十全国《法律职业资格考试》试卷(二)综合练习题(附答案及解析)_第1页
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1、PAGE 页码46十全国法律职业资格考试试卷(二)综合练习题(附答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲到本村乙家买柴油时,因屋内光线昏暗,甲欲点燃打火机看油量。乙担心引起火灾,上前阻止。但甲坚持说柴油见火不会燃烧,仍然点燃了打火机,结果引起油桶燃烧,造成火灾,导致甲、乙及一旁观看的丙被火烧伤。乙、丙经抢救无效死亡。后经检测,乙储存的柴油闪点不符合标准。甲的行为构成何罪?A、危险物品肇事罪B、失火罪C、放火罪D、重大责任事故罪【参考答案】:B【考点】危险物品肇事罪、失火罪、放火罪、重大责任事故罪的区分【解析】本题首先可以排除的是放火罪

2、,因为放火罪的主观方面是对结果的直接追求或者放任,而甲不可能追求或者放任危害结果。甲轻信危害结果能够避免,这是一种过失。在乙明确告知甲点燃打火机有失火的危险后,甲仍坚持说柴油见火不会燃烧,这就是过于自信的过失,因为他已经预见到了危害结果,但轻信能够避免。本题真正疑难的是到底定三个过失犯罪中的哪一个,解决这一问题的关键是掌握普通过失与业务过失的区别。重大责任事故罪是首先可以被排除的,因为本案没有发生在生产、作业过程中。危险物品肇事罪和失火罪的区别在于失火罪是一种普通的犯罪。是由于业务过失以外的普通过失造成的。危险物品肇事罪是一种特殊的犯罪,是在生产、储存、运输、使用危险物品中,由于违反危险物品的

3、管理规定而发生的。此时,行为人的过失是业务过失,行为人没有尽到业务上应有的注意义务。在本案中,作为危险物品管理者的乙已经尽到了自已的注意义务,具有过失的是甲。甲所具有的过失是普通过失,因此本案应该认定为失火罪。有考生认为甲无罪,因为失火是由于乙储存的柴油闪点不符合标准造成的。这种说法也是错误的。因为即使乙储存的柴油的闪点符合标准,柴油被点燃的可能性也是非常大的。在储存柴油、汽油的地方,无论其闪点是否符合标准,都不能随意用火,这是一个常识,何况乙还告知了甲这一危险。因此,甲在本案中是有过失的,构成犯罪。刑法第136条规定:“违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定,在生产、储存、

4、运输、使用中发生重大事故,造成严重后果的,处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。”2、下列下列证据中,既属于直接证据又属于原始证据的是?()A、赃物的复制品B、在现场提取的犯罪嫌疑人的指纹C、被告人关于自己强奸并杀害被害人的供述D、在现场提取的沾有血迹的匕首【参考答案】:C【解析】A不属于原始证据也不属于直接证据,8、D不属于直接证据。3、甲以分期付款方式向乙购买汽车一辆,买卖价金已经付清。甲未注意,仍续付五千元。六个月后,甲知悉此事,向乙请求返还。当时,乙以该五千元资金为基础经营,获利两千元。试问下列有关该案的哪一种表述是正确的?A、乙无须返还,因系甲自身失

5、误所致B、乙应返还多付的五千元C、乙应返还多付的五千元,同时还应返还半年的利息D、乙应返还多付的五千元,同时还应返还两千元利润【参考答案】:C【解析】:本题考查不当得利。民法通则第92条规定,“没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。”民法通则意见第131条规定,“返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。”本题中,乙应返还五千元及半年的利息。至于两千元利润,应当扣除劳务费用后,由法院收缴。故C为正确选项。修正了此题的选项4、甲欠乙1万元,丙为甲的代理人。丙与乙约定2002年5月1日偿还

6、乙1万元借款。但2002年6月1日,甲仍未还钱。于是乙向丙表示同意延期履行债务。此行为在法律上将产生下列哪种效果?A、诉讼时效的中断B、诉讼时效的中止C、诉讼时效的延长D、改变法定时效期间【参考答案】:A【解析】:评析:诉讼时效中断,是指在诉讼时效期限内,因法定事由的发生致使已经进行的时效期限全部归于无效,从中断时起,诉讼时效重新计算。诉讼时效中断的法定事由有如下几种:(1)提起诉讼;(2)权利人提出请求;(3)义务人同意履行义务。5、下列有关律师会见在押的犯罪嫌疑人的程序,正确的是()A、律师会见犯罪嫌疑人皆须通过侦查机关的批准B、涉及国家秘密的案件的犯罪嫌疑人不得会见律师C、一般案件的律师

7、提出会见犯罪嫌疑人,应当在24小时内安排会见D、重大复杂的2人以上共同毒品犯罪案件,律师提出会见犯罪嫌疑人的,应当在5日内安排会见【参考答案】:D【解析】本题考查刑事诉讼中律师会见当事人的程序性规定。根据刑事诉讼法第96第的规定,涉及国家秘密的案件,律师会见在押的犯罪嫌疑人。应当经侦查机关批准。对于不涉及国家秘密的案件,律师会见犯罪嫌疑人不需要经过批准。侦查机关不能以侦查过程需要保密作为涉及国家秘密的案件不予批准。律师提出会见犯罪嫌疑人的,应当在48小时内安排会见,对于组织、领导、参加黑社会性质罪,组织、领导、参加恐怖活动组织罪或者走私犯罪、毒品犯罪、贪污贿赂犯罪等重大、复杂的2人以上的共同犯

