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1、PAGE 页码46十全国法考试卷(二)甄题精选第二阶段基础试卷(含答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、海上运输货物保险中的一切险所承保的风险不包括()。A、附加险B、战争险C、水渍险D、船长和船员的不法行为【参考答案】:B【解析】:本题涉及海事保险的一切险的内容。一切险除包括水渍险的责任范围外,还负责赔偿被保险货物在运输途中由于外来原因所致的全部或部分损失。战争除为特殊附加险,不包括在三种保险内。2、一个建设项目,征用耕地35公顷,其他土地75公顷的,由批准。A、国务院B、省级人民政府C、国家土地管理部门D、省级人民代表大会常务委员
2、会决定的有批准权限的政府【参考答案】:A【解析】:根据土地管理法第45条规定,征用下列土地的,由国务院批准:(1)基本农田:(2)基本农田以外的耕地超过35公顷的;(3)其他土地超过70公顷的。征用前款规定以外的土地的,由省、自治区、直辖市人民政府批准,并报国务院备案。本题考查的是建设项目征用土地的审批权。该项审批权只分国务院与省级政府两种,记住列举出的国务院权限,其他自然归入省级政府。3、在一起行政诉讼案件中,原告王某因客观原因不能自己收集一项证据,向法院调取证据。下列说法哪一项是正确的?()A、王某可以向法院口头提出申请B、王某应向法院提供相应的担保C、若法院拒绝调取的,王某可以向法院申请
3、复议D、若需要调取的证据在异地的,王某应直接向当地法院提出申请【参考答案】:C【解析】依据为行政诉讼证据规定第25条。AD选项的说法与该规定第24、26条相悖,B选项的说法没有法律依据,在一定程度上混淆了申请法院调取证据与当事人申请保全证据。4、甲乙两人互殴,公安机关依据治安管理处罚法进行调解处理。双方就医疗费赔付达成调解协议。事后,甲履行了协议而乙没有履行。甲依法可以选择的救济途径是:()A、提起民事诉讼要求乙赔偿损失B、提起行政诉讼要求撤销该调解协议C、要求公安机关强制执行该调解协议D、提起行政附带民事诉讼要求撤销调解协议并判决乙赔偿损失【参考答案】:A【解析】根据行诉解释第1条第2款第3
4、项,当事人对行政机关的调解行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围,因此BD选项错误;本案中的调解协议是甲乙双方达成的,不属于具体行政行为,公安机关只能强制执行其作出的具体行政行为(如行政裁决),无权强制执行该调解协议。5、法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的?A、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决撤销行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为B、拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求C、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效D、拒绝听取陈述申辩
5、属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立【参考答案】:C6、某甲有一祖传紫砂壶,价值10万左右,因急需钱,对乙表示愿意8万元卖给乙,乙同意。于是,二人签订了一份买卖协议,乙交付了2万元订金,约定三天后交付余款和紫砂壶。第二天,文物爱好者某丙得知其要卖的消息后,主动找到某甲,说愿意以15万元的价格买下,甲同意,并当场付款后取走了该壶。下列说法不正确的是:A、甲乙之间的合同已经成立并生效B、甲丙之间的买卖合同是有效的C、壶的所有权应该归丙所有,由甲向乙承担违约责任D、乙已经取得壶的所有权,可以要求丙返还紫砂壶【参考答案】:D【解析】:本题属于典型的一物二卖的情形,两个合同都已成立并生效。题
6、中标的物的所有权已经因交付而转移给丙,丙取得了所有权,甲乙之间的合同因此没法履行,乙可以要求甲承担违约责任。因此,ABC选项正确,不当选,应选D选项。7、甲、乙两家各有小院,隔墙而居,院墙高约2米。一天,甲家夫妇下田务农,将2周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧,乙家的一只公鸡飞过院墙,将丙的左眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。对甲家所受的损失应如何承担?A、应完全由乙家承担B、应主要由乙家承担,甲家也应自担一部分C、应由甲、乙两家平均分摊D、应主要由甲家承担,乙家给予适当补偿【参考答案】:A【解析】:民法通则第127条规定:“饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由
