全日制法学本科-合同法4

1、第八章 违约行为与违约责任*第八章一、违约约行为与与违约责责任概述述（一）由违约行行为产生生的责任任1违约行为为* 违约约行为具具体体现现迟延履行不完全履行履行不能拒绝履行不可抗力情势变更*法律实务务问题问题一：债权人人受领迟迟延是不不是一种种违约行行为？问题二：加害履履行是不不是一种种违约行行为？*第八章单方违约双方违约根本违约一般违约预期违约实际违约主观违约客观违约*第八章一、违约约行为与与违约责责任概述述（一）由违约行行为产生生的责任任2违约责任（1）违约责责任的概概念*第八章一、违约约行为与与违约责责任概述述（一）由违约行行为产生生的责任任2违约责任（2）违约责任任产生的的逻辑前前提*

2、法律实践践问题：违约责责任与其其它法律律责任的的比较违约责任任的承担担，前提提是“有有约可违违”。无效合同同、被撤撤销的可可撤销合合同、不不被追认认的效力力待定合合同等，因为不不具有合合同效力力，因此此合同的的一方当当事人即即便因此此而受损损，其请请求对方方当事人人承担责责任的基基础往往往不是违违约责任任，而是是缔约过过失责任任。合同解除除时可能能同时发发生利益益返还甚甚至损害害赔偿的的责任，但这种种责任一一般不是是被界定定为违约约责任。前者的的请求权权基础是是不当得得利，后后者可能能是基于于侵权责责任。*第八章一、违约约行为与与违约责责任概述述（二）违违约责任任的特征征1违约责任任具有相相对

3、性*第八章一、违约约行为与与违约责责任概述述（二）违违约责任任的特征征2违约责任任具有财产性*第八章一、违约约行为与与违约责责任概述述（二）违违约责任任的特征征3违约责任任具有补偿性*法律相关关规定最高人人民法院院关于审审理买卖卖合同纠纠纷案件件适用法法律问题题的解释释第30条规定：“买卖卖合同当当事人一一方违约约造成对对方损失失，对方方对损失失的发生生也有过错错，违约方方主张扣扣减相应应的损失失赔偿额额的，人人民法院院应予支支持。”第31条规定：“买卖卖合同当当事人一一方因对对方违约约而获有利益益，违约方方主张从从损失赔赔偿额中中扣除该部分利利益的，人民法法院应予予支持。”* 法律律实践问问

4、题认定违约约责任过过程中，如何计计算“可得利益益”？可得利益益损失大大致分为为三类：第一类类是生产产利润损损失，第第二类是是经营利利润损失失，第三三类是转转售利润润损失。*相关法律律规定最高人人民法院院关于当当前形势势下审理理民商事事合同纠纠纷案件件若干问问题的指指导意见见规定定：9、在当前前市场主主体违约约情形比比较突出出的情况况下，违违约行为为通常导导致可得得利益损损失。根根据交易易的性质质、合同同的目的的等因素素，可得利益益损失主主要分为为生产利利润损失失、经营营利润损损失和转转售利润润损失等等类型。生产设设备和原原材料等等买卖合合同违约约中，因因出卖人人违约而而造成买买受人的的可得利利

5、益损失失通常属属于生产利润润损失。承包经经营、租租赁经营营合同以以及提供供服务或或劳务的的合同中中，因一一方违约约造成的的可得利利益损失失通常属属于经营利润润损失。先后系系列买卖卖合同中中，因原原合同出出卖方违违约而造造成其后后的转售售合同出出售方的的可得利利益损失失通常属属于转售利润润损失。*相关法律律规定最高人人民法院院关于当当前形势势下审理理民商事事合同纠纠纷案件件若干问问题的指指导意见见规定定：10、人民法法院在计算和认认定可得利益益损失时时，应当当综合运运用可预见规规则、减减损规则则、损益益相抵规规则以及及过失相相抵规则则等，从非非违约方方主张的的可得利利益赔偿偿总额中中扣除违违约方

