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1、PAGE 页码48十2022年1月全国法考试卷(二)甄题精选水平抽样检测含答案二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲与同事丙路过一居民楼时,三楼乙家阳台上的花盆坠落,砸在甲的头上,致其脑震荡,共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿,而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实,应由谁承担举证责任A、甲承担举证责任B、甲、乙均应承担举证责任C、乙承担举证责任D、丙作为证人承担举证责任【参考答案】:C【解析】:依据证据规则f4“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼,由所有人或者管理人对其
2、无过错承担举证责任”,加害人只对自己有无过错承担举证责任。2、甲某丢失一辆摩托车,一日,突然见到乙某骑一辆与自己所失车辆相同的摩托车,甲误以为是乙某所偷,遂向前与之扭打,乙打不过甲,落荒而逃,待甲将车骑回家,细看,方知该车并非自己所丢的那辆,则甲某:()A、不构成犯罪B、构成抢劫罪C、构成抢夺罪D、构成侵占罪【参考答案】:A【考点】犯罪的构成【解析】甲误认为乙的车是自己的而“抢车”主观上没有犯罪的故意,故不是犯罪行为,该行为属于民法上的“自救”行为。3、孟国忠在安定县有五间瓦房,孟国忠的儿子孟良在外地工作,2000年孟国忠去世,孟国忠的五间瓦房由其侄子孟治一家暂住。2001年孟治未经孟良同意,
3、将房子卖给了同村的胡双龙,孟良听说后立即将孟治告上法庭,法院审理后判决孟治将卖房所得款项全部返还孟良,孟治不服提起上诉。在上诉审过程中,孟治提出反诉,要求孟良返还其对房屋的修缮金。问二审法院应当如何处理孟治的反诉?A、应当将反诉与本诉一并审理、判决B、直接将案件发回重审C、可以对反诉进行调解,调解不成发回重审D、可以对反诉进行调解,调解不成告知孟治另行起诉【参考答案】:D【解析】:本题二涉及二审中的反诉问题。依照民诉意见第184条规定,在二审程序中原审被告提出反诉的,第审人民法院可以根据当事人的自愿原则,就反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。故本题选项为D。4、下列说法正确的是:()
4、A、甲携带枪支抢夺,在抢夺过程中,甲没有使用和显示其持有枪支。甲的行为适用持枪抢劫的规定B、甲、乙二人,甲驾驶摩托车,乙坐在后座上。二人驾车靠近正在骑自行车的丙某,由乙伸手抢丙的手袋。丙发觉后,抓住手袋不放。甲于是加快速度,乙强行将丙拖跌在地,并拖行约20米远,然后抢走丙的手袋,并致使丙某身体多处擦伤。甲、乙二人的行为由抢夺转化为抢劫罪C、甲是供电局维修工。某日,甲进入乙家维修电路时,发现只有乙一人在家,就掏出随身携带的电工刀,让乙交出3000元。甲的行为属于入户抢劫D、甲持刀威逼乙交出财物。结果乙只有200元。甲就持刀威逼乙回家取存折,到银行取出2万元。另有一存折当时无法取出。甲就将存折还给
5、乙,并逼乙当场打下5万元的欠条,才放了乙。甲的行为构成抢劫罪和敲诈勒索罪,实行数罪并罚【参考答案】:B【考点】抢劫罪、抢夺罪【解析】B项属于“飞车抢夺”,飞车抢夺的处理要区分三种情况处理:行为人一下子就抢走了财物,或者没有抢走财物就开车逃离,应认定为抢夺罪;造成被害人重伤或者死亡,按抢夺造成被害人重伤、死亡处理。行为人抢夺财物时被害人不撒手,行为人利用机动车行进的力量强行拖拽,致使被害人倒地死伤,应认为是抢夺过程中遇反抗而转化为直接以暴力作为取得财物的手段,认定为抢劫罪。B的情形即如此。驾驶机动车、非机动车,撞击或者强行逼倒被害人以排除反抗,乘机夺取财物的,构成抢劫罪。“持枪抢劫”,是指行为人
6、使用枪支或者向被害人显示持有、佩带的枪支进行抢劫的行为。行为人携带枪支,但没有使用或者向被害人显示持有、佩带的枪支,或者行为人并未实际持有枪支,但口头上表示有枪,不适用本规定。携带枪支抢夺的,转化为抢劫罪的,也不适用本规定。故A不正确。“入户抢劫”,是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所,包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为。入户抢劫是否要求行为人入户之前即有抢劫的故意,即是否要求行为人是为了抢劫而入户。应该持肯定意见。如果是合法入户或者基于其他非法目的而入户,临时起意抢劫的,不能认定为入户抢劫(转化型抢劫除外)。入户与在户不
7、同。基于合法原因入户而突发抢劫故意的,虽然在客观危害上基本相同,但其所体现和反映的行为人的主观恶性和人身危险性不同。故C不正确。D中甲的行为只构成抢劫罪。索要欠条是抢劫罪行为的一部分,不另成立敲诈勒索罪。但是如果甲不让乙当场打下欠条,而是让乙日后再交付财物,否则还要实施暴力,则另成立敲诈勒索罪。5、陈某是李某之妻,某村农妇,未育,李某死亡时遗留给陈某3间房屋,后来陈某收养了一子陈某某,但不久陈某就中风瘫痪卧病在床,陈某某夫妻两个就开始虐待陈某,陈某不堪忍受身体和精神上的双重折磨而服毒自杀。陈某某办完丧事后,遂独自占有了陈某的3间房子。此时陈某某的表兄段某得知姑妈是被陈某某夫妇虐待而死就诉至法院