7、于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任。”因本案中的受害人为无行为能力人,故在确定责任分配时甲家夫妇是否尽到应有的监护责任便成为一个重要考虑因素。考生可能认为,甲家夫妇将丙独自锁在家中,未尽到应有的监护责任,亦存在一定的过错,因而选B。但是,甲乙两家的院墙高达2米,一般的家禽难以飞越,若要求甲家预见到这一结果的发生,则未免过于严苛。其实,只要损害发生,若采用从结果推原因的方法,我们几乎总能找到监护人的不严密之处。其结果可能是,何谓尽到应有的监护责任将变成一个无法回答的问题。另外,动物致损案件中,无需证明侵权人存在过错,只
8、需他人对该损害的发生无过错便为已足,而他人的过错应由动物饲养人或管理人负举证责任。8、相邻地界上的竹木,如所有权无法确定时,应怎样处理?A、推定为相邻方共同共有B、推定为无主财产C、推定为相邻方按份共有D、推定为区分所有【参考答案】:C【解析】:本题测试共有关系。土地使用权人对其地上物拥有所有权。地界上物一般归土地使用人所有,但相邻地界上物权属不明时,应推定为按份共有,而共同共有一般只限在家庭共有和夫妻共有。9、世界贸易组织法律规则中的与贸易有关的投资措施协议适用的范围限于下列哪一项?A、与货物贸易有关的投资措施B、与服务贸易有关的投资措施C、与专利技术转让有关的投资措施D、与商标权转让有关的
9、投资措施【参考答案】:A【解析】:与贸易有关的投资措施协议(Trade一RelatedInvestmentMeasures,简称TRIMS)是指能够对国际贸易引起扭曲或限制作用的投资措施。这里的“贸易”仅指货物贸易,不涉及服务贸易。故本题选A。10、美国通用电器公司和桃花电视机厂在青岛设立了一家合资公司。在合资期间,双方因利润分配纠纷诉至青岛法院,法院审理此案应适用。A、中国法B、美国法C、国际条约D、当事人选择的任何法律【参考答案】:A【解析】:参见合同法第126条。11、下列说法正确的是:()A、甲带着邻居乙家的小孩去游乐园,但甲却谎称其绑架乙的小孩,让乙交付赎金3万元。甲的行为构成绑架罪
10、B、甲在公共汽车上发现乙在偷自己的钱,就抓住乙偷钱的手并呼喊“你要干吗?”。乙见状,一边恶语威胁,一边用力向外拽钱。甲拼命护住钱包,乙用拳头猛击甲的头部。后由于甲仍拼命护住钱包,乙见难以得逞,在车到站时下车逃走。甲的行为属于转化型抢劫C、甲携带管制刀具尾随他人,乘他人不备,使用管制刀具将他人背着的背包带划断,取得他人背包中的财物。甲的行为属于转化型抢劫D、甲某日深夜潜入距离市区5公里的郊区农民某乙家,盗窃狼狗一只,之后逃回市区。不料遇到正在值勤的警察丙某,丙某对甲进行盘问,甲做贼心虚,竟丢下狗就跑,丙某立即追赶,甲拿出身藏的尖刀将丙刺伤。甲的行为成立抢劫罪【参考答案】:C【考点】诈骗罪;敲诈勒
11、索罪;绑架罪;转化型抢劫【解析】A中甲的行为的性质认定比较混淆的有这三种。敲诈勒索罪与诈骗罪区别的要点不在于有无欺骗行为,在敲诈的场合,也可能虚构加害的事实恐吓他人。要点在于是通过欺骗使他人自愿交付财物还是通过恐吓迫使他人违心交付财物,即交付财物的自愿和非自愿。敲诈勒索罪与绑架罪的区别在于有无实际的绑架行为。所以A项应该是敲诈勒索。刑法第269条规定,“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的”,依照抢劫罪定罪处罚。理论上也称这一规定为准抢劫罪的规定。行为人的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。如果出于其他目的,不能构成转化型抢劫罪。这有两种
12、情况:一是直接定抢劫罪。这是指行为人在盗窃、诈骗、抢夺过程中,被人发现或者发现现场有人或者遇到了反抗等阻力,不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的目的而是出于临时转变的强行非法占有财物的目的。当场以暴力或者以暴力相威胁手段来非法夺取财物的,就是典型的抢劫罪。二是应认定为故意杀人、伤害罪。这是指行为人在实施盗窃、诈骗、抢夺行为后,不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证的目的,而是出于灭口、报复等其他动机杀害、伤害他人的情况。所以,B中甲的行为属于典型的抢劫罪。刑法第269条的另一个条件是行为人必须是当场使用暴力或者以暴力相威胁。所谓当场,是指犯罪分子实施犯罪的现场,或者刚一离现场就被人发觉追捕的
