合同法知识及实务培训

1、 合同法知识及实务培训合同法概概述合同法实实务合同管理理问题 合同法概述 合同法实务 合同管理问题我国合同法第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。”1.1合同概念念什么是合合同？合同法概概述主体相对对性，指合同同关系只只能发生生在特定定的主体体之间；内容相对对性，指除法律律、合同同另有规规定以外外，只有有合同当当事人才才能享有有合同规规定的权权利，并并承担该该合同规规定的义义务；责任相对对性，指违约责责任只能能在特定定的合同同关系当当事人之之间发生生。合同相对对性原则则要约是希望和和他人订订立合同同的意思思表示。发出要约约

2、的一方方称要约约人，接接收要约约的一方方称受要要约人。对像特定定；以订立合合同为目目的；内容具体体确定；明确标的的、价款款、数量量等主要要条款表明经受受要约人人承诺，要约人人即受该该意思表表示约束束。承诺是受要约约人同意意要约的的意思表表示。承诺必须须由受要要约人作作出。承诺必须须向要约约人作出出。承诺的内内容必须须与要约约的内容容一致。承诺必须须在承诺诺期间内内作出。1.2合同成立立要约承诺合同合同法概概述合同法概概述1.2合同成立立甲与乙是是否成立立合同关关系？甲：“我公司急急需A级绿色豆豆100吨，如你你们有货货，请速速来函电电。”乙：向向甲回回复了函函电，告告知甲都都备有现现货，且告知

3、了了绿豆的的价格。在发出函函电后，即时派派车给甲甲送去了了100吨A级绿色豆豆。甲与丙是是否成立立合同关关系？甲：“我公司急急需A级绿色豆豆100吨，如你你们有货货，请速速来函电电。”丙：向向甲甲回复了了函电，告知甲甲都备有有现货，且告知知了绿豆的价价格。甲：“我公司愿愿意购买买贵厂100吨A级绿色豆豆，盼速速发货，运费由由我公司司承担。”丙：丙回函告告知已准准备发货货。要约阶段，合同尚未订立合同已订立某食品公公司甲因因生产需需购置一一批A级绿色豆豆，特向向乙、丙丙两家供供应商发发出函电电。甲公司在在与乙公公司协商商购买某某种零件件时提出出，由于于该零件件的工艺艺要求高高，只有有乙公司司先行制

4、制造出符符合要求求的样品品后，才才能考虑虑批量购购买。合同法概概述1.2合同成立立情形一：后乙公司司完成样样品后，甲公司司因经营营战略发发生重大大调整，遂通知知乙公司司：本公公司已不不需此种种零件，终止谈谈判。情形二：后甲公司司发现丙丙公司有有该种零零件出售售，甲就就向丙公公司采购购了一批批零部件件，但未未通知乙乙公司。乙公司司制造了了该种零零部件后后，通知知甲公司司商谈购购买事宜宜，甲公公司以已已向丙公公司购买买为理由由拒绝商商谈。案例合同成立立过程中中，一方方反悔是是否应承承担法律律责任？我国合同法第42条规定：“当事事人在成成立合同同过程中中有下列情情形之一一，给对对方造成成损失的的，应

5、当当承担损损害赔偿偿责任:(一)假借订立立合同，恶意进行磋商商；(二)故意隐瞒与订订立合同同有关的的重要事事实或者者提供虚虚假情况况;(三)有其他违违背诚实实信用原原则的行行为。”1.2合同成立立合同法概概述缔约过失责任它指在合同成立立过程中中，一方因因违背其其依据的的诚实信信用原则则所产生生的义务务，而致致另一方方的信赖利益益的损失失，并应承承担损害害赔偿责责任。1.2合同成立立合同法概概述1）订立合同同所支出出，如交通通费、通通讯费、餐饮住住宿费等等；2）准备履行行或履行行合同所支出，如仓储储费、人人工费、运费等等；3）主张合合同无效效或可撤撤销时支支出的诉讼费用用或其他他费用；4）上述费

