合同的变更和转让培训资料

1、 第七章 合同的变更和转让 第一节合合同的的变更债权让与与合同移转转债债务务承担合同变更更（主主体变动动）债债权权债务的的概括移移转（广义）合同变更更（狭义义）内容容变动一、合同同变更的的概念和和法律特特征（一）含含义1、广义义的合同同变更是指合同同主体和内内容的变更。主体的的变更，即由新新的主体体取代原原合同的的某一主主体，实实质上是是合同的的转让，即债权权转让和和债务转转移。2、狭义义的变更更是指合同同内容的某些变变化，即合同同成立后后，尚未未履行或或者尚未未完全履履行之前前，由当当事人对对合同约约定的权权利义务务进行局局部调整整，它是是本质意意义上的的变更。 （二）特特征1、合同同变更是

2、是通过协议达成成的。2、合同同变更是是合同非非本质变变化。合同变更更只是对对原合同同关系的的内容作作某些修改改和补充，如标的的物数量量的增减减、交货货地点、时间、结算方方式的变变化，而而不是对合合同内容容的全部部变更。二、合同同变更的的条件1、已存存在着有有效的合合同关系系。2、合同同变更的的依据：（1）合合意变更更合意变变更，是是当事人人协商一一致对原原合同进进行变更更。合同法第77条第1款规定：“当事事人协商商一致，可以变变更合同同。”未变更更的推定定：合合同法第78条规定定：“当当事人对对合同变变更的内内容约定定不明确确的，推推定为未未变更。（2）基基于法律律的直接接规定。合并分立立（3

3、）基基于变更更权变更权权是指一一方依法法享有的的单方通通知对方方变更合合同的权权利。如第308条规定：在承运人人将货物物交付收收货人之之前，托托运人可可以要求求承运人人中止运运输、返返还货物物、变更更到达地地或者将将货物交交给其他他收货人人，但应应当赔偿偿承运人人因此受受到的损损失。单方变更更不需要对对方同意意。3、必须须遵守法法律要求求的程序序和方式式。例如法律律要求对对合同变变更须办办理批准准、登记记手续的的，应遵遵守法律律规定。如中中外合资资经营企企业法实实施条例例第14条规规定：合营企企业协议议、合同同和章程程经审批批机构批批准后生生效，其其修改时时同。三、合同同变更的的法律效效力1、

4、合同同变更对对合同权权利义务务的影响响合同变更更，是合合同部分分权利义义务的变变化，未变更的的部分继继续有效效。如无特约约，变更更只向将将来发生生效力，不存在在溯及力力问题，已经履履行的部部分继续续保持效效力。2、合同同变更与与违约责责任民法通则则第115条规定定，合同的变变更或者者解除，不影响响当事人人要求赔赔偿损失失的权利利。第二节合合同权权利的转转让一、合同同转让（一）合合同转让让的概念念和法律律特征1、概念念合同转让让，又称为合合同主体体的变更更，是指指在合同同当事人人一方依依法将其其合同的的权利和义义务全部地或或部分地地转让给给第三人人。2、特征征（1）合合同转让让是合同主体体的变化

5、化（2）合合同转让让不引起合合同内容容的变化化。合同的转转让只是是当事人人一方将将合同的的权利或或义务全全部或者者部分地地转让给给第三人人，合同同的权利利义务本本身并没没有发生生变化。（二）合合同转让让的要件件1、必须须有合法法有效的的合同关关系存在在。2、合同同的转让让应当符符合法律律规定的的程序。法律要求求在转让让合同的的义务或或权利时时，应当当取得原原合同当当事人另另一方的的同意或者及时时通知另一方。3、必须须在让与与人与受受让人之之间达成协议议。合同的让让与本身身需要由由转让人人与受让让人之间间达成合合意才能能完成，此种合合同的当当事人是是转让人人和受让让人。三、合同同权利的的转让（一