8、要求判决将3间房子归其所有,理由是陈某某虽然是陈某的养子但是却未尽赡养义务,所以房屋不能由他继承,而自己是姑妈唯一的亲属,有权继承姑*遗产。则关于这3间房屋的归属,以下说法正确的是:A、归段某所有B、归陈某某所有C、收归集体所有D、收归国家所有【参考答案】:C【解析】:首先,根据我国继承法第10条约规定:遗产按照下列顺序继承:第一顺序:配偶、子女、父母。第二顺序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。除此之外,其他人均非法定继承人。段某不是陈某的法定继承人,另外在陈某生前也未对陈某尽到主要的赡养义务,所以段某的要求是没有法律根据的。其次,陈某某虽然是陈某唯一的法定继承人,但是,其夫妇两个虐待养母致其自杀
9、,依据我国继承法第3条第3项的规定,“遗弃被继承人的或者虐待被继承人情节严重的丧失继承权”,所以陈某某无权继承。第三,由于陈某没有其他继承人,所以陈某的3间房屋属于无人继承财产,按照继承法第32条的规定,无人继承又无人受遗赠的遗产,归国家所有;死者生前是集体所有制组织成员的,归所在集体所有制组织所有”。陈某的遗产应当收归集体所有。6、依照行政机关公务员处分条例的规定,下列哪一表述是不正确的()A、拒不承担赡养、抚养、扶养义务的,给予警告、记过或者记大过处分;情节较重的给予降级或者撤职处分;情节严重的,给予开除处分B、虐待、遗弃家庭成员的,给予警告、记过或者记大过处分;情节较重的,给予降级或者撤
10、职处分;情节严重的,给予开除处分C、包养情人的,给予警告、记过或者记大过处分;情节较重的,给予降级或者撤职处分;情节严重的,给予开除处分D、严重违反社会公德的行为,给予警告、记过或者记大过处分;情节较重的,给予降级或者撤职处分;情节严重的,给予开除处分【参考答案】:C【解析】行政机关公务员处分条例第29条规定:“有下列行为之一的,给予警告、记过或者记大过处分;情节较重的,给予降级或者撤职处分;情节严重的,给予开除处分:(一)拒不承担赡养、抚养、扶养义务的;(二)虐待、遗弃家庭成员的;(三)包养情人的;(四)严重违反社会公德的行为。有前款第(三)项行为的,给予撤职或者开除处分。”包养情人,是两种
11、处分形式。7、甲公司于4月11日信件方式向乙公司发出采购100吨钢材的要约,4月14日,信件寄至乙。乙于5月1日寄出承诺信件,5月8日,信件寄至甲,时逢其董事长旷工,5月9日,董事长知悉了该信内容,遂于5月10日打电话告知乙收到承诺。问:该承诺何时生效?承诺期限从何时开始计算?()A、5月1日4月11日B、5月8日4月11日C、5月9日4月14日D、5月10日4月14日【参考答案】:B【解析】:(1)合同法第26条第1款规定,承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。以信件的方式承诺,该信件到达时为生效的时间。因此,5月8日送达是指受送人处于可
12、接收的状态,不等于受送达人已经看到了承诺通知。送达到相对人的营业所、住所或者其信箱,都是送达的完成,或者是送达的终点。因此,该承诺应于5月8日生效。(2)合同法第24条规定,要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。因此,承诺期限应以4月11日开始。(3)综上所述,B项正确。8、某市第三小学六年级学生刘某因与同学王某发生口角将对方打伤,被派出所民警王某某(王某之叔)予以1天拘留,则就此事赔偿请求人应为()A、刘某B、刘某之父母C、刘某父
13、母所委托的律师D、A或B【解析】【参考答案】:A【解析】本题考查国家赔偿请求人。国家赔偿法第6条规定:“受害的公民、法人和其他组织有权要求赔偿;受害的公民死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿;受害的法人或者其他组织终止,承受其权利的法人或者其他组织有权要求赔偿。”根据本条规定,我国法律并没有限制限制行为能力人提起诉讼的权利;刘某之父母是其法定代理人,刘某父母所委托的律师是其父母的代理人都没有独立的提起诉讼的权利。因此A项是正确答案。9、王峰有房屋一套,租给马元居住,约定的租赁期限是4年。在第3年的时候,王峰不幸去世,接着,马元也不幸死亡。该租赁房屋由王强之子王强继承,其要解除租赁合
14、同,收回房屋,而先前与马元一起居住的妻子刘梅不愿意,那么下列说法正确的是:A、王强有权解除租赁合同收回房屋,因为王强是房屋的新所有人B、王强有权解除租赁合同收回房屋,但应当给刘梅以适当补偿C、王强无权解除租赁合同收回房屋,因为刘梅依原租赁合同继续承租,并且租赁使用权对新房主继续有效D、王强无权收回房屋,应当与刘梅再签定房屋租赁合同【参考答案】:C【解析】:测试点是租赁优先权。本题牵涉两个问题,租赁物所有权的变动和承租人的死亡问题。合同法第229条规定:租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。第234条规定:承租人在房屋租赁期间死亡的,与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该
15、房屋。依此,C项为正确答案。10、某国间谍戴某,结识了我某国家机关机要员黄某。戴某谎称来华投资建厂需了解政策动向,让黄某借工作之便为其搞到密级为“机密”的内参报告四份。戴某拿到文件后送给黄某一部手机,并为其子前往某国留学提供了六万元资金。对黄某的行为如何定罪处罚?()。A、资助危害国家安全犯罪活动罪、非法获取国家秘密罪,数罪并罚B、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪与受贿罪,数罪并罚C、非法获取国家秘密罪、受贿罪,数罪并罚D、故意泄露国家秘密罪、受贿罪,从一重罪处断【参考答案】:B11、王先生驾车前往某酒店就餐,将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时,停车场工作人员称:“已经给你