6、费用的利利息损失失；5）丧失与与他人签签约机会会等情形形下产生生的间接损失失。订立合同时，对方明明确知道道的。赔偿范围构成要件返回案例例缔约一方方当事人人有违反先合合同义务务的行为为。违反先合合同义务务的行为为须给对对方造成了信信赖利益益的损失失；违反者在在主观上上必须存存在过错；违反行为为与对方方所受到到的损失失之间必必须存在在因果关系系。案例1.3合同生效效合同法概概述某食品公公司与某某设备厂厂签订协协议：食食品厂支付10万元购买买一台BYSJ-2型号的豆豆渣除湿湿机，设备厂厂同意并并送货上上门。甲（男22岁）与乙乙（21岁）是男男女朋友友。某日日，甲说说：“等你满二二十二岁岁时，我我送你

7、一一部iphone5作为生日日礼物，乙表示示乐意。”某食品公公司与某某厂签订订协议：如果该厂厂能在2014年1月1日取得鸭鸭血生产产加工的的相关资资质，那么食食品公司司就委托托该厂以以4元/盒的价格格贴牌加加工鸭血血。某中国公公司与某某外资企企业签订订协议：约定该中中国公司司将其持持有的某某设计公公司40%的股权以以195万元的价价格转让让给某外外资企业业。合同成立立即生效效吗？返回合同生效效的条件件：当事人主体适格格，即应具具备实施施法律行行为的相相应资格格和能力力；当事人应应是在自自愿的基基础上达达成的意思表示示一致；合同的标标的和内容必须须合法；合同必须须符合法律律规定的的形式。1.3合

8、同生效效合同生效是指已经成立的合同具有法律约束力，合同是否生效，取决于是否符合法律规定的有效条件。合同法概概述1.3合同生效效合同法概概述一般情况下，依法成立的合同，成立之时生效。 例外：附条件合同，自条件成就时生效； 附期限合同，自期限届至时生效； 法规规定需经批准和登记的合同。缺少合同生效要件时，合同并非当然无效，根据缺少的要件不同，合同的效力也不同。 可变更可撤销合同 效力待定合同 无效合同1.3合同生效效合同法概概述可变更可撤销合同（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民

9、法院或者仲裁机构变更或者撤销。效力待定合同（一）无、限制行为能力人依法不能独立订立的合同，未经法定代理人追认的；（二）无权代理人以代理人名义订立的合同，未经代理人追认的；（三）无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，未经权利人追认的。无效合同（一）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。1.4小结合同法概概述合同成立立合同生效效合同成立立是合同同生效的的逻辑前前提，在在合同不不成立的的情况下下，谈不不上合同同有效与与无效的的问题。合同成立立是一个个事实判

10、断断，其回答答的问题题是“有没有某某一合同同存在”。合同同成立过过程中，合同不不具有约约束力，除非有有过错给给对方造造成损失失；合同成立立过程中中，过错错当事人人承担的的是缔约过失失责任。合同生效效是一个个价值判断断，回答的的问题是是“已经存在在的某一一合同是是否能获获得法律律的保护护”。合同同一旦生生效，就就对当事事人产生生法律约约束力；合同生效效后，当当事人如如果违反反合同承承担的是是违约责任任。 合同法概述 合同法实务 合同管理问题1主体审查查2合同签订订3合同履行行4违约处理理1企业法人人职能部门门分支机构构委托代理理人主体审查查合同主体体身份认认不清张某和王王某是朋朋友，王王某是某某

11、公司的的法定代代表人。2011年3月，王某某向张某某借款十十万，出具了正正式的借借据，并并加盖了了某公司司公章。事后，王王某拒绝绝还钱。张某把把王某告告上了法法庭。王王某辩称是公公司借款款，因为为上面盖盖的是公公司公章章，他只只是以公公司法定定代表人人身份签签字。法院以起起诉主体体错误为为由驳回回了张某某的起诉诉。张某随后后起诉王王某所在在公司，法院判判决胜诉诉。可该该公司经经营亏损损，根本本就没有有偿还能能力。王王某虽然然有房有有车，但但按公司法规定，公公司的股股东只以以出资额额为限承承担有限限责任。张某的的借款，最终得得不到偿偿还。案 例一合同法实实务张某王某借款人收款人某公司法定代表人1