6、）概概念和法法律特征征1、含义义：即债权让与与，是指合合同债权人通过协议将其债权权全部或或部分地地转让给给第三人人的行为为。其中，转转让合同同的债权权人称为为让与人人，受让让合同债债权的第第三人称称为受让让人。我国合同法第79条规定：“债权权人可以以将合同同权利全部或者者部分转转让给第第三人”案例：2004年7月1日，原告告烟台公公司与被被告福州州公司签签订运输输合同。同年8月20日，被告告福州公公司就“金达266”轮承运货货物向被被告温州州保险公公司投保保。同年年9月11日，“金金达266”轮在成山山头水域域遭遇大大风浪，所承运运的2000吨盐酸全全部损失失。事故发生生后，被被告福州州公司通

7、过原告告向被告温温州保险险公司第第五营业业部邮寄寄债权转转让通知知，在通通知中被被告福州州公司确确认按双双方运输输协议约约定应赔赔偿原告告损失90万元，认认为被告告温州保保险公司司应赔偿偿其船舶舶承运货货物保险险金75万元，并并将该债债权转让让给原告告。原告受让让债权后后于2005年2月18日致函被被告温州州保险公公司要求求全部理理赔，但但至今未未得到赔赔付。为为维护合合法权益益，原告告特诉至至法院。2、法律律特征：（1）合合同权利利转让的的主体是债债权人和和第三人人。合同转让让是指不不改变合合同权利利的内容容，由债债权人将将权利转转让给第第三人。因而，权利转转让的主主体是债债权人和和第三人人

8、，债务务人不是是合同权权利转让让的当事事人。（2）合合同权利利转让的的对象是合同债权权。债权本身身是一种种权利，以实存存利益为为基础，因此可可作为转转让的标标的。（3）权权利的转转让既可可以全部部的转让让，也可可以是部部分的转转让。（二）债债权让与与的条件件1、须存存在有效效的债权权（1）债债权让与与合同需需要让与与人拥有有有效的的债权，具有处处分该债债权的权权限；(2)该该债权权真实存存在且并并未消灭灭，但这这并不要求它它一定能能够得到到实现，因此，让让与人并并不负有有保证债债务人能能够清偿偿的义务务。法院认为为，被告告福州公公司向被被告温州州保险公公司投保保“金达达266”轮承运货货物责任

9、任险，并并支付了了全额保险费；被告温温州保险险公司经经审查接接受了福福州公司司的投保保，并向向其出具具了保险单，故两被被告之间间的船舶舶保险合合同依法法成立，双方的的权利义义务受保保险单背背面保险险条款的的约束。事故发生生后，按按照保险险合同的的约定，损失货货物的发发票价格格为每吨吨380元，再加加上相应应的海运运费和保保险费，其保险险价值明明显超过过75万元，因因此，被被告温州州保险公公司应承承担75万元的赔赔偿责任任。2、应有有合法有效效的债权权转让协议债权让与与是一种种合同行行为，应应符合合合同生效效的要件件。本案中，原告与与被告福福州公司司之间虽虽然没有有签订书书面的债债权转让让协议，

10、但在涉涉案海上上事故发发生后，被告福福州公司司向原告告寄了一一份债权转让让通知，在该通通知中明明确表示示将保险险合同项项下的债债权转让让给原告告；虽然然该通知知的相对对人是被被告温州州保险公公司，但原告收收到通知知后对债债权转让让事宜未未提出异异议并积积极向被被告温州州保险公公司索赔赔，原告的行行为表明明其具有有受让债债权的意意思表示示，因此此，原告告与被告告福州公公司之间间达成债债权转让让协议的的事实足足以认定定。3、被让让与的债权具有有可让与与性债权作为为一种资资本化的的财产权权，其流流通性日日益为交交易社会会所重视视。在近近现代，债权一一般都应应具有让让与性。这是由由市场经经济的投投资流