8、罪案件,律师提出会见犯罪嫌疑人的,应当在5日以内安排会见。6、住所在北京的贺某多年从事汽车运输业,一次,贺某从哈尔滨运送一批贵重木材到天津,为安全起见,贺某为该次运输货物购买了保险,途经长春遇到事故翻车,木材全毁。为此他与位于北京的平安保险公司就索赔问题进行诉讼,并且贺某的汽车购于天津并在天津登记。那么,此案有管辖权的法院不包括:A、哈尔滨B、天津C、长春D、北京【参考答案】:A【解析】:根据民诉意见第25条的规定:“因保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖”。本案中被告住所地是北京,运输工

9、具登记注册地和运输目的都是天津,保险事故发生地是长春,所以B、C、D选项都有管辖权,而哈尔滨是运输起始地,不属于合法管辖法院的范围,故A选项错误。7、甲婚后经常被其丈夫乙打骂,向某区人民法院提起离婚诉讼,该区人民法院审理后认为双方感情确已破裂,判决准予离婚,并对共有财产进行了分割。甲认为区人民法院对财产的处理不公平,于是向中级人民法院提起上诉。在二审审理期间,乙因意外事故死亡,二审法院遂裁定终结诉讼。关于本案,下列何种说法是正确的A、二审法院裁定终结诉讼后,区人民法院的离婚判决即发生法律效力B、二审法院裁定终结诉讼后,区人民法院的离婚判决不发生法律效力C、区人民法院的离婚判决是否发生法律效力,

10、取决于上诉期间是否届满,只要上诉期间届满,该判决即发生法律效力D、区人民法院的判决中,解除婚姻关系的部分发生法律效力,而财产分割部分不发生法律效力【参考答案】:B【解析】:终止诉讼的法律后果。民事诉讼法第137条第1款第3项:“有下列情形之一的,终结诉讼:(三)离婚案件一方当事人死亡的。”首先民事判决是一个整体,不能分割,因此不存在一部分生效而另一部分未生效的情形。其次,本案中的离婚诉讼因为一方当事人的死亡而终结。诉讼程序未完成,自然判决也没有生效。当事人之间的婚姻关系自行消灭,属于乙方的财产继承开始。8、赵某涉嫌报复陷害罪被检察机关立案侦查。在侦查即将终结时,赵某得知负责办理该案的侦查人员蔡

11、某是被害人的胞兄,遂申请其回避。检察长经审查作出了蔡某回避的决定。对于蔡某在侦查阶段收集的证据,下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第25题)A、应当排除,不得用作认定案件事实的根据B、由检察机关侦查部门负责人根据情况决定C、由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定D、在审判时,由人民法院根据案件具体情况作出裁判【参考答案】:C【考点】回避对证据效力的影响【解析】高检规则第30条规定,因符合刑事诉讼法第28条或者第29条规定的情形之一而回避的检察人员,在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。蔡某为检察机关的侦查人员,根据上述规定

12、,其在侦查阶段收集的证据的效力,应当由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。选项C为正确答案。注意:本题中的蔡某如果是公安机关的侦查人员,其在侦查阶段所收集的证据的效力。根据公安部规定第33条的相关规定,应当由作出决定的机关根据案件情况决定。此外。考生还需要明确的是,人民检察院直接受理案件的侦查人员或者进行补充侦查的人员在回避决定作出前,不能停止对案件的侦查。公安机关负责人、侦查人员在作出回避决定前或者复议期间,其也不能停止对案件的侦查。9、关于“告诉才处理”的案件与自诉案件,下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第23题)A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、

13、告诉才处理的案件与自诉案件,只是说法不同.含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】:B【考点】“告诉才处理”的案件与自诉案件的关系【解析】要想正确解答此题,就必须准确掌握自诉案件的范围。刑事诉讼法第170条规定,自诉案件包括下列案件:(1)告诉才处理的案件;(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件;(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。可见,告诉才处理的案件只是自诉案件的范围之一,即告诉才处理的案件是自诉案件,但是自诉案件不仅仅是告诉才处理的案件,还包括被害人有证据证明的轻微刑

14、事案件和被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。两者之间是被包含与包含的关系,含义并不相同,不能画等号。因此选项B的说法正确。10、当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,在下列哪一情况下,法院对其主张可予以支持A、对方当事人认可B、本人陈述前后没有矛盾C、陈述人具有较高的诚信度D、陈述人具有完全的民事行为能力【参考答案】:A【解析】:质证过程中认可的效力。民诉证据若干规定第七十六条当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。此题也是直接

15、考法条的,如果不记得法条依靠对认可的基本理论知识也能轻易推出正确答案。11、刘某以赵某对其犯故意伤害罪,向法院提起刑事附带民事诉讼。因赵某妹妹曾拒绝本案主审法官王某的求爱,故王某在明知证据不足、指控犯罪不能成立的情况下,毁灭赵某无罪证据,认定赵某构成故意伤害罪,并宣告免予刑罚处罚。对王某的定罪,下列哪一选项是正确的?A、徇私枉法罪B、滥用职权罪C、玩忽职守罪D、帮助毁灭证据罪【参考答案】:A12、外国人、无国籍人、外国组织在我国进行行政诉讼,同我国公民和组织具有()的权利和义务。A、对等B、同等C、不同D、基本相同【参考答案】:B【解析】这是一个涉外行政诉讼方面的题目,本身并不难,其法律依据是