16、洗了车,请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”,双方发生争执。本案应如何处理?A、基于不当得利,王先生须返还5元B、基于无因管理,王先生须支付5元C、基于合同关系,王先生须支付5元D、无法律依据,王先生无须支付5元【参考答案】:D【解析】:详解不当得利分为给付的不当得利与非给付不当得利:在给付的不当得利中,原则上须返还所得利益,若系因不法原因给付,则不须返还。受损人故意使自己受损而为给付,意图成立某种债的关系,系恶意相对人,所为给付为不法原因给付,不受法律保护。如,在他人墙壁上贴瓷砖,以自己草料喂他人之马,街头流浪小孩强行给路人擦皮鞋等,此类行为若双方有合意,则构成合同关系,若无
17、合意,则系不法原因给付,受益人无须返还所受利益。因此,A选项错误。本案不构成无因管理,因为在无因管理中需要有为被管理人利益的意思,但是本题中洗车人进行洗车工作不是为了王先生的利益,而是为了赚取洗车费,所以不构成无因管理,B选项说法错误。同时本案也不构成合同关系,停车场工作人员与王先生并没有通过合意达成合同,所以不构成合同关系,C选项说法错误。根据一般观念,此时王先生无需支付5元钱,所以D选项说法正确。12、某法院在审理张某自诉伤害案中,发现被告人还实施过抢劫。对此,下列哪一做法是正确的?()A、继续审理伤害案,将抢劫案移送有管辖权的公安机关B、鉴于伤害案属于可以公诉的案件,将伤害案与抢劫案一并
18、移送有管辖权的公安机关C、继续审理伤害案,建议检察院对抢劫案予以起诉D、对伤害案延期审理,待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理【参考答案】:A13、甲、乙共同创作完成一部小说,甲主张发表,乙不同意。后乙死亡,有一继承人,后甲将该小说发表,下列说法哪一个是错误的?A、乙生前不同意发表该小说,甲无权发表B、发表该小说的稿费全部由甲获得C、该小说的使用权保护期应截止于甲死亡后第50年的12月31日D、甲不能剥夺乙的署名权【参考答案】:A【解析】:根据著作权法第十三条:“两人以上合作创作的作品,著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人,不能成为合作作者。合作作品可以分割使用的,作者对各自创作的部分可以
19、单独享有著作权,但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。”又根据该法第十九条:“著作权属于公民的,公民死亡后,其本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利在本法规定的保护期内,依照继承法的规定转移。”中华人民共和国著作权法实施条例第九条:“合作作品不可以分割使用的,其著作权由各合作作者共同享有,通过协商一致行使:不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利,但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”第十四条:“合作作者之一死亡后,其对合作作品享有的著作权法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利无人继承又无人受遗赠的,由其他合作作者享有。”本题中
20、甲把全部稿酬在乙有合法继承人的情况下独自获取既不合理也不合法。因此,A与B的说法都是错误的,本题存疑!14、公安机关侦破一起盗窃案件,其中有四个犯罪嫌疑人:甲、乙、丙、丁。在侦查过程中,公安机关对下列四个犯罪嫌疑人处理正确的是:()A、公安机关认为甲在共同盗窃过程中情节轻微,不必认定为犯罪,但是觉得这种处理结果不宜由自己作出,准备侦查完毕后移送给检察机关,建议其作出不起诉决定B、乙已被逮捕,但是查明其真实年龄是15周岁,不应当追究刑事责任,因此撤销了乙涉嫌的案件,将其释放,但未通知批准逮捕的检察机关=_=(_)C、丙被取保候审,经过鉴定,丙系无刑事责任能力人,公安机关认为丙未被逮捕,因此可以不
21、必撤销案件,侦查终结后由检察机关最终处理D、丁也被逮捕,在羁押过程中因急病突发死亡,公安机关未经检察机关批准,直接撤销案件【参考答案】:D【解析】根据刑事诉讼法第15条及第130条的规定,在侦查过程中,发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的,应当撤销案件;犯罪嫌疑人已被逮捕的,应当立即释放,发给释放证明,并且通知原批准逮捕的人民检察院。故公安机关应当直接撤销案件,不必经检察机关批准,更不应当将案件移送至检察机关处理,故AC两项错误。案件被撤销的,应当释放已被逮捕的犯罪嫌疑人,并通知原批准逮捕的人民检察院,故B项错误。15、甲乙系夫妻,现甲因车祸身亡,债权人丙主张甲生前曾向其借款5000元,用于春耕
22、买化肥和为孩子丁上大学交学费,并有借据为证。乙以自己不知情为由拒绝。下列说法正确的是:A、甲已死亡,债权债务消灭;B、该债务系夫妻共同债务,由乙承担连带清偿责任;C、该债务系夫妻共同债务,但甲已死亡,乙承担原有债务的一半;D、该债务由乙丁承担连带清偿责任【参考答案】:B【解析】:本题考察夫妻共同债务的承担。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)第二十六条的规定,夫或妻一方死亡的,生存一方应当对婚姻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。故本题正确。16、对具有职位特殊性的公务员需要单独管理的,可以增设公务员法明确规定的职位之外的职位类别。下列哪一机关享有此增设权?A、
