要要求应尽尽可能一次性具体明确确地提出出。修改

17、信用用证开证申申请人提提出修改改不可撤销销信用证证未经有有关当事事人同意意，不得得随意修修改。修改信用用证的通通知由原原通知行行通知给给受益人人。受益人对对于修改改通知，要么全部部接受，要么全全部不接接受，不能只接接受部分分条款。受益人未未接受修修改通知知前，原原信用证证条款仍仍然有效效。修改信用用证后（不论哪哪方提出出），应应及时修改改合同。运托托运、投投保出口企业业在货证证齐备后后，填制制出口货物托运运单（货运代代理委托托书），委托货货运代理理代为订订舱。货代接受受委托后后向船公公司或其其代理办理订舱舱。船公司或或其代理理配舱，签发装货货单（shippingorder，S/O）给托托运人。

18、配舱就绪绪，确定定船名、航次、装运日日期后，向保险险公司投保，取得保保险单据据。运报报关、装装运托运人持持船公司司签署的的S/O，填制制出口货货物报关关单、商商业发票票等出口口单证向向海关报关。海关根据据有关规规定对单单据进行行审核、出口货货物进行行查验，如同意意出口，办理出口征税税，在S/O上盖放行行章，并退还还托运人人。托运人持持海关放放行的S/O要要求船长长装货。装货后，由船上上的大副副签署大副收据据（mates receipt,M/R），交交给托运运人。托运人凭凭M/R，向船船公司换换取正本已装装船提单单。发出已装装运通知知，便于于买方收收货。款制制单常用出口口单据汇票以发票为为中心的

19、的货物单单据，包包括商业发票票、包装装单据、产地证证、检验验证书、海关发发票等以海运提提单为中中心的运运输单据据，包括括海运提单单、寄单单证明、寄船样样证明等等保险单款制制单、交交单对出口单单据的要要求：单证相符符、单单单相符正确、完完整、及及时、简简明、整整洁交单在信用证证到期前前及交单单期限内内向指定定银行提提交款结结汇我国出口口业务对对议付信信用证的的结汇办办法有：收妥结汇汇定期结汇汇买单结汇汇（议付付）履行出口口合同的的其他环环节出口收汇汇核销出口退税税理赔或索索赔第二节进进口口合同的的履行买方的基基本义务务：收取取货物、支付货货款假定进口口合同为为FOB条件、不可撤撤销信用用证方式式

20、支付，其履行行的一般般环节为为：申请开立立信用证证安排运输输、投保保审单、付付款、赎赎单进口报关关提货、检检验索赔或理理赔填写开证证申请书书时注意意问题对信用证证本身的的要求信用证的的种类、信用证证的金额额、汇票票付款人人和付款款期限等等应严格格按合同同规定；信用证证必须规规定一个个到期日日和一个个交单地地点，否否则，该该信用证证无效对运输单单据的要要求如采用海海洋运输输，一般般应要求求提供全全套凭开开证行或或申请人人指示并并经发货货人空白白背书的的已装船船清洁提提单。注意问题题（续）对分批装装运和转转运的要要求进口合同同如规定定不允许许分批装装运和转转运的，应在信信用证中中注明不不准分批批、

21、不准准转运。如信用用证对此此不作规规定，将将被视为为允许分分批装运运和转运运。关于进口口许可证证号码如进口国国实行外外汇管制制（如我我国），信用证证中应要要求出口口人在商商业发票票上记载载进口许许可证号号码，以以备进口口通关时时海关验验货。修改信用用证最常见的的修改内内容有：展延装装运期和和信用证证有效期期、变更更装运港港口等。安排运输输和保险险租船、订订舱和催催装：F.O.B.价价格条件件下的进进口合同同，租船船订舱应应由买方方负责。办妥租船船订舱手手续后，应按规规定的期期限通知知对方船船名及船船期，以以便对方方备货装装船。随时了解解和掌握握卖方备备货和装装前的准准备工作作情况。保险：F.O.B.或或C.F.R.价格条条件下，由进口口企业负负责向保保险公司司办理货货物运输输保险。一般采采取预约保险险的做法。审单和付付款开证银行行接到国国外寄来来的汇票票及单据据后，对对照信用用证的规规定，核核对单据据的份数数和内容容。如内内容无误误，则对对国外付付款。同同时进口口公司向向开证银银行付款款赎单。