16、行政诉讼法第71条的两款规定,即外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼,同中华人民共和国公民、组织有同等的诉讼权利和义务。外国法院对中华人民共和国公民、组织的行政诉讼权利加以限制的,人民法院对该国公民、组的行政诉讼权利,实行对等原则。做这个题目的关键是区分同等与对等。同等与平等概念类似,同等对待是我国法律的基本原则,即中华人民共和国不承认双重、多重国籍,但外国人、无国籍人在中华人民共和国领域内享有与中华人民共和国公民同等的待遇。而对等则是两国之间互相对称地对待对方的国民,一般指对等的限制:如你规定我的公民在你国不能就你国行政机关对我国公民实施的行政处罚提起行政诉讼,我国也对等地

17、规定我国的行政机关对你国在我国的公民实施行政处罚时,你国的公民不能提起行政诉讼。这是同等与对等的法律区别,记住了这一区别,也就记住了行政诉讼法及其他法律中同类问题的法律规定。13、遗赠扶养协议:()A、只能适用继承法,不能适用合同法B、是身份合同C、不是平等主体之间的合同D、是债权合同,适用合同法【参考答案】:D【解析】:遗赠扶养协议是平等主体之间的财产关系,因此是债权合同;适用合同法的规定。14、下列关于国际私法中的“识别”的表述,哪一项是正确的?A、国际私法中的识别是指对冲突规范进行分析,从而确定其是属于单边冲突规范、双边冲突规范、选择适用的冲突规范还是重叠适用的冲突规范的过程B、国际司法

18、实践中,各国大都依“对不同的案件依据不同的法律进行识别说”进行识别C、识别的最终目的是确定解决法律冲突所应适用的准据法D、识别是指对冲突规范中的“连结点”进行解释,以使其作为确定准据法的依据进一步明确化的过程【参考答案】:C【解析】:识别的过程,应包括两个相互制约和影响的内容:其一,是对有关的法律事实或问题进行识别其二,是对冲突规范本身的识别,即对冲突规范“范围”和“连结点”中的有关法律概念进行解释应适用于案件的准据法。15、以下关于公务员回避的说法,哪个是正确的?()A、因地域或者工作性质特殊,需要变通执行公务员任职回避的,只能由国务院公务员主管部门作出规定B、公务员所在机关只能根据公务员本

19、人或者利害关系人的申请,在审查之后作出是否回避的决定C、公务员担任省级、市级机关及其有关部门主要领导职务的,应当实行地域回避D、公务员在可能影响其公正履行职务时应当予以回避【参考答案】:D【考点】回避制度【解析】公务员法第68条:“公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的,不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务,也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。因地域或者工作性质特殊,需要变通执行任职回避的,由省级以上公务员主管部门规定。”第69条规定:“公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部

20、门主要领导职务的,应当实行地域回避,法律另有规定的除外。”第71条规定:“公务员有应当回避情形的,本人应当申请回避;利害关系人有权申请公务员回避。其他人员可以向机关提供公务员需要回避的情况。机关根据公务员本人或者利害关系人的申请,经审查后作出是否回避的决定,也可以不经申请直接作出回避决定。”16、甲国公民路易18岁,经常居所地在乙国。其在我国某商店购买笔记本电脑一台,价值5000元人民币。3天后,路易在另一家商店发现该款笔记本电脑的价格便宜许多,便到前一家商店要求退货,被拒绝。路易遂向中国某法院起诉,其理由是,根据乙国法,男子满20岁方成年,自己未届成年,购买笔记本电脑的行为应属无效。对此,下

21、列说法正确的是?A、认定路易的购买行为无效,电脑可以退货B、认定路易的购买行为有效,电脑不能退货C、认定路易系限制行为能力人,但因电脑系生活必需品,判购买行为有效D、法院应根据1980年联合国国际货物销售合同公约处理该案【参考答案】:B【解析】:根据涉外民事法律适用法第12条规定,自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。因此,一般情况下,路易的行为适用乙国法,但是,第二款规定了一个例外,自然人从事民事活动,依照经常居住地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。|学法网|目的是为了“交易便利”。在本案中,自然人路易从事的活动依照行为地

22、法是有民事行为能力的,故应适用行为地法律,即中国法,可以认定购买行为有效,电脑不能退货。该买卖行为不适用公约,应适用中国合同法。17、下列关于人民陪审员制度正确的是A、诉讼案件的双方当事人都有权申请人民陪审员参与诉讼B、人大代表不能成为人民陪审员C、人民陪审员只能在基层人民法院审理一审案件D、人民陪审员的任免由当地人大常委会决定【参考答案】:D【解析】:根据2005年5月1日起实施的关于完善人民陪审员制度的决定做答即可。根据关于完善人民陪审员制度的决定第2条第二款的规定”人民法院审判下列第一审案件,由人民陪审员和法官组成合议庭进行,适用简易程序审理的案件和法律另有规定的案件除外:(一)社会影响