23、全国人大常委会B、国务院C、中央公务员主管部门D、省级公务员主管部门【参考答案】:B【考点】公务员职位增设权【解析】公务员法第14条规定:“国家实行公务员职位分类制度。公务员职位类别按照公务员职位的性质、特点和管理需要,划分为综合管理类、专业技术类和行政执法类等类别。国务院根据本法,对于具有职业特殊性,需要单独管理的。可以增设其他职业类别。各职位类别的适用范围由国家另行规定。”由此可知,国务院享有职位增设权,可以对具有职位特殊性需要单独管理的,增设公务员法明确规定的职位之外的职位类别。B选项正确,A、C、D项错误。17、甲、乙、丙3人合买了一套机器设备。甲欲以5000元的价格转让自己的份额。丙
24、表示不要,乙未置可否。3个月后,丁愿意购买该份额,甲接受了丁交付的5000元款项。此时,甲父知道此事也欲购买该份额,甲又与其父签订了转让份额协议。这时乙、丙也分别向甲表示欲购买甲的份额。甲的份额应转让给谁?()A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父【参考答案】:C【解析】:本题涉及共有人的优先购买权的行使问题。共有人行使优先购买权应当在合理期间内行使,对该合理期间,我国法律只是对房屋买卖规定了3个月期限,对其他财产未规定具体期限,依照法理,该具体期限不能超过3个月。本题,中,甲在3个月前就通知乙、丙,乙明确放弃,丙未在合理期限内行使优先购买权,故乙、丙已不存在优先购买权问题。甲已将份额卖给了丁,且接受
25、了丁交付的款项,表明份额所有权已经转让给丁,交付已经完成。其父是在知道甲转让份额后,欲取得该份额,因该份额已经转让给丁,故甲父不能取得该份额所有权。本题正确选项为C项。18、关于期间的计算,下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第29题)A、因被告人脱逃而中止审理的期间,计入审理期限B、法院对提起公诉案件进行审查的期限,不计入审理期限C、被告人要求法院另行指定辩护律师,自合议庭同意而宣布延期审理之日起至第10日止准备辩护的时间。计入审理期限D、因当事人和辩护人申请调取新的证据而延期宙弹均隅不计,宙弹期限【参考答案】:D【考点】期间的计算【解析】刑诉解释第181条规定:“在审判过程中,自诉人或
26、糟被告人患精神病或者其他严重疾病。以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃,致使案件在较长时间内无法继续审理的,人民法院应当裁定中止审理。由于其他不能抗拒的原因,使案件无法继续审理的,可以裁定中止审理。中止审理的原因消失后,应当恢复审理。中止审理的期间不计人审理期限。”据此.被告人逃脱而中止审理的期间不应计人审理期限.选项A错误。刑诉解释第118条规定:“人民法院对于按照普通程序审理的公诉案件,决定是否受理,应当在七日内审查完毕。对于人民检察院建议按简易程序审理的公诉案件,决定是否受理,应当在三日内审查完毕。人民法院对提起公诉的案件进行审查的期限,计人人民法院的审理期限。”据此.对公诉案件庭前审查的
27、期限应当计入审理期限,选项B错误。刑诉解释第165条规定:“被告人当庭拒绝辩护人为其辩护,要求另行委托辩护人的,应当同意.并宣布延期审理。被告人要求人民法院另行指定辩护律师,合议庭同意的,应当宣布延期审理。重新开庭后.被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的,合议庭应当分别情形作出处理:(一)被告人是成年人的,可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人。人民法院也不再另行指定辩护律师,被告人可以自行辩护;(二)被告人具有本解释第兰十六条规定情形之一的。不予准许。依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的,自案件宣布延期审理之日起至第
28、十日止,准备辩护时间不计入审限。”据此,被告人要求法院另行指定辩护律师,自合议庭同意而宣布延期审理之日起至第10日止准备辩护的时间,不应计入审理期限。选项C错误。刑诉解释第156条规定:“当事人和辩护人申请通知新的证人到庭,调取新的证据,申请重新鉴定或者勘验的,应当提供证人的姓名、证据的存放地点,说明所要证明的案件事实,要求重新鉴定或者勘验的理由。审判人员根据具体情况,认为可能影响案件事实认定的,应当同意该申请,并宣布延期审理;不同意的.应当告知理由并继续审理。依照前款规定延期审理的时间不得超过一个月,延期审理能时间不计入审限。”因此当事人和辩护人申请调取新的证据而延期审理期限,不计入审理期限
29、,选项D正确,为应选项。19、在海商法中,当船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权同时存在时,其受偿顺序应如何排列?A、船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权B、船舶抵押权、船舶优先权、船舶留置权C、船舶优先权、船舶留置权、船舶抵押权D、船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权【参考答案】:C【解析】:海商法第25条第1款规定:“船舶优先权先于船舶留置权受偿,船舶抵押权后于船舶留置权受偿。”故C选项符合法律规定,当选。ABD选项不符合法律规定,不当选。20、甲持刀将乙逼入山中,让乙通知其母送钱赎人。乙担心其母心脏痛发作,遂谎称开车撞人,需付五万元治疗费,其母信以为真。关于甲的行为性质,下列哪一选项是正确的?