12、主体审查查合同相关关方的法法律地位位认识错错误A公司为大大型企业业集团，实力雄雄厚；B公司为该该大型企企业集团团的子公公司；甲根据B公司发出出的订单单，向B公司供应应货物，并按照照A企业集团团整体的的财务安安排从A处回收货货款，交交易一直直较为正正常。考虑到A的优良资资信，甲甲与B公司签订订了一系系列合同同。后B公司经营营状况恶恶化、所所欠货款款不能支支付，于于是甲向向A集团追讨讨，A集团以其其非交易易合同主主体为由由拒绝还还款，为为此造成成甲损失失惨重。案 例二合同法实实务1主体审查查甲Diagram 2Diagram 2Diagram 3BA交易母子公司回收货款缺乏对合合同主体体资信情情况

13、的调调查我国某钢钢铁公司司A计划引进进一套铸铸造设备备，国外外的多家家知名厂厂家的报报价都在在1千万美元元以上，A难以接受受。某国国商人S得知此情情况后主主动向A报出500万美元的的价格，保证按按要求的的技术水水平供货货。A对S虽了解不不深，但但仍与其其签订了了供货合合同。到到年底S只交齐了了203万美元的的货物。随后经经过多次次交涉，到期仍仍未交齐齐货物。经过调调查发现现，S只是一个个小商人人，其下下属的几几家小公公司早已已先后倒倒闭，并并欠缴了了制造商商很多货货款。A起诉并胜胜诉，但无实质质收获，同时工期期拖延，造成了了难以弥弥补的损损失。案 例三合同法实实务1主体审查查合同法实实务1主体

14、审查查在合同关关系中，首先就就要先弄弄清楚，与你签签订合同同的相对对方是谁谁？不能能张冠李李戴，也也不能未未审查对对方的资信能力力就随意签签订合同同。合同主体体可以是是自然人、法人和和其他组组织。资信能力力（履约约资格、履约素素质）能否独立立签约？有无履履约能力力？明确你在在和谁交交易？合同法实实务1主体审查查合同主体体存在哪哪些法律律风险点点？风险点合同相对对人不具具备相应应资信、能力；合同相对对人为法法人职能能部门，无授权权；非法人单单位，并并未依法法取得营营业执照照；委托人签签订合同同无代理理权或超超越代理理权。合同法实实务签约资格格：企业三三证，即即法人营营业执照照（经营范围围）、组织

15、织机构代代码证和和税务登登记证；特殊行行业的还还需审查查生产许许可证、流通许许可证或或其他相相应的资资质；履约能力力：供货业业绩、商商业信誉誉、公司司盈利等等情况。1.1 企业法人(1)是否依法成立；(2)有没有必要的财产或经费；(3)是否有自己的名称、组织结构和场所；(4)是否能独立承担民事责任。关键：对方是否具有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。1主体审查查合同法实实务法人超出经营范围签订合同，合同是否有效？结论：一般地地，企业业超越经经营范围围签订的的合同有有效，特特殊情况况下无效效。 某食品厂与某经销商签订了一份购销合同，约定食品厂向经销商供应一批肉制品，总计价款20万元。签

16、订合同后，经销商觉得食品厂的肉制品供应价格过高，不想继续履行合同。后该经销商发现食品厂的经营范围中不包括肉制品的销售，于是该经销商以食品厂销售的肉制品超出经营范围为理由主张合同无效。案例民法通则第 42 条规定：“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。”但是最高法关于适用若干问题的解释一中第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”法条解析1主体审查查合同法实实务1.2 法人职能部门不具有法法人独立立人格，是法人人的一个个内部组组成部分分。签约资格格：一般不具具有签约约资格，以职能能部门名名义签