23、较大的刑事、民事、行政案件;(二)刑事案件被告人、民事案件原告或者被告、行政案件原告申请由人民陪审员参加合议庭审判的案件。“行政案件的被告不能申请人民陪审员,故A错误;根据关于完善人民陪审员制度的决定第5条的规定”人民代表大会常务委员会的组成人员,人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员和执业律师等人员,不得担任人民陪审员。“只有人大常委会组成成员不能担任人民陪审员,并没有规定一般的人大代表不能成为人民陪审员,故B错误;根据关于完善人民陪审员制度的决定第14条规定”第十四条基层人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的,应当在人民陪审员名单中随机抽取确定。

24、中级人民法院、高级人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的,在其所在城市的基层人民法院的人民陪审员名单中随机抽取确定。“,可以推定中级法院和高级法院也可以有人民陪审员审理案件,故C错误;根据第8条”符合担任人民陪审员条件的公民,可以由其所在单位或者户籍所在地的基层组织向基层人民法院推荐,或者本人提出申请,由基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关进行审查,并由基层人民法院院长提出人民陪审员人选,提请同级人民代表大会常务委员会任命。“第17条”人民陪审员有下列情形之一,经所在基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关查证属实的,应当由基层人民法院院长提请同级人民代表大会常务委员会免除其

25、人民陪审员职务“规定,D项表述是正确的。18、李某因故意杀人罪被判处无期徒刑,在执行期间表现良好,执行机关认为其可以被减刑,那么对于该罪犯的减刑应当由下列哪个机关裁定?()A、执行机关B、服刑地的省级监狱管理机关C、服刑地的中级人民法院D、服刑地的高级人民法院【参考答案】:D【解析】依据刑诉解释第362条第2项的规定,对于被判处无期徒刑的罪犯的减刑、假释,应当由罪犯所在监狱向当地高级人民法院提出减刑、假释建议,高级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内予以审核裁定;案情复杂或者情况特殊的,可以延长1个月。所以,答案为D。19、甲和乙共同入户抢劫并致人死亡后分头逃跑,后甲因犯强奸罪被抓

26、获归案。在羁押期间,甲向公安人员供述了自己和乙共同所犯的抢劫罪行,并提供了乙因犯故意伤害罪被关押在另一城市的看守所的有关情况,使乙所犯的抢劫罪受到刑事追究。对于本案,下列哪一选项是正确的?A、甲的行为属于坦白,但不成立特别自首B、甲的行为成立特别自首,但不成立立功C、甲的行为成立特别自首和立功,但不成立重大立功D、甲的行为成立特别自首和重大立功【参考答案】:D20、在技术咨询合同、技术服务合同履行的过程中,受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果,属于A、受托人B、委托人与受托人共有C、委托人D、由双方另行约定【参考答案】:A【解析】:合同法第263条规定:在技术咨询台同、技

27、术服务合同履行的过程中,受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果,属于受托人。21、公民甲于1995年5月10日为其父亲向某保险公司投保了人身保险,并在保险合同中指定甲为受益人。1995年12月12日,甲的父亲外出,由于天黑路滑,甲的父亲不慎摔倒,当即死亡。当时甲在外地工作,不知此事。当甲知道其父亲已死亡时已是1995年12月20日。问:甲若对保险公司要求给付保险金,应在下列哪个日期之前行使其请求权利?A、于1997年12月20日前B、于1997年12月12日前C、于2000年12月12日前D、于2000年12月20日前【参考答案】:D【解析】:根据保险法第26条第2款规定,

28、人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利,自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭。22、法庭在审理被告人某甲入室盗窃案的过程中发现,某甲在实施犯罪过程中,为逃避抓捕曾以暴力伤害被害人。关于法院的做法,下列哪一选项是正确的?A、建议检察机关补充侦查B、建议检察机关变更起诉C、建议检察机关撤回起诉D、应当自行补充侦查【参考答案】:B23、孙某和李某签订了一份铁路运输合同,双方约定:孙某向李某支付运输费,李某将货物由甲地运到乙地并交付于周某。关于该合同,下列说法正确的是:A、就周某而言,该合同为无偿合同B、周某为该合同的一方当事人C、该合同为实践合同D、该合同是为第三人利益合同【

29、参考答案】:D【解析】:运输合同是托运人和承运人之间的合同,收货人为利益第三人。本题中,孙某和李某为合同当事人,周某为利益第三人,AB项错误,D项正确。运输合同不需要当事人在意思表示一致外再为其他给付,因此运输合同不是实践合同,而是诺成合同,故C选项错误。24、某县政府为鼓励县属酒厂多创税利,县长与酒厂厂长签订合同约定,酒厂如果完成年度税收100万元的指标,第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?A、双方民事法律行为B、无效民事行为C、附条件民事法律行为D、不属于民事法律行为【参考答案】:D【解析】:【考查知识点】民事合同的概念。【解题思路和依据】合同法所规范的合同是债

30、权合同,债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此,可以排除选项A、B、C。【应注意的问题】合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系(比如买酒),则是平等主体之间的民事合同、债权合同。25、中国甲公司与B国乙公司签订了一份合资经营企业合同,经天津市工商行政管理局核准登记于1994年8月1日领取营业执照。至1995年3月底,乙方已缴清全部出资,甲方未缴付,虽经乙方催缴数月仍无结果。对此,下列哪些说法是正确的?A、由甲方向乙方承担未缴付出资的赔偿责任B、由工商行政管理机关限期乙方在1个月内缴清C、视合资企业自动解散,合资企业的批准证书自动失效D、由合