30、A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、诈骗罪【参考答案】:B【考点】非法拘禁罪、绑架罪、抢劫罪、诈骗罪【解析】本题考查这几个罪之间的区别。甲的行为不属于索要债务,因此首先可以排除非法拘禁罪。乙对其母进行了欺骗,这不是甲对乙的欺骗,因此也可以排除诈骗罪。本题真正有争议的是甲的行为构成抢劫罪还是绑架罪。题目说:“甲持刀将乙逼入山中,让乙通知其母送钱赎人”,这两句话表明甲具有明确的绑架勒索的意图。既然如此,甲控制人质乙之后,绑架行为就已经既遂了。即使甲不提出勒索要求,他都构成绑架罪。本案中,甲提出了勒索要求,他要求乙通知其母送钱赎人。乙为了怕刺激母亲,向其母谎称开车撞人,得到了5万元钱。乙要钱的方式
31、并不影响甲的绑架既遂。所以,甲构成绑架罪。【重点点拨】本题是考生在普法网“试题参考答案异议专区”提出非常多异议的一道题。很多考生认为根据2006年,2007年真题的答案,甲这种行为应该梅成抢劫罪,因为其母亲并不知道儿子被绑架,她并不是出于对乙的安危的忧虑而送上赎金的。所以,甲是对五直接进行胁迫并索取财物的,符合抢劫罪的构成要件,因此应当构成抢劫罪。但是,本题和2006年。2007年的题目并不相同。2006年卷二第14题为:“甲使用暴力将乙扣押在菜废弃的建筑物内,强行从乙身上搜出现金3000元和1张只有少量金额的信用卡,甲逼迫乙向该信用卡中打人人民币10万元。乙便给其妻子打电话,谎称自己开车撞伤
32、他人,让其立即向自己的信用卡打入10万元救治伤员并赔偿。乙妻信以为真,便向乙的信用卡中打入10万元,被甲取走,甲在褥款后将乙释放。请问甲的行为构成何罪?”在这道题中,甲的目的是抢劫乙,因为嫌钱少,就逼迫乙向自己的信用卡打人10万元。而本题中,甲原本存的就是绑架勒索的主观故意。他控制乙后,直接要求乙让其母亲送钱赎人。所以,甲的主观故意是绑架,乙采用什么方法把这个钱交出来,并不影响甲成立绑架罪。其实,甲既然存的是绑架的教意,那么他控制人质时,绑架罪就已经既遂。所以,本案应当认定为绑架罪。21、根据最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定,下列说法正确的是:A、该补充规定适用于
33、申请认可台湾地区有关法院民事判决、裁定、调解书、支付令的情形,但不适用于申请认可台湾地区仲裁机构裁决的情形B、申请认可台湾地区有关法院民事判决的案件,应根据案件的不同类型,由相关民事审判庭的审判人员组成合议庭进行审理C、申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的,由其共同的上级人民法院决定由哪一中级人民法院管辖D、申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请认可时,可以提供被执行财产存在的相关证据【参考答案】:B【解析】:最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定第2条规定:“申请认可的台湾地区有关法院民事判决,包括对商事、知识产权、海事等民事纠纷案件作出的判决。申请认可
34、台湾地区有关法院民事裁定、调解书、支付令,以及台湾地区仲裁机构裁决的,适用规定和本补充规定。”故A选项错误。第7条规定:“申请认可台湾地区有关法院民事判决的案件,应根据案件的不同类型,由相关民事审判庭的审判人员组成合议庭进行审理。”故B选项正确。第3条第1款规定:“申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的,由最先立案的中级人民法院管辖。”故C选项错误。第3条第2款规定:“申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请认可的,应当提供被执行财产存在的相关证据。”故D选项错误。本题的应选项为B。22、依据证券法的有关规定,证券交易所的总经理由何机构任免A、证券交易所的理事会B、国务院C、国务院证
35、券监督管理机构D、证券业协会【参考答案】:C【解析】:证券法第100条规定:证券交易所设总经理一人,由国务院证券监督管理机构任免。因此,选项C是正确的。23、甲在追索乙借他的1000元的诉讼中,向法院提交了乙向他商量借1000元的亲笔信一封,这封信是:A、原始的直接证据B、原始的间接证据C、派生的直接证据D、派生的间接证据【参考答案】:B【解析】:原始证据是直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据;传来(派生)证据是指经过中间环节辗转得来,非直接来源于案件事实的证据。直接证据是指能单独、直接证明案件主要事实的证据;间接证据是指不能单独直接证明案件主要事实的证据.本案中,甲提交为乙的亲笔信,因
36、为是原件并直接来源于案件事实,所以是原始证据。由于是商量借钱不是直接明确借钱,不能够直接证明诉讼争议事实,所以需要与其他证据结合才能证明待证事实,因而属于间接证据,故B选项正确,ACD选项错误。24、因税务机关的责任,致使纳税人、扣缴义务人未缴或少缴的,税务机关可以按下列哪项去做?A、在3年内要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,但不得加收滞纳金B、在3年内要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,加收滞纳金C、在10年内要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,但不得加收滞纳金D、在10年内要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,加收滞纳金【参考答案】:A【解析】:税收征收管理法第52条第1款规定:“因税务机关的责任,致使纳