6、不不可预见见的损失失、非违违约方不不当扩大大的损失失、非违违约方因因违约获获得的利利益、非非违约方方亦有过过失所造造成的损损失以及及必要的的交易成成本。存存在合同同法第一一百一十十三条第第二款规规定的欺欺诈经营营、合同同法第一一百一十十四条第第一款规规定的当当事人约约定损害害赔偿的的计算方方法以及及因违约约导致人人身伤亡亡、精神神损害等等情形的的，不宜宜适用可可得利益益损失赔赔偿规则则。*相关法律律规定最高人人民法院院关于当当前形势势下审理理民商事事合同纠纠纷案件件若干问问题的指指导意见见规定定：11、人民法法院认定定可得利利益损失失时应当当合理分配配举证责责任。违约方方一般应应当承担担非违约

7、约方没有有采取合合理减损损措施而而导致损损失扩大大、非违违约方因因违约而而获得利利益以及及非违约约方亦有有过失的的举证责责任；非非违约方方应当承承担其遭遭受的可可得利益益损失总总额、必必要的交交易成本本的举证证责任。对于可可以预见见的损失失，既可可以由非非违约方方举证，也可以以由人民民法院根根据具体体情况予予以裁量量。*第八章二、违约责责任的归归责原则则和构成成要件（一）违约责责任的归责原则则1民商事立立法中的的归责原原则*第八章归责原则绝对责任无过错责任过错推定责任公平责任过错责任严格责任*第八章二、违约责责任的归归责原则则和构成成要件（一）违约责责任的归责原则则2合同法中的归责责原则*第八

8、章一般原则：严格责任原则特殊原则：过错责任原则个别原则：绝对责任原则？* 法律律实践问问题：合合同法如如何规定定严格责责任？合同法法第107条并未提提及“无无过错可可以免责责”的情情况，该该条规定定：“当当事人一一方不履履行合同同义务或或者履行行合同义义务不符符合约定定的，应应当承担担继续履履行、采采取补救救措施或或者赔偿偿损失等等违约责责任。”* 法律律实践问问题：合合同法如如何规定定过错责责任？合同法法第179、180、181、189、191、222、227、231、262、265、280、281、370、371等条文，都规定定了过错错责任原原则。合同法第189条规定：“因赠赠与人故故意或

9、者者重大过过失致使使赠与的的财产毁毁损、灭灭失的，赠与人人应当承承担损害害赔偿责责任。”合同法法第265条规定：“承揽揽人应当当妥善保保管定作作人提供供的材料料以及完完成的工工作成果果，因保保管不善善造成毁毁损、灭灭失的，应当承承担损害害赔偿责责任。”* 法律律实践问问题：合合同法如如何规定定绝对责责任？合同法法第117条规定：“因不不可抗力力不能履履行合同同的，根根据不可可抗力的的影响，部分或或者全部部免除责责任，但但法律另另有规定定的除外外。当事人迟迟延履行行后发生生不可抗抗力的，不能免免除责任任。”*第八章二、违约责责任的归归责原则则和构成成要件（二）违约责责任的构成要件件1一般构构成要

10、件件*违约责任任一般构构成要件件要件之一：存在不符合合同约定的行为要件之二：不具备免责事由问题：是否需要强调利益受损的实际结果？*第八章二、违约责责任的归归责原则则和构成成要件（二）违约责责任的构成要件件2特殊构成要件件（1）存在不符合合同约定的行为（2）不具备免责事由（3）行为人存在主观过错（？）违约责任任特殊构构成要件件* 法律律实践问问题：免免责的格格式条款款是否具具有法律律效力合同法第39条规定：“采用格式式条款订订立合同同的，提提供格式式条款的的一方应应当遵循公平平原则确定当事事人之间间的权利利和义务务，并采取合合理的方方式提请请对方注注意免除或者者限制其其责任的的条款，按照对对方的

11、要要求，对对该条款款予以说说明。格式条款是是当事人人为了重重复使用用而预先先拟定，并在订订立合同同时未与与对方协协商的条条款。”合同法第40条规定：“格式条款款具有本本法第五五十二条条和第五五十三条条规定情情形的，或者提提供格式式条款一一方免除除其责任任、加重重对方责责任、排排除对方方主要权权利的，该条款无效效。”*第八章三、违约责责任的承担（一）违约责责任的具体形式式1强制履行行*第八章三、违约责责任的承担（一）违约责责任的具体形式式2损害赔偿偿*相关法律律规定最高人人民法院院关于审审理商品品房买卖卖合同纠纠纷案件件适用法法律若干干问题的的解释第8条规定：“具有有下列情情形之一一的，导导致商