11、动动化要求求所决定定的，并并由此打打破了债债权仅存存在于特特定人之之间的法法律观念念，确立立债权的的财产权权限性质质和财富富性质。本案中，根据合合同法第第79条的规定定，福州州公司与与保险公公司项下下的债权权具有可可让与性性。4、须通知债务人。民法通通则规规定，应应当取得得合同另另一方的的同意。而合同同法第第80条条规定：“债权权人转让让权利的的，应当当通知债务人，未经通通知，该该转让对对债务人人不发生生效力。债权人人转让权权利的通通知不得得撤销，但经受受让人同同意的除除外。”债权人人转让权权利的，不以债务务人的同同意为必必要，但应当通知知债务人人，未经通通知该转转让对债债务人不不发生效效力，

12、债债务人无无向受让让人履行行的义务务。问题：受受让人通通知是否否产生效效力？债权人人转让权权利的通通知不得得撤销，但经受受让人同同意的除除外。本案中，被告福福州公司司将对温温州保险险公司享享有的保保险金债债权转让让给原告告，并通通过原告告将该债债权转让让协议通通知了被被告温州州保险公公司，该该债权转转让对温温州保险险公司发发生法律律效力。（三）对对债权转转让的限限制合同法法第79条规规定下列列三类债债权不得得转让：（1）根根据合同性质质不得让与与的债权权因债权人人变更，其给付付内容会会完全变变更的债债权。例例如，专专门为特特定人绘绘肖像画画的合同同等场合合，除非非债务人人同意不不得让与与。（2

13、）按按照当事人的的约定不得让与与的债权权。当事人在在合同中中可以特特别地约约定禁止止债权人人让与合合同债权权的内容容，并具具有法律律效力，于是此此类债权权便不具具有让与与性。（3）依依照法律规定定不得让与与的债权权。以特定定身份为为基础的的债权。例如，因继承承而发生生的对于于遗产管管理人的的遗产给给付请求求权。公法上上的债权权。例如如，抚恤恤金请求求权、退退休金债债权、劳劳动保险险金债权权等。因人身身权受到到侵害而而产生的的损害赔偿偿请求权权。2002-3-44.下列哪些些合同的的转让是是不合法法的？A、甲被乙乙意外开开车撞伤伤，应赔赔偿甲10万元，因因甲曾欠欠丙10万元，甲甲便对乙乙的损害害

14、赔偿请请求权转转让给丙丙。B、甲教授授曾答应应为乙校校讲课，但因讲讲课当天天临时有有急事，便让自自己的博博士生代代为授课课C.债权人李李某因急急需用钱钱便将债债务人杨杨某欠自自己的两两万元债债权以1万5千元的价价格转让让给了柳柳某，李李某将此此事打电电话通知知了杨某某D、丁对丙丙享有债债权，一一天丁的的哥哥告告诉丙因因其为丁丁出钱购购房，现现在要求求丙还钱钱，但丁并未告告知丙。答案：ABD。（四）债债务人的的抗辩权权和抵销销权1、债务务人的抗抗辩权合同法第82条规定：“债务务人接到到债权转转让通知知后，债债务人对对让与人人的抗辩辩，可可以向受受让人主主张。”比如，甲甲方卖给给乙方价价值10万万

15、元的电电器，乙乙方收货货后，发发现该批批货物没没有安全认证证标志，即以甲甲方违反反国家强强制性规规定为由由拒绝付付款，并并准备退退货，而而甲方方已将债债权转让让给丙方方。在这这种情况况下，乙乙方对甲甲方的抗抗辩权，可以对对丙方主主张。2、债务务人的抵抵销权合同法法第第 83 条规规定：“债务人人接到债债权转让让通知时时，债务务人对让让与人享享有债权权，并并且债务务人的债债权先于于转让的的债权到到期或者者同时到到期的，债务人人可以向向受让人人主张抵抵销。”【案例】甲公司卖卖给乙公公司1万双鞋，价款为为100万元。甲甲公司与与丙公司司协商，将该100万元债权权转让给给丙公司司，甲公公司将转转让的事