31、资企业办理注销登记手续,撤销营业执照【参考答案】:A【解析】:见中外合资经营企业法实施条例第28条。26、甲是M国驻华大使,2006年12月9日,N国通过外交途径请求我国B市高级人民法院向甲送达N国检察机关对甲提起的刑事起诉状副本,经查,N国与我国没有签订司法协助协定。在这种情况下,B市高级人民法院正确的做法是()A、应当送达,因为我国对甲享有属地管辖权B、应当送达,但N国必须与我国存在互惠关系C、不应当送达,因为我国对甲不享有属人管辖权D、不应当送达,因为甲享有外交特权与豁免权【参考答案】:D【解析】本题考查我国刑事诉讼法中有关司法协助的法律规定的掌握情况。刑事诉讼法第17条规定:“根据中华

32、人民共和国缔结或参加的国际条约,或者按照互惠的原则,我国司法机关和外国司法机关可以相互请求司法协助。”刑诉法解释第325条规定:“根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照对等互惠原则,我国法院和外国法院可以相互请求,代为一定的诉讼行为。”“外国法院请求的事项同中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益不相容以及违反中国法律的,应当予以驳回;不属于我国法院职权范围的,应当予以退回,并说明理由。”根据立法的精神,外国法院请求我国法院提供司法协助的,如两国间有司法协助协定,依照司法协助协定进行;没有司法协助协定的,根据互惠的原则,通过外交途径进行。刑诉法解释第329条规定:“外国法院通过外

33、交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书,除有司法协助协定外,按照下列程序处理:(一)由该国驻华使领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后,认为可以送达的,应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的,当事人应当在送达回证上签字;未附送达回证的,由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交领事司转递请求方;(二)受送达的当事人享有外交特权与豁免权的,不予送达;不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的,有关高级人民法院应当注明不能送达的原因,由外交部领事司向请求方说明,予

34、以退回。”据此,本题的正确答案应是D。虽然C项判断也正确,但理由错误,应予排除。27、甲借款给乙1万元,由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同,未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为5万元,到期乙无力偿还该借款,为此发生纠纷。下面说法中正确的是哪一项?A、丙应承担5万元的保证债务B、丙应承担1万元的保证债务C、丙不应承担该保证债务D、丙承担5万元保证债务后有权向乙追偿【参考答案】:B【解析】:根据担保法解释第30条,“保证期间,债权人与债务人就主合同数量、价款、币种、利率等内容作出了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务,保证人

35、对加重的部分不承担保证责任。”本题中,债权人甲与债务人乙协商变更借款的数量,加重债务人的债务,保证人丙对加重的部分不承担保证责任,但仍须对原债务承当保证责任,故B项正确,ACD错误。28、周某与林某协议离婚时约定,孩子归女方林某抚养,周某每月给付200元抚养费。离婚后不久,因林某将孩子由姓周改姓林,周某就停止给付抚养费。林某多次要求周某支付未果。次年年景不好,周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程,自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗?A、不能,因为赠与物已经交付B、不能,因为是公益性捐赠C、不能,因为周某处分的是自己的合法财产D、能,因为周某逃避法定义务进行赠与【参考答案】:D【

36、解析】:民通意见第130条规定:“赠与人为了逃避应履行的法定义务,将自己的财产赠与他人,如果利害关系人主张权利的,应当认定赠与无效。”本题周某不能因孩子改姓林而拒绝支付抚养费,为了逃避抚养义务而将财产捐献给希望工程的,林某可以请求撤销该赠与,只有D选项正确,ABC选项错误。29、徐州A公司和连云港B公司签订了一份购销合同,事后以传真方式约定:因合同履行发生的争议提交南京仲裁委员会仲裁。后双方因付款问题发生争议,A公司到南京仲裁委员会申请仲裁,但B公司就仲裁协议的效力提出异议,请求人民法院作出裁定,下列法院对此案有管辖权的是:A、南京仲裁委员会所在区人民法院B、南京市中级人民法院C、连云港市B公

37、司所在区人民法院D、连云港市中级人民法院【参考答案】:B【解析】:仲裁法第20条规定:当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。最高人民法院关于当事人对仲裁协议的效力提出异议由哪一级人民法院管辖问题的批复中规定:当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后,一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。因此,本题正确项是B项。根据最高人民法院关于当事人对仲裁协议的效力提出异议由哪一级人民法院管辖问题的批复,如果当事人在仲裁协议中对仲裁委员会没有约定

38、或者约定不明确的,由被告所在地的中级人民法院管辖。本案中,双方的约定是明确的,因此连云港市中级法院被排除在外。30、甲制药厂组织参观乙制药厂实验室时,甲厂一名技术人员暗中提取了实验室中的一种溶液样品。回到甲厂后,该技术人员与他人一起分析了溶液的成分,得出了乙厂新开发的一种药品的配方,甲厂迅速根据此配方推出了一种新药。乙厂在市场上见到这种新药十分震惊,经调查查清了其中原委,遂向人民法院提起诉讼,要求甲厂赔偿损失,并停止生产这种药品。以下说法正确的是哪项?A、甲厂不构成不正当竞争,因为提取溶液样品的技术人员并不能代表甲厂B、甲厂构成不正当竞争,但只能停止生产这种药品,而不能赔偿损失C、人民法院无权