17、署署的合同同无效。但是，如果职能能部门具具有法人人的授权权委托书书实质仍是是以公司司名义进进行民事事活动，则可认认定该合合同有效效。1主体审查查合同法实实务1.3 分支机构不是独立立的法律律主体，但通常常是一个个独立的的会计个个体。如如保险分分公司、银行分分行等。依法设立且领取营业执照依法设立但未领取营业执照签约资格：分支机构本身是否 取得营业执照履约能力力：同时需要要核实其其上级法法人，因因为分支支机构承承担民事事责任的的方式，先以该该机构财财产承担担，不足部分分由开办办法人承承担。1主体审查查合同法实实务1.4 委托代理人在委托授授权的范范围内，以委托托人的名名义，为为了维护护委托人人的利

18、益益从事民民事行为为的主体体。签约资格格：须有委托托人的授授权委托托书。审查内容容：审查代理理人的代代理身份份和代理理资格，及代理理权限。没有代理理权超越代理理权代理权终终止1主体审查查合同法实实务无权代理与表见代理是指代理理人不具具有代理理权所实实施的代代理行为为。无权权代理包包括根本本未经授授权的代代理，超超越代理理权的代代理及代代理权已已终止的的代理。狭义的的无权代代理仅指指没有代代理权的的行为。无权代理是指被代代理人的的行为足足以使善善意第三三人相信信无权代代理人具具有代理理权，基基于此项项信赖与与无权代代理人进进行交易易，由此此造成的的法律效效果强行行由被代代理人承承担的代代理。表见

19、代理法律后果果：无权代理理人签订订的合同同为效力待定定合同，取得代代理人追追认后有有效，否否则无效效。法律后果果：表见代理理人签订订的合同同为有效合同同，无需代代理人人人追认。1主体审查查2标的条款款预付条款款风险转移移条款争议解决决条款违约条款款生效条款款合同签订订 主 体合同权利合同义务争议解决违约责任时间地点 附随条款 签字盖章 名称或姓姓名、住住所地及及联系方方式等明确、具具体、可可操作预付款、定金、托收、担保明确、具具体、可可操作质量、回回款率、保质期期、履行行期限协商仲裁诉讼明确责任任主体以以便追究明确时间间地点以以便确权根据合同法某条款，协商某某事宜。合同法实实务2合同签订订合同

20、法实实务合同法实实务2合同签订订标的条款标的是合合同当事事人双方方权利和和义务所所共同指指向的对对象.它是合同同成立的的必要条条件，是是一切合合同的必必备条款款。通俗俗来说，标的就就是目的的。一般般的买卖卖合同中中，标的的就是“物”，当然标标的也可可能是“行为”，如服服务合同同中的标标的是“提供服服务”。标的物是是指当事事人双方方权利义义务指向向的具体体物体。一个合同同必须有有标的，而不一一定有标标的物。比如，在在服务合合同中就就没有标标的物。标的与标标的物风险点：标的不具具体不明明确或是是不合法法。合同中应应清楚地地写明标标的名称称、数量量、质量量等，以以使其特特定化。合同法实实务2合同签订

21、订预付条款定金订金预付款定金为担保的一种方式，担保合同的履行，有预违约的作用。并非一个严格的法律概念，通常认为是预付款支付手段，不具有担保债的履行的作用，为合同履行提供帮助法律对定金有明确规定，不超过合同总金额的20%，超过部分无效。不是法律概念，法律未规定。法律没有规定数额，由当事人约定。给付定金方违约，则无权要求返还；接受定金方违约的，则双倍返还。要么违约返还，或是冲抵货款。要么违约返还，要么冲抵价款。合同法实实务2合同签订订风险转移条款这里指的风险是非当事人原因致使标的物毁损、灭失。但是，如果是买方违约拒收标的物，即使标的物未交付，风险也由买方承担。原则：有过错的一方承担风险。可见，标的