16、事实通知知丙公司司。后丙丙公司向向乙公司司主张100万元的债债权，乙乙公司对对丙公司司发出书书面抵销销通知，书面通通知指出出:甲公司尚尚欠乙公公司60万元煤炭炭货款，在甲公公司转让让债权之之前就已已经到期期,因此只能能给丙公公司40万元。丙丙公司表表示反对对，指出出甲乙之之间是另另一纠纷纷，是另另一法律律关系，与己无无关，不不得抵销销。问题：能能否抵销？（五）合合同债权权转让的的法律效效力1、债权权让与的的对内效效力债权全部让与与的，让与人脱脱离原债债的关系系，受让人人取代让让与人的的法律地地位而成成为新的的债权人人 。债债权部分让与与时，让与与人和受受让人共共同享有有债权。从权利利随之移移转

17、。让与人人应将债权证明明文件全部交付付受让人人，并告告知受让让人行使使合同权权利所必必要的一一切情况况。2、债权权让与的的对外效效力。（1）债债务人和和让与人人之间的的效力。主要表现现为关于于债权让让与的通知义务务。我国合合同法规定的的通知规规则仍然然比较严严格。仅规定定让与人人（债权权人）为为债权让让与的通通知人。如果有有证据证证明该债债务人已经知晓晓债权让与与的事实实，仍向让与与人履行行债务的的，则显然然有违于于诚实信信用原则则。于此此情形，不能免除除其对受受让人的的债务。（2）债债务人和和受让人人之间的的效力当债权权移转至至受让人人时起，受让人便成为债债务人的的新债权人人，债务人因因此成

18、为为受让人人的债务务人。凡债务务人得对对抗原债债权人的的一切抗抗辩，均均可用于于对抗受受让人，但法律律另有规规定或者者当事人人另有约约定的除除外。第三节合合同义义务的转转移一、债务务转移的的含义1、债务务转移亦亦称合同同义务的的转让、债务承担担，是指基基于债权权人、债债务人与与第三人人之间达达成的协协议将债务转转移给第第三人承承担。例1：乙已将将货款交交付于甲甲。甲于于交货之之前与丁丁签订协协议，约约定：甲甲向乙交交付10吨一级茶茶叶的义义务由丁丁承担。这就是是债务转转让，丁丁成为新新债务人人，而甲甲退出新新债权债债务关系系，在这这种情况况下，债债务转让让，务必必经过债债权人乙乙同意，否则无无

19、效；一一旦经债债权人同同意，一一切风险险由债权权人承担担。2、与第第三人代代为履行行的区别别：（1）在在债务转转让，第第三人已已经成为为合同关关系的当当事人，如果是是全部转转让则第第三人将将完全代代替债务务人的地地位，债债务人将将退出该该合同关关系，原原合同关关系也将将发生消消灭。即即使是部部分转让让，第三三人也将将加入合合同关系系成为债债务人。（2）由由于在债债务转让让情况下下，如果果第三人未能依照照合同约约定履行行债务，债权人可可直接请请求其履行义务务和承担担违约责责任。二、债务务转移的的方法与与种类1、方法法(1)受让人与与债权人人签订合同同来承担担债务的的，从债债务移转转的合同成立立的

20、时候候起，债务即即移转于于新的承承担人来来履行。此种方式式转移债债务的时时候，不不需要征征得原债债务人的的同意，但需要要通知原债务人人。(2)受让人与与债务人人签订合同同来承担担债务的的，就必必须得到到债权人的的同意，才能产产生法律律上的效效力【合合同法84】。2、转移移的种类类（1）全全部义务务转移，是指由由第三人人代替债债务人承承担其全全部债务务，原债债务人即即完全解脱脱出来，而第三三人就成成为了新新的债务务人。（2）部部分义务务的转移移，是债债务作了了分割，即第三三人加入入债的关关系与债债务人共共同承担担债务，原债务务人并不不脱离债债的关系系，而依依然是债债务人。当然：债债务人就就转让出