39、管辖此案D、乙厂的诉讼请求应予支持【参考答案】:D【解析】:见反不正当竞争法第10条、第20条、第25条。反不正当竞争法把不正当竞争行为划分为两类,一类是限制竞争行为,另一类是不正当竞争方法。侵犯商业秘密则是不正当竞争方法之一种,商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息,反不正当竞争法第20条规定,被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。31、李某(1987年1月5日出生),分别于2001年1月3日、1月4日连续两次窃取手机,价值2000多元;又于2003年1月2日和1月3日在公交车上盗窃他人钱包

40、,共2万元;又于2004年元旦盗窃他人摩托车,价值1万元。合议庭认定何某的行为构成盗窃罪,但是关于盗窃数额却出现了争议。其盗窃数额正确的是:()A、32000元B、22000元C、12000元D、1万元【参考答案】:D【考点】刑事责任年龄【解析】根据我国刑法关于刑事责任年龄的规定已满16周岁的人犯盗窃罪才负刑事责任,李某在2001年和2003年的几次盗窃行为都不负刑事责任,只有2004年元旦那次盗窃摩托车的行为需要承担刑事责任。注意:刑事责任年龄要从过生日的次日起算年满之岁。32、张某诉丁某债务纠纷一案已经由A县人民法院一审、B市中级人民法院二审终结。现人民检察院欲对该案提出抗诉,应按何种程序

41、进行?()A、A县人民检察院向A县人民法院提出抗B、B市人民检察院向B市中级人民法院提出抗诉C、B市人民检察院报请上级人民检察院向B市中级人民法院提出抗诉D、B市人民检察院报请上级人民检察院向高级人民法院提出抗诉【参考答案】:D【解析】:考查检察机关抗诉的程序。民事诉讼法第187条第2款规定,地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第179条规定情形之一的,应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。33、陈国忠在安定在有5间瓦房,陈国忠的儿子陈良在外地工作,1998年陈国忠去世,陈国忠的5间瓦房由其侄子陈治一家暂住。1999年陈治未经陈良同意,将房子卖给了同

42、村的胡双龙,陈良听说后立即将陈治告上法庭,法院审理后判决陈治将卖房所得款项全部返还陈良,陈治不服提起上诉。在上诉审过程中,陈治提出反诉,要求陈良返还其对房屋的修缮金。问二审法院应当如何处理陈治的反诉?A、应当将反诉与本诉一并审理、判决B、直接将案件发回重审C、可以对反诉进行调解,调解不成发回重审D、可以对反诉进行调解,调解不成告知陈治另行起诉【参考答案】:D【解析】:上诉过程中原审被告提出反诉的处理民诉意见第184条:“在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。”由于调

43、解不涉及上诉问题,故在二审中对反诉调解不会发生审级冲突。调解不成通知另行起诉,能确保上诉审理顺利进行。所以,符合题目要求的选项是D项。34、邢某因涉嫌强奸罪被判处有期徒刑。刑罚执行期间,邢某父母找到证人金某,证明案发时邢某正与金某在外开会,邢某父母提出申诉。法院对该案启动再审。关于原判决的执行,下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第38题)A、继续执行原判决B、由再审法院裁定中止执行原判决C、由再审法院决定中止执行原判决D、报省级法院决定中止原判决【参考答案】:B【考点】再审对原判决的处理【解析】刑诉解释第307条规定:“人民法院决定按照审判监督程序重新审判的案件,除人民检察院提起抗诉的外

44、,应当制作再审决定书。再审期间不停止原判决、裁定的执行。”因此,一般来讲。法院对刑事案件启动再审后,原判决应当继续被执行。但是,最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定第11条规定:“人民法院决定再审或者受理抗诉书后原审被告人(原审上诉人)在押。再审可能改判无罪的,人民法院裁定中止执行原判决后,可以取保候审”由此推论,刑事再审程序启动过后,若被关押的原审被告人(原审上诉人)可能被改判无罪,则原审法院应当裁定中止执行原判决。本案中原审被告人邢某被判处有期徒刑且处于服刑期间,证人金某能够证明案发时邢某在外开会,无作案可能,再审邢某可能被改判无罪,因此再审法院应当裁定中止原判决执行,选项B

45、正确。选项A、C、D不符合法律规定。错误。陷阱点拨本案陷阱设置在于考生容易直接根据刑诉解释第307条直接作出判断误选A项,但是;如果在押的原审被告人(原审上诉人)再审可能被判处无罪,则再审法院应裁定中止执行原判决。这是“再审不停止原判决、裁定执行”规则的例外。法律法规对于例外情形的规定往往司法考试考查重点。考生应当注意掌握。35、公安机关发现对犯罪嫌疑人的逮捕不当时,应当怎么处理?()A、应及时释放被逮捕的人或者变更逮捕措施,并应通知原批准的人民检察院B、应及时撤销或变更逮捕措施,但须经原批准的人民检察院批准C、应及时撤销或变更逮捕措施,且无需通知原批准的人民检察院D、应及时提请原批准的人民检