22、物的风险转移采用交付主义： 动产-交付 不动产-交付=占有合同法第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”直接交付简易交付占有改定指示交付拟制交付风险点：风险转移移条款未未约定或或约定不不明确。合同法实实务2合同签订订风险转移条款风险点：风险转移移条款未未约定或或约定不不明确。案例：食品企业业甲向供供应商乙乙购买了了一批包包装盒，合同约约定：标标的物风风险自交交付时发发生转移移。后乙乙方某日日深夜将将包装盒盒运至甲甲方工厂厂内，由由于气候候干燥，不小心心发生火火灾，致致使该批批包装盒盒被烧毁毁。后双双

23、方为此此发生纠纠纷，甲甲方认为为包装盒盒虽运输输至厂区区内，但但由于是是深夜到到厂，还还没经员员工接收收确认，不能视视为交付付，乙方方认为包包装盒进进入了厂厂区即表表示交付付了。对策：在合同中中明确约约定，标标的物交付指定定人员签签收后，风险发发生转。合同法实实务2合同签订订1、选择法法院：法定管辖辖：法律律规定只只能由法法院管辖辖的案件件（三种种情形）。约定管辖辖：可以以在法律律允许的的范围内内约定管管辖法院院，并且且只能约约定一个法院院管辖，否则约约定管辖辖无效。原告住所所地；被被告住所所地；合同同签订地地；合同同履行地地；标的的物所在在地。2、选择仲仲裁：仲裁机构构具体明确确、唯一一，否

24、则无无效；注意：如果当事事人既约约定法院院管辖又又约定仲仲裁的，该条款款无效。两种方式式的主要要区别：法院：两两审终审审；有利利执行仲裁：一一裁终局局；专业业性强，期限较较短争议条款合同法实实务2合同签订订违约条款违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任。违约责任的三种基本形式： 继续履行； 采取补救措施：修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等。 赔偿损失；除此之外，合同可约定违约金或定金或赔偿金。违约金违约条款应便于操作，有具体内容，否则等于没有约定，一旦发生纠纷，不利于索赔。百分比日万分之几固定金额风险点：违约条款款过于简简化，不

25、不利于操操作。2合同签订订合同法实实务合同生效签章时间地点双方签、章生效签字人当事人、法定代表人法定代理人、委托代理人公章不倡最后一方签字、盖章的时间为合同生效时间。涉及异地签约时，签约地点影响争议时法院管辖的选择或合同履行。 生效条款风险点：1）要求代代理人签签字生效效的未签签字；2）签约时时间不明明确；3）异地传传真签约约。3合同履行行中的法法律风险险点合同履行行中的三三大抗辩辩权合同履行行中的债债权债务务转让合同变更更及解除除合同履行行中的风风险防范范要求合同履行行合同法实实务3合同履行行1没有按照约定全面履行义务；根据合同法第62条规定，当事人人就有关关合同内内容约定定不明确确的，可可

26、参照右右边所列列规则：3.1合同履行行中的法法律风险险点没有充分利用合同履行中的抗辩权；2合同转让或解除时没有履行相关法律程序；3未妥善保管有关单据4合同法实实务3合同履行行3.2合同履行行中的三三大抗辩辩权甲乙一手交货一手付款指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权1互负债务务，没有有先后顺顺序合同法实实务3合同履行行3.2合同履行行中的三三大抗辩辩权互负债务务，有先先后顺序序先履行一一方未履履行、履履行不符符约定后履行一一方可拒拒绝履行行甲乙先交货再付款乙不交货甲拒绝付款

27、款当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行或履行债务不符合约定时，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。先履行抗辩权2合同法实实务3合同履行行3.2合同履行行中的三三大抗辩辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。不安履行抗辩权3可中止履履行应当先履履行的一一方，有证据证证明对方有：经营状况况严重恶恶化；转移财产产、抽逃逃资金，以逃避避债务；丧失商业业信誉；有丧失或或者可能能丧失履履行债务务能力的的其他情情形。二次效力力：仍不能恢恢复履行行能力或或提供担担保，可可解除合合同。合