21、出去的全全部或者者部分债债务免责责，新债务人人是否履履行，其其并不不承担担担保责任任。例：甲欠欠乙10吨茶叶，甲将部部分债务务转让给给丁，这这时，甲甲并未退退出原债债权债务务关系，仍是债债务人，丁也成成为债务务人。在在这种情情况下，债务转转让无需需经过债债权人乙乙同意。三、债务务转移的的效力1、抗辩辩权的移移转【合合同法85】债务人转转移义务务的，新新债务人人可以主主张原债债务人对对债权的的抗辩。【案例】甲、乙双双方订立立承揽合合同，约约定甲方方4月1日交付工工作成果果，乙方方同年5月5日付款7万元。甲甲方履行行义务后后，乙方方经甲方方同意在在4月2日将债务务转让给给丙方，乙方在在4月3日又将

22、检检验结果果通知丙丙方，说说明接受受的工作作成果基基本不符符合要求求。丙方方可以向向甲方行行使履行行抗辩权权，在甲甲方修理理或重作作之前，拒绝支支付7万元。2、从债债务的移移转债务人转转移义务务的，新新的债务务人应当当承担与与主债务务有关的的从债务务，但该该从债务务人专属属于原债债务人的的除外。【合同同法86】案例：甲甲、乙双双方约定定，甲方方借给乙乙方100万元人民民币，乙乙方除到到期返还还100万本金外外，还要要给甲画画一幅肖肖像充抵抵利息。乙方是是著名画画家。当当100万本金债债务转移移时，乙乙方给甲甲画一幅幅画的从从债不发发生转移移。第四节合合同权权利义务务的概括括转让意定概括括移转：

23、合同承承受债权债务务的概括括转让：法定概括括移转：合并分分立一、概括括转让的的含义概括转让让又称为为概括承承受，是是指合同同一方当当事人将将其权利义务务一并转转移给第第三人，而第三三人一并并接受其其转让的的权利义义务。例如：你你和同学学小吴合合资开了了一个饭饭店，经经营一段段时间后后，你因因为要准准备考研研就不想想干了，想把自自己的这这部分股股权转让让给另一一个同学学小贾。如果小小贾同意意，那么么你就可可以进行行“概括转让让”，把权权利义务务都归小小贾，以以后小贾贾的权利利义务就就等同于于你，而而你和饭饭店就没没有关系系了。二、意定定概括转转移意定概括括转移又又称为合合同承受受，是基基于转让让

24、人和受受让人（第三人人）之间间的合同同产生的的。合合同法第88条规定定：当当事人一一方经对对方同意意，可以以将自己己在合同同中的权权利和义义务一并并转让给给第三人人。概概括转移移包含了了债务转转移，因因此必须取得得对方当当事人的的同意。甲果品公公司与乙乙经销公公司在2000年1月10日约定，甲方在在2000年10月5日发货，乙方同同年10月28日付款。在同年年9月1日，乙方方经甲方方同意将将收货的的权利和和付款的的义务一一并转让让给丙方方，丙方方成了原原买卖合合同的买买方，乙乙方退出出了合同同。三、法定定概括转转让1、法定定概括转转让的含含义。法定概括括转让，又称为为法定概概括承受受。这种种转

25、让是是直接依依据法律律规定产产生的。法定概概括转移移的原因因，主要要是当事事人的合并和分分立。2、合并并、分立立的含义义。（1）合合并是指指两个和和两个以以上的组组织合并并为一个个组织的的行为，不特指指企业的的合并，也可能能是事业业法人、团体法法人的合合并等。分为新新设合并并与吸收收合并。（2）分分立是一一个组织织分立成成两个以以上组织织的行为为。合并并、分立立引起债债权债务务、债务务的概括括移转，并非是是基于当当事人的的合意，而是基基于法律律的直接接规定，因此，它是一一种法定定移转。3、合并并、分立立后的债债权债务务（1）当当事人合并的，由合并后的的法人或其他组组织行使使合同权权利义务务。当事人分立的，除另有有约定外外，由分分立后存存在的法法人或其其他组织织享有连带债权权、承担担连带债债务。（合同法第第 90 条）例如，甲甲、乙双双方订立立买卖合合同后，买方甲甲与丙合合并