37、税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的,税务机关在3年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,但是不得加收滞纳金。”25、以下关于代位继承的说法不正确的是:A、被代位继承人必须是被继承人的子女,并且先于被继承人死亡或宣告死亡B、代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲,而且没有辈数的限制C、代位继承人只能继承被代位继承人应得的继承份额D、代位继承不仅适用于法定继承而且适用于遗嘱继承【参考答案】:D【解析】:继承法第11条规定:“被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承,代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”所以,AC选项正确不选。继承法意见25
38、条规定:“被继承人的孙子女、外孙子女、曾孙子女、外曾孙子女都可以代位继承,代位继承人不受辈数的限制。”B选项正确,不选。代位继承制度只适用于法定继承,不适用于遗嘱继承,所以D选项错误,当选。26、飞达证券股份有限公司上市后准备聘请独立董事,以下四个候选人中,有资格应聘飞达证券股份有限公司独立董事的是()A、王某,某市工商行政管理局副局长B、乙,某证券有限责任公司的董事C、丙,个人负债60万元到期未清偿D、丁,某国家公立大学民商法学副教授【参考答案】:D【解析】:新公司法第123条,规定了独立董事制度。依据公司法、证券法及相关法律法规规章的规定,独立董事首先要具备董事的任职条件。A项违反了国家公
39、务员不得兼任公司董事的规定,B项违反了证券公司董事不得在其他证券公司中兼任职务的规定,C项不符合公司法第147条第(五)项规定的条件,D项符合题意,为正确答案。27、邱某与其父在家搞个体经营,开业数月,经营额为3万余元,应纳税额2200余元。税务所25次开出纳税通知单,催其纳税,由于逾期不交,税务机关对其加收滞纳金2000余元,合计4000余元。税务机关多次派人催缴,邱某拒绝缴纳。为维护国家税收法规的严肃性,市税务机关干部王某前往催收税款。邱某不但抗拒不缴,而且侮骂王某。王某据理力争,邱某上前对王某拳打脚踢,致使王某身受重伤。对邱某的行为应如何处理?()A、以抗税罪论处B、以抗税罪与故意伤害罪
40、论处C、以故意伤害罪论处D、以妨害公务罪论处【参考答案】:C【解析】抗税罪不包括致人重伤、死亡的行为。暴力抗税致税务人员重伤的,以故意伤害罪定罪处罚。28、甲国国籍法采出生地主义,乙国国籍法采父系血统主义。李某为甲国妇女,在乙国生下丙,则丙的国籍为:A、甲国B、乙国C、既不具有甲国国籍,又不具有乙国国籍D、丙是否具有乙国国籍取决于丙父是否为乙国人【参考答案】:D【解析】:根据出生地原则,某人出生于哪国即具有哪国国籍。甲国对国籍问题采出生地原则,而丙并不出生在甲国,故丙不具有甲国国籍。又根据血统原则,子女的国籍由其父或母的国籍决定,父或母具有哪国国籍子女即具有哪国国籍,这一原则又可具体分为父系血
41、统原则和母系血统原则,即子女的国籍分别由父亲和母亲的国籍决定。乙国采父系血统原则,故丙是否具有乙国国籍就取决于其父是否具有乙国国籍。29、某普通合伙企业有甲、乙、丙、丁4名合伙人,合伙协议中约定甲、乙二人负责执行合伙企业事务,甲决定为合伙企业购买卡车一辆用于运输货物,下列说法正确的是:()A、乙、丙、丁有权提出异议B、丙、丁有权提出异议C、乙有权提出异议D、乙、丙、丁均无权提出异议【参考答案】:C【解析】:合伙企业法第29条规定,合伙人分别执行合伙事务的,执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。根据该条规定,只有执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议,所以c选项正确。30、
42、家住清流区的王某想开一家烟草专卖商行,便向该区的烟草专卖局提出了申请。烟草专卖局经过审核,认为王某合乎条件,便作出了许可其开办烟草专卖商行的决定。请问这个决定应在几日内向王某颁发()A、5日B、7日C、10日D、15日【参考答案】:C【解析】本题考查的是行政决定作出后向申请人颁发、送达许可证的期限。行政许可法第44条规定:行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10月内向申请人颁发、送达许可证件,或者加贴标签、加盖检验、检测、检疫印章。本题是一道法条题,掌握了法条便不难回答。因此,应着重对行政许可法的条文有所了解。31、甲与乙去某歌厅消费,二人共要了两杯可乐,结账时发现须付1000
43、美元,应当如何处理?A、二人没还价就买,应该付钱B、歌舞厅环境好,应该付这么多钱C、二人有权要求变更价款D、该合同不公平,无效【参考答案】:C【解析】:详见民法通则第59条,合同法54条32、某县政府依田某申请作出复议决定,撤销某县公安局对田某车辆的错误登记,责令在30日内重新登记,但某县公安局拒绝进行重新登记。田某可以采取下列哪一项措施?A、申请法院强制执行B、对某县公安局的行为申请行政复议C、向法院提起行政诉讼D、请求某县政府责令某县公安局登记【参考答案】:D33、某研究所与某工厂于1995年6月8日签订了“节能热水器”技术转让合同,由研究所向工厂转让“节能热水器”的全部图纸及一个样品。合
44、同未约定后续技术成果的分享办法。一年以后,研究所又对“节能热水器”进行了改造,研制成“高效节能热水器”。对于该改进后的热水器技术,下列哪一表述是正确的?A、该工厂有权与某研究所分享该改进后的热水器技术B、该工厂有权无偿使用该改进后的热水器技术C、该工厂在某研究所转让该改进后的热水器技术时,在同等条件下有优先受让权D、该工厂无权分享该改进后的热水器技术【参考答案】:D【解析】:技术转让合同中后续改进的技术成果的分享合同法第354条规定:“当事人可以按照互利的原则,在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,一
45、方后续改进的技术成果,其他各方无权分享。”因此本题选D。34、关于行政法的比例原则,下列哪一说法是正确的?()A、是权责统一原则的基本内容之一B、主要适用于羁束行政行为C、是合法行政的必然要求D、属于实质行政法治范畴【参考答案】:D35、对于合作开发所完成的技术成果,合作一方不同意申请专利权的,合作他方应怎样去做?A、不得申请专利B、可以申请专利C、可以提交仲裁裁决D、申请并获得专利后,由不同意一方免费使用该专利【参考答案】:A【解析】:见合同法第340条。36、关于走私犯罪,下列哪一选项是正确的?A、甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪,但如按照普通光盘计算,其偷逃应缴