46、察院批准撤销或变更逮捕措施【参考答案】:A【解析】刑事诉讼法第73条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的,应当及时撤销或者变更。公安机关释放被逮捕的人或者变更逮捕措施的,应当通知原批准的人民检察院。”据此,本题正确答案为A。36、甲、乙、丙3人成立了一普通合伙企业,丙经甲、乙同意退伙,对于合伙企业的债务,下列说法正确的是:()A、丙退伙后,对于退伙前发生的合伙企业债务不再承担任何责任B、丙退伙时如果分得了合伙企业财产,应当对退伙前发生的合伙企业债务承担连带无限责C、丙退伙后,对于退伙前发生的合伙企业债务承担连带无限责任D、丙退伙后,对基于退伙前的

47、原因发生的合伙企业债务承担连带无限责任【参考答案】:D【解析】:合伙企业法第53条规定,退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。因此D选项正确(注意:合伙企业法修订前第54条规定,退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务,与其他合伙人承担连带责任。修订后的第53条比原第54条更科学合理)。37、甲公民成立了一个公司,但未到工商行政管理部门登记注册,该公司在经营中与A公司发生合同纠纷,A公司应当以为被告提起诉讼A、甲公民B、甲公民成立的公司C、工商行政管理部门D、以上任何一个【参考答案】:A【解析】:考查当事人的确定。民诉意见第49条规定:法人或者其他组织应登记而未登记即以法

48、人或者其他组织名义进行民事活动,或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动,或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的,以直接责任人为当事人。公司尚未登记注册,不是合乎法律规定的公司,不是法律意义上的主体;工商行政管理部门在本案中无任何过错,更不应成为被告。非真正的法人以法人名义活动的,当然以直接责任人为当事人,因为该法人并不存在。38、关于减刑,下列哪一选项是正确的?A、减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子B、对一名服刑犯人的减刑不得超过三次,否则有损原判决的权威性C、被判处无期徒刑的罪犯减刑后,实际执行时间可能超过十五年D、对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减

49、刑,需要报请高级法院核准【参考答案】:C【考点】减刑【解析】本题考查减刑的适用对象和程序。选项A:根据刑法第78条的规定,被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子都可以减刑,所以选项A是错误的。死缓犯由于是否会被执行死刑尚不确定,所以并不在减刑之列。只有犯罪分子减为无期徒刑以后,才存在减刑问题。选项B:刑法对罪犯的减刑次数并无限制性规定,所以选项B错误。选项C:我国刑法仅规定无期徒刑减刑后,其最低实际执行刑期不得低于13年,对最高实际执行刑期并无限制性规定,因此其实际执行时间是有可能超过15年的。选项D:这同样是法无明文规定的内容。根据我国刑法的规定,减刑程序是由执行机关向中级以上人民法

50、院提出减刑建议书。法律并未强制性规定对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑,需要报请高级法院核准。所以选项D也是错误的。刑法第78条:被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执行期间,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现的,或者有立功表现的,可以减刑;有下列重大立功表现之一的,应当减刑:(1)阻止他人重大犯罪活动的;(2)检举监狱内外重大犯罪活动,经查证属实的;(3)有发明创造或者重大技术革新的;(4)在日常生产、生活中舍己救人的;(5)在抗御自然灾害或者排除重大事故中,有突出表现的;(6)对国家和社会有其他重大贡献的。减刑以后实际执行的刑期不能少予下列期限:(1)判处管制、拘役

51、、有期徒刑的,不能少于原判刑期的12;(2)判处无期徒刑的,不能少于13年;(3)人民法院依照本法第50条第2款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子,缓期执行期满后依法减为无期徒刑的,不能少予25年,缓期执行期满后依法减为25年有期徒刑的,不能少于20年。刑法第79条:对于犯罪分子的减刑,由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理,对确有悔改或者立功事实的,裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。39、某绑架案,中级人民法院判决被告人死刑缓期二年执行。被告人上诉至高级人民法院,高级人民法院认为中级人民法院的判决正确。则该高级人民法院应当如何处理?()。A、裁定维持原

52、判B、决定核准死刑缓期二年执行C、裁定维持原判并裁定核准死刑缓期二年执行D、裁定维持原判并决定核准死刑缓期二年执行【参考答案】:C【解析】根据现行高法解释第278条第2、3款规定:“高级人民法院对于报请核准的死刑缓期二年执行的案件,按照下列情形分别处理:(一)同意判处死刑缓期二年执行的,应当裁定予以核准;(二)认为原判事实不清、证据不足的,应当裁定发回重新审判;(三)认为原判量刑过重的,应当依法改判。高级人民法院核准死刑缓期二年执行的案件,不得以提高审级等方式加重被告人的刑罚。”因此。复核死刑缓期2年执行的法院认为原判量刑不当时,既不能直接改判加重被告人的刑罚,也不能提高审级加重。本案事实清楚

53、,适用法律正确,因此,也不能发回重新审判。据此,本题正确答案为C。40、下列说法中,不正确的是?A、食品行业协会、消费者协会不得以广告或者其他形式向消费者推荐食品B、某影视明星在虚假广告中向消费者推荐食品,使消费者的合法权益受到损害的,与食品生产经营者承担连带责任C、展销会举办者,应当审查入场食品经营者的许可证D、展销会举办者对本市场发生的食品安全事故,应当承担连带责任【参考答案】:D【解析】:食品安全法第54条第2款规定,食品安全监督管理部门或者承担食品检验职责的机构、食品行业协会、消费者协会不得以广告或者其他形式向消费者推荐食品。故A选项符合法律规定,不当选。第55条规定,社会团体或者其他