12、品品房买卖卖合同目目的不能能实现的的，无法法取得房房屋的买买受人可可以请求求解除合合同、返返还已付付购房款款及利息息、赔偿损失失，并可以以请求出出卖人承承担不超超过已付付购房款款一倍的的赔偿责责任：（一）商商品房买买卖合同同订立后后，出卖卖人未告告知买受受人又将将该房屋屋抵押给给第三人人；（二二）商品品房买卖卖合同订订立后，出卖人人又将该该房屋出出卖给第第三人。”*相关法律律规定最高人人民法院院关于审审理商品品房买卖卖合同纠纠纷案件件适用法法律若干干问题的的解释第9条规定：“出卖卖人订立立商品房房买卖合合同时，具有下下列情形形之一，导致合合同无效效或者被被撤销、解除的的，买受受人可以以请求返返

13、还已付付购房款款及利息息、赔偿损失失，并可以以请求出出卖人承承担不超超过已付付购房款款一倍的的赔偿责责任：（一）故故意隐瞒瞒没有取取得商品品房预售售许可证证明的事事实或者者提供虚虚假商品品房预售售许可证证明；（二）故故意隐瞒瞒所售房房屋已经经抵押的的事实；（三）故意隐隐瞒所售售房屋已已经出卖卖给第三三人或者者为拆迁迁补偿安安置房屋屋的事实实。”* 相关关法律规规定最高人人民法院院关于审审理外商商投资企企业纠纷纷案件若若干问题题的规定定（一）第6条规定：“外商商投资企企业股权权转让合合同成立立后，转转让方和和外商投投资企业业不履行行报批义义务，受受让方以以转让方方为被告告、以外外商投资资企业为为

14、第三人人提起诉诉讼，请请求转让让方与外外商投资资企业在在一定期期限内共共同履行行报批义义务的，人民法法院应予予支持。受让方方同时请请求在转转让方和和外商投投资企业业于生效效判决确确定的期期限内不不履行报报批义务务时自行行报批的的，人民民法院应应予支持持。转让让方和外外商投资资企业拒拒不根据据人民法法院生效效判决确确定的期期限履行行报批义义务，受受让方另另行起诉诉，请求求解除合合同并赔偿损失失的，人民民法院应应予支持持。赔偿偿损失的的范围可可以包括括股权的的差价损损失、股股权收益益及其他他合理损损失。”*第八章三、违约责责任的承担（一）违约责责任的具体形式式3违约金* 法律律实践问问题：违违约金

15、的的性质是是什么？最高人人民法院院关于当当前形势势下审理理民商事事合同纠纠纷案件件若干问问题的指指导意见见规定定：6.在当前企企业经营营状况普普遍较为为困难的的情况下下，对于于违约金金数额过过分高于于违约造造成损失失的，应应当根据据合同法法规定的的诚实信信用原则则、公平平原则，坚持以补补偿性为为主、以以惩罚性性为辅的的违约金金性质，合理调调整裁量量幅度，切实防防止以意意思自治治为由而而完全放放任当事事人约定定过高的的违约金金。* 法律律实践问问题：当当事人未未约定时时，如何何确定违违约金金金额？最高人人民法院院关于审审理商品品房买卖卖合同纠纠纷案件件适用法法律若干干问题的的解释第17条规定：“

16、商品品房买卖卖合同没有约定定违约金数数额或者者损失赔赔偿额计计算方法法，违约金数数额或者者损失赔赔偿额可可以参照照以下标标准确定定：逾期付付款的，按照未未付购房房款总额额，参照照中国人人民银行行规定的的金融机机构计收收逾期贷贷款利息息的标准准计算。逾期交交付使用用房屋的的，按照照逾期交交付使用用房屋期期间有关关主管部部门公布布或者有有资格的的房地产产评估机机构评定定的同地地段同类类房屋租租金标准准确定。* 法律律实践问问题当事人事事先对违违约金约约定过高高或过低低的时候候，法官官如何调调整违约约金？* 相关关法律规规定合同法法司法解解释（二二）第第27条规定：“当事事人通过过反诉或或者抗辩辩的