46、税额较大时,应认定为走私普通货物、物品罪B、乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药,故乙不成立走私弹药罪C、丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯,按重罪吸收轻罪的原则论处D、丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯,从一重罪论处【参考答案】:A37、1991年2月9H,原告李某酒后来到县城浴室洗澡。洗完后,李某躺在二号池的搁板上睡觉,被浴室工作人员发现并制止。李某在爬起时,脚下一滑,从搁板上掉落二号池内,当即被人拉出。因二号池水在80以上,李某自腰部以下大部被烫伤,烫伤面积占全身的30。李某受伤后,浴室方面拒绝送其到医院治疗。他为节省医疗费,亦未去医院就医,而找民间土医张某为
47、其治疗。因张某治疗不当,致李某伤面感染恶化,后经医院抢救脱险并治愈,李某共花去医疗费5000余元。李某向浴室索赔无结果,诉至法院,要求浴室赔偿其全部经济损失。就该案所做的分析,正确的一项是:A、李某对损害的发生应负完全责任B、浴室对损害的发生应负完全责任,对损失的扩大不负责任C、浴室对损害的发生负主要责任,李某负次要责任D、浴室应就损害的发生负赔偿责任,但因为李某也有过错,可以适当减轻其责任【参考答案】:D【解析】:根据民法通则第131条规定:受害人对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人的民事责任。在本题中,李某在浴室洗澡发生的损害应当由浴室承担,但是李某是喝酒以后的行为,并且在搁扳上睡觉,
48、而且事后李某没有去医院就诊,而是采用土法治疗,扩大了损失的范围,所以李某自己也应当承担过错责任,而浴室可以适当减轻其民事责任。故D项为正确答案。38、关于证据的审查判断,下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第27题)A、被害人有生理缺陷,对案件事实的认知和表达存在一定困难,故其陈述在任何情况下都不得采信B、与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言,在任何情况下都不得采信C、公安机关制作的放火案的勘验、检查笔录没有见证人签名,一律不得采信D、搜查获得的杀人案凶器,来附搜查笔录,不能证明该凶器来源,一律不得采信【参考答案】:D【考点】证据的审查判断【解析】证据的审查判断,是指侦查人员、
49、检察人员和审判人员对收集、保全后的证据进行分析、研究,辨别其真伪,确定其证据能力和证明力的诉讼活动。本题考查了根据证据的不同种类对证据的可采性进行审查判断。关于证据可采性的审查判断标准和要求,办理死刑案件证据规定作出了明文规定。办理死刑案件证据规定第37条规定:“对于有下列情形的证据应当慎重使用,有其他证据印证的,可以采信:(一)生理上、精神上有缺陷的被害人、证人和被告人,在对案件事实的认知和表达上存在一定困难,但尚未丧失正确认知、正确表达能力而作的陈述、证言和供述:(二)与被告人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该被告人有利的证言,或者与被告人有利害冲突的证人所作的对该被告人不利的证言
50、。”根据上述条文第1项规定,被害人即使有生理缺陷,对案件事实的认知和表达存在一定困难。但若其在自身判断和表达能力范围内对案件作出了准确陈述,并且有其他证据印证,则可以被采信。选项A说法过于绝对,错误。同理,根据上述条文第2项规定,“与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言”在有其他证据印证的情形下,也可以被采纳。选项B说法也过于绝对,错误。办理死刑案件证据规定第26条规定:“勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形,并且不能作出合理解释或者说明的,不能作为、证据使用。勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的,勘验、检查人员和见证人没有签名、盖章的,勘验、检查人员违反回避规定的等
51、情形,应当结合案件其他证据。审查其真实性和关联性。”据此,在勘验、检查笔录没有地证人签名的情况下,应当结合案件其他证据审查其真实性和关联性并决定是否予以采纳,而非“一律不予采纳”,选项C说法错误。办理死刑案件证据规定第9条第1款规定:“经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证,未附有勘验、检查笔录,搜查笔录,提取笔录,扣押清单,不能证明物证、书证来源的,不能作为定案的根据。”据此。搜查获得的杀人凶器,在未附搜查笔录,不能证明其来源的情况下,不能予以采信,选项D为应选项。本题是对于2011年司法考试新增法条办理死刑案件证据靓定的考查。2010年颁布的办理死刑案件证据规定和非法证据排除规定在我国刑
52、事证据立法进程中意义突出,这两个规定在2011年司法考试中多次被考查,需要考生重点掌握。39、下列不是发生执行回转必须具备的条件的一项是:()A、作为执行根据的法律文书已被人民法院部分或者全部执行完毕B、作为执行根据的法律文书被撤销C、申请执行人拒不返还依据被撤销的法律文书取得的民事权益D、由被执行人主动申请【参考答案】:D【考点】执行回转详解:执行规定第109条规定,在执行中或执行完毕后,据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的,原执行机构应当依照民事诉讼法第210条的规定,依当事人申请或依职权,按照新的生效法律文书,作出执行回转的裁定,责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息