54、组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品,使消费者的合法权益受到损害的,与食品生产经营者承担连带责任。故B选项符合法律规定,不当选。第52条规定,集中交易市场的开办者、柜台出租者和展销会举办者,应当审查入场食品经营者的许可证,明确入场食品经营者的食品安全管理责任,定期对入场食品经营者的经营环境和条件进行检查,发现食品经营者有违反本法规定的行为的,应当及时制止并立即报告所在地县级工商行政管理部门或者食品药品监督管理部门。集中交易市场的开办者、柜台出租者和展销会举办者未履行前款规定义务,本市场发生食品安全事故的,应当承担连带责任。可见,集中交易市场的开办者、柜台出租者和展销会举办者有法定的管理义务,

55、C选项符合法律规定,不当选。只有当集中交易市场的开办者、柜台出租者和展销会举办者未履行有关法定义务时,才对发生的食品安全事故承担连带责任。故D选项说法错误,当选。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、下列关于仓储合同的表述哪些是正确的?A、仓储合同是有偿性、诺成性合同B、仓储合同自成立时生效C、存物人交存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品,保管人可以拒收D、储存期间,超过有效储存期造成仓储物变质、损坏的,保管人应当承担损害赔偿责任【参考答案】:A,B【解析】:见合同法第383条。交存危险物品或易变质物品,存货人应当说明该物品的性质,提

56、供有关资料,否则保管人可以拒收,而不是一概拒收。因超过有效储存期造成仓储物变质、损坏的,保管人不承担损害赔偿责任。3、下列选项中哪些应认定为无效的民事行为?A、某甲与某县政府商定,某甲赠给某县政府一台轿车,但实际上此台轿车归某乙所有B、间歇性精神病人,在确能证明的发病期间实施的民事行为C、某甲把一幅古画真品错当成复制品卖给某乙D、11岁的某丙接受了从美国来的叔叔送给他的一台电脑,价值15万元【参考答案】:A,B【解析】:见民法通则第55条、第58条,民法通则意见第67条、第68条,合同法第53条。4、甲村与乙村约定甲村从水库向乙村供水1万立方米。供水时,水渠流经丙村,丙村将水全部截流灌溉本村农

57、田。下列有关论述正确的有哪些?()A、水一流出水库,水的所有权已从甲村转移给乙村B、水到达乙村,乙村才取得水的所有权C、乙村可依供水合同向甲村索赔D、乙村可向丙村提起侵权之诉【参考答案】:A,D【解析】:本题涉及所有权转移时间、侵权责任、违约责任等问题。依民法通则第72条和第106条的规定,按照合同取得财产所有权的,;财产所有权从财产交付时起转移,法律另有规定或者当事人另有约定的除外;由于过错侵害他人财产的,应当承担民事责任。本题中,甲乙两村约定从水库供应1万立方米水,水从水库流出,其所有权即依约转移给乙村。丙村故意截留水,构成侵权责任。故本题答案为AD项。5、刘某得到背书转让的汇票一张,该汇

58、票记载付款日为2005年8月5日。则刘某如何做不能获得该汇票上的金额?()。A、2005年8月5日之前凭票到银行取钱B、2005年8月5日之前向银行提示承兑C、2005年8月5日向其前手行使追索权D、将汇票赠与他人【参考答案】A,C,D【考点】汇票的提示承兑;追索权【解析】票据法第39条第1款规定,定日付款或者出票后定期付款的汇票,持票人应当在汇票到期日前向付款人提示承兑。第40条第2款规定,汇票未按规定期限提示承兑的,持票人丧失对其前手的追索权。据此,本题ACD项正确,B项不正确6、下列哪些情况下,船舶优先权消灭?()A、由于不可抗力,优先权人自优先权产生之日起满1年未行使B、船舶灭失C、船

59、舶转让,法院应受让人申请予以公告之日起30日内不行使优先权的D、船舶经法院强制出售【参考答案】A,B,D【解析】根据海商法第26条、第29条的规定,行使优先权的l年期限为除斥期间,不适用中止、中断和延长。7、奔马电子有限公司为一家中美合资企业,外资方所罗门公司欲转让其一部分股权给另一美国公司。关于所罗门公司的部分股权转让行为,下列哪些选项是正确的?()。A、须中方同意B、不须经中方同意C、须报审批机关批准D、不须报审批机关批准【参考答案】A,C【考点】合营企业一方转让股权的条件【解析】中外合资经营企业法实施条例第20条规定:“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的,须经合营他方同意,并报审批

60、机构批准。向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时,合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件,不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的,其转让无效。”可知答案为AC8、当汇票到期被拒绝付款时,持票人可以对下列哪些人行使追索权?()A、前手背书人B、付款人C、保证人D、出票人【参考答案】A,C,D【解析】追索权是指持票人行使付款请求权受到拒绝承兑或拒绝付款时,或有其他法定事由请求付款未果时,向其前手请求支付票据金额的权利。票据法第61条规定:“汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,有下列情形之一的,

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