17、方式式，请求求人民法法院依照照合同法法第一百百一十四四条第二二款的规规定调整整违约金金的，人人民法院院应予支支持。”合同法法司法解解释（二二）第第28条规定：“当事事人依照照合同法法第一百百一十四四条第二二款的规规定，请请求人民民法院增增加违约约金的，增加后的的违约金金数额以以不超过过实际损损失额为为限。增加违违约金以以后，当当事人又又请求对对方赔偿偿损失的的，人民民法院不不予支持持。”* 相关关法律规规定合同法法司法解解释（二二）第第29条规定：“当事事人主张张约定的的违约金金过高请请求予以以适当减减少的，人民法法院应当当以实际损损失为基基础，兼顾合合同的履履行情况况、当事事人的过过错程度度

18、以及预预期利益益等综合合因素，根据公公平原则则和诚实实信用原原则予以以衡量，并作出出裁决。当事人人约定的的违约金金超过造造成损失失的百分之三三十的，一般般可以认认定为合合同法第第一百一一十四条条第二款款规定的的“过分高于于造成的的损失”。”* 相关关法律规规定最高人人民法院院关于当当前形势势下审理理民商事事合同纠纠纷案件件若干问问题的指指导意见见规定定：7.人民法院院根据合合同法第第一百一一十四条条第二款款调整过过高违约约金时，应当根根据案件件的具体体情形，以违约造造成的损损失为基基准，综合衡衡量合同同履行程程度、当当事人的的过错、预期利利益、当当事人缔缔约地位位强弱、是否适适用格式式合同或或

19、条款等等多项因因素，根根据公平平原则和和诚实信信用原则则予以综综合权衡衡，避免免简单地地采用固固定比例例等“一一刀切”的做法法，防止止机械司司法而可可能造成成的实质质不公平平。* 相关关法律规规定最高人人民法院院关于当当前形势势下审理理民商事事合同纠纠纷案件件若干问问题的指指导意见见规定定：8.为减轻当当事人诉诉累，妥妥当解决决违约金金纠纷，违约方方以合同同不成立立、合同同未生效效、合同同无效或或者不构构成违约约进行免免责抗辩辩而未提提出违约约金调整整请求的的，人民法院院可以就就当事人人是否需需要主张张违约金金过高问问题进行行释明。人民法法院要正正确确定定举证责责任，违违约方对对于违约约金约定

20、定过高的的主张承承担举证证责任，非违约约方主张张违约金金约定合合理的，亦应提提供相应应的证据据。合同同解除后后，当事事人主张张违约金金条款继继续有效效的，人人民法院院可以根根据合同同法第九九十八条条的规定定进行处处理。*第八章三、违约责责任的承担（一）违约责责任的具体形式式4其他责任任形式* 法律律实践问问题问题一：定金罚罚则是不不是一种种违约责责任形式式？问题二：解除合合同是不不是一种种违约责责任形式式？* 相关关法律规规定合同法法第248条规定：“承租租人应当当按照约约定支付付租金。承租人人经催告告后在合合理期限限内仍不不支付租租金的，出租人人可以要要求支付付全部租租金；也也可以解解除合同

21、同，收回回租赁物物。”最高人人民法院院关于审审理融资资租赁合合同纠纷纷案件若若干问题题的规定定第21条：“出出租人既既请求承承租人支支付合同同约定的的全部未未付租金金又请求求解除融融资租赁赁合同的的，人民民法院应应告知其其依照合合同法第第248条的规定定作出选选择。出出租人请请求承租租人支付付合同约约定的全全部未付付租金，人民法法院判决决后承租租人未予予履行，出租人人再行起起诉请求求解除融融资租赁赁合同、收回租租赁物的的，人民民法院应应予受理理。”* 相关关法律规规定最高人人民法院院关于审审理融资资租赁合合同纠纷纷案件若若干问题题的规定定第22条：“出出租人依依照本解解释第十十二条的的规定请请求解除除融资租租