53、。拒不返还的,强制执行。所以,在满足其他条件下,执行机构可依当事人申请或依职权作出执行回转裁定,应选D项。40、关于强奸罪及相关犯罪的判断,下列哪一选项是正确的?A、甲欲强奸某妇女遭到激烈反抗,一怒之下卡住该妇女喉咙,致其死亡后实施奸淫行为。甲的行为构成强奸罪的结果加重犯B、乙为迫使妇女王某卖淫而将王某强奸,对乙的行为应以强奸罪与强迫卖淫罪实行数罪并罚C、丙在组织他人偷越国(边)境过程中,强奸了被组织的妇女李某。丙的行为虽然触犯了组织他人偷越国(边)境罪与强奸罪,但只能以组织他人偷越国(边)境罪定罪量刑D、丁在拐卖妇女的过程中,强行奸淫了该妇女。丁的行为虽然触犯了拐卖妇女罪与强奸罪,但根据刑法
54、规定,只能以拐卖妇女罪定罪量刑【参考答案】:D【考点】强奸罪及其相关犯罪【解析】对于在犯其他罪的过程中又犯强奸罪的,刑法有不同的规定。我们要以法律规定为准。选项B、D是法律明文规定不数罪并罚的。选项B以强迫卖淫罪一罪定罪;选项D以拐卖妇女罪一罪定罪。选项C是法律明文规定数罪并罚的,以组织他人偷越国(边)境罪和强奸罪数罪并罚。因此,选项B、C错误,D项正确。这个知识点可以扩大到牵连犯的认定对于法有明文规定的牵连犯罪,只能按法律规定处理;对于法无明文规定的,才能择一重罪论处。选项A是关于强奸中的暴力行为的。如果行为人为了顺利进行强奸而对被害人实施了卡脖子、堵嘴等暴力行为,致被害人重伤、死亡,或者因
55、强奸行为导致被害人性器官严重损伤的,只认定为强奸罪一罪,按强奸罪的结果加重犯处理;如果行为人故意杀死妇女后又奸尸的,不能认定为强奸罪,按故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚;如果行为人是因为被害妇女激烈反抗才起杀人恶念,杀人后又奸尸的,可以按强奸罪(未遂)、故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚;如果行为人在强奸中或强奸后,为了报复、灭口等,又将被害人杀害、伤害的,应当按强奸罪和故意杀人罪或者故意伤害罪数罪并罚。选项A应当按强奸罪(未遂)、故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚。刑法第236条规定:“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。强奸妇
56、女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”刑法第240条规定:“拐卖妇女、儿童的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产:(三)奸淫被拐卖的妇女的”刑法第318条规定:“组织他人偷越国(边)境的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产一犯前款罪,对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为,或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的,依照数罪并罚
57、的规定处罚。”刑法第358条规定:“组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产(四)强奸后迫使卖淫的”二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、根据我国民事诉讼法及相关司法解释关于送达的规定,下列哪些说法是正确的?()A、受送达人李某拒绝接收起诉状副本,其所在单位的代表及其他见证人因怕得罪李某,也不愿在送达回证上签字。送达人在送达回证上记明情况,并将文书留于受送达人处,即视为送达B、在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告,以便公告送达,上述行为完毕后即
58、视为送达C、离婚诉讼中,受送达的一方当事人不在,又无其他同住的成年家属,直接交由对方当事人签收D、公告送达方式如有特殊要求的,按要求的方式公告,公告期满,视为送达【参考答案】A,D【解析】AD。依民诉意见第82、88条的规定,AD项是正确的。根据民诉意见第84条的规定,调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达。3、下列各项属于夫妻共同财产的有:A、婚姻关系存续期间,夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产B、婚姻关系存续期间,甲发表小说所得的稿酬C、婚姻关系存续期间,复员、转业军人所得的复转费D、虽属婚前财产,但在共同生活中由双方共同长期使用、经营、管理的财产【参考答案】:A,B【解析】:
59、婚姻法第17条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:(一)工资、奖金;(二)生产、经营的收益;(三)知识产权的收益;(四)继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。”第18条规定:“有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(一)一方的婚前财产;(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(四)一方专用的生活用品;(五)其他应当归一方的财产。”因此,AB选项属于夫妻共同财产,当选;D选项一方婚前财产不因双方共同使用而发生性质变化,
60、还是个人财产,不当选。婚姻法解释二第14条第1款规定:“人民法院审理离婚案件,涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的,以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值,所得数额为夫妻共同财产。”因此,复员费不应简单的认定为夫妻共同财产或个人财产,C选项不当选。4、某船(价值600万元),载杂货500万元进行远洋运输。收货人分别为甲(货物价值200万元)、乙(150万元)、丁(50万元)。船舶到目的港后,船长宣布丙货物发生了共同海损。下列说法正确的是:()A、在到达避难港日期间额外支付的船员的工资属于共同海损的组成部分B、如乙欲证明自己的损失属于共同海损,则其须负担举证责任C、各分摊方应当提
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