28、同法实实务3合同履行行3.3合同履行行中债权权债务的的转让债权转让债权人转转让权利利的，应应当通知债务人。未经通通知，该该转让对对债务人人不发生生效力。债务转让债务人将将合同的的义务全全部或者者部分转转移给第第三人的的，应当经债债权人同同意。丙乙甲债务人 债权人欠100万第三人债权转让通知第三人丙乙甲债务人债权人欠100万欠100万债务转让同意合同法实实务3合同履行行3.4合同变更更与解除除因不可抗抗力致使使不能实实现合同同目的；在履行期期限届满满之前，当事人人一方明明确表示示或者以以自己的的行为表表明不履履行主要要债务；当事人一一方迟延延履行主主要债务务，经催催告后在在合理期期限内仍仍未履行

29、行；当事人一一方迟延延履行债债务或者者有其他他违约行行为致使使不能实实现合同同目的；法律规定定的其他他情形。法定解除除解除后果果合同解除除后，尚尚未履行行的，终终止履行行；已经经履行的的，根据据履行情情况和合合同性质质，当事事人可以以请求恢恢复原状状或者采采取其他他补救措措施，并并有权要要求赔偿偿损失。当事人可以在合同签订时或履行过程中协议变更或解除合同，但是应当提前通知对方，合同变更或解除后，应当签订补充协议。合同法实实务3合同履行行3.5合同履行行中的风风险防范范要求1、应严格格按合同同约定全全面履行行义务，并坚持持诚信信信用原则则。2、充分利利用合同同履行中中的各种种权利，比如同同时履行

30、行抗辩权权、不安安抗辩权权等。3、合同变变更时应应签订书书面协议议，需要要履行通通知、登登记等法法律程序序时，需需及时履履行。4、合同转转让时需需履行相相关法律律程序。5、合同解解除条件件成就时时，需要要履行通通知等法法律程序序。4造成违约约的风险险点违约责任任案例分析析债权保全全违约处理理合同法实实务4违约处理理当事人造造成违约约的主要要法律风风险点有有哪些？1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。1、完善企

31、企业合同同管理制制度。2、关注合合同履行行进展，一旦发发现异常常状况，及时采采取处理理措施。3、及时搜搜集和保保存好各各种证据据。4、充分利利用合同同法和合合同赋予予自身的的权利。合同法实实务4违约处理理口头提示整理相关材料，收集保管证据书面通知诉前和解诉讼/仲裁如果对方方当事人人出现违违约行为为，我们们该怎么么办？合同法实实务4违约处理理违约金 赔偿金VS可主张赔偿金约定违约金实际损失12VS预违约性质，合同前收收方违约：双倍返还支付方违约：不予返还不超过合同总金额的20%定 金定金与违违约金的的适用关关系：当当事人既既约定违违约金，又约定定定金的的，一方方违约时时，对方方可以选选择适用用违

32、约金金或者定金条款款。两者者不可并并用。违约金和和法定损损害赔偿偿的适用用关系可可以概括括为：原则上上不并存存；就就高不就就低；优先适适用违约约金责任任条款。定金与损损害赔偿偿金的适适用关系系：可以以同时适适用，但但不得超超过合同同的总标标的额。合同法实实务4违约处理理 A食品企业跟B设备公司签订了一份金额为10万元的设备买卖合同，合同约定：A先向B支付1万元作为定金，同时在合同的违约条款中，如果一方违约的，应支付30%的违约金。后A食品企业因为设备质量问题与B设备公司发生争议，由于设备不合格造成A食品企业损失2.5万元，现在A食品企业要求B设备公司双倍返还定金、支付违约金并赔偿损失，请问这一要求能否得到法院的支持？案例合同法实实务4违约处理理如果选择择定金，可以获获得：1 X2=2万，2+2.5=4.5万元如果