13、过程。即使行为人在被抓捕过程中乘机藏匿于一隐蔽处或者混入人群,暂时脱离了追捕人的视线,但是,追捕人立即进行搜索,并发现行为人的,仍应视为当场。只有行为人在被追捕中藏匿或者拦截汽车迅速逃跑,追捕人无法发现行为人,不得不停止追捕行动,在事后(包括在通缉过程中)被发现进行抓捕的,才不能转化为抢劫罪。也就是说本条中的暴力、以暴力相威胁行为,与先行的盗窃等行为在时空上具有连续性和关联性,时间上是前后连续而未问断的,地点上可以是同一场所,也可以是前行为场所的延展。如果当时追捕已经中断或者结束,或者在盗窃、诈骗、抢夺犯罪完成以后隔了一段时间在其他地方被发现,当对其抓捕时,犯罪分子行凶抗拒,不适用本条。其暴力
14、行为构成犯罪的,应实行数罪并罚。所以,D是不正确的。携带凶器抢夺的两种情况,都必须是行为人在抢夺时没有显示、使用所携带的器械才成立。如12、我国刑法规定,非法经营同类营业罪的犯罪主体是_的董事、经理;为亲友非法牟利罪的犯罪主体是_的工作人员;签订、履行合同失职被骗罪的犯罪主体是_直接负责的主管人员;徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的犯罪主体是_或者其上级主管部门直接负责的主管人员;私分国有资产罪的犯罪主体是国家机关人民团体。()A、1处填写“国有公司、企业”,4处填写“国有公司、企业、事业单位”B、2处填写“国有公司、企业”,3处填写“国有公司、企业、事业单位”C、3处填写“国有公司、企业”,
15、2处填写“国有公司、企业、事业单位”D、4处填写“国有公司、企业”,1处填写“国有公司、企业、事业单位”【参考答案】:B【解析】非法经营同类营业罪的犯罪主体是国有公司、企业的董事、经理。同时,刑法规定,为亲友非法牟利罪的犯罪主体是国有公司、企业、事业单位的工作人员;签订、履行合同失职被骗罪的犯罪主体是国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员;徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的犯罪主体是国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员;私分国有资产罪的犯罪主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。(参见刑法第165、166、167、169、396条)13、王某准备长途旅行,将手提电
16、脑交由同事李某保管,双方签订保管合同,合同约定,发生纠纷由王某住所地A区人民法院管辖。李某在王某旅行途中以1万元的价格将王某的手提电脑卖给张某。王某回来后向李某住所地B区人民法院提起侵权之诉。李某已经作出答辩。但是在本案开庭审理前,王某变更诉讼请求,请求李某承担违约责任。李某欲提出管辖权异议。以下说法正确的是:A、管辖权异议应当在提交答辩状期间提出,本案中李某已经错过提出异议的期间B、对于生效的管辖权异议裁定,当事人可以申请复议一次,但不影响法院对案件的审理C、人民法院审查异议后,认为异议成立的,应当裁定将案件移送到A区人民法院D、人民法院审查异议后,认为异议成立的,应当裁定驳回起诉【参考答案
17、】:D【解析】:民事诉讼法第38条规定:“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。”这是一般规定。合同法解释(一)第30条规定:“债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后,在一审开庭以前又变更诉讼请求的,人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议,经审查异议成立的,人民法院应当驳回起诉。”所以,原告在一审开庭前又变更诉讼请求的,人民法院准许后,对方当事人可以提出管辖权异议,此时管辖权异议在一审开庭前,对方当事人变更诉讼请求后提出。所以,
18、A选项错误。同时,异议成立的应当是驳回起诉,不同于民事诉讼法的一般规定,所以C选项错误,D选项正确。民事诉讼法第140条第1款第(二)项规定:“裁定适用于下列范围:(二)对管辖权有异议的;对前款第(一)、(二)、(三)项裁定,可以上诉。”所以,对管辖权异议裁定不服,当事人的救济途径是上诉,而不是申请复议,因此,B选项错误。14、王某在清理父亲的遗物时发现一块奇石,误认为其父所有,遂将其雕刻成石雕,其好友刘某见后十分喜欢,以价格5万元购买之。后张某向王某索要该石时,方知道该石系其父借用观赏。该石当时价值8000元。双方就返还该石发生纠纷,张某诉至法院。石雕的所有权应归谁?()A、张某B、王某C、
19、刘某D、张某和刘某【参考答案】:C【解析】:答案】C【解析】:本题涉及添附取得所有权问题。添附是指不同所有人的财产或劳动成果合并在一起形成一种不能分离的新的财产,如果要恢复原状,则在事实上不可能或者在经济上不合理。在这种情况下,就要确定这个新物的所有权的归属。添附包括附合、混合和加工-种形式。本案中,王某误认为该石为其父所有而进行雕刻形成的石雕为加工物,该石物石雕的价值显然大于原材料石的价值,因此,以归加工人所有为宜。但加工人王某取得该加工物的所有权后,应给材料所有人张某8000元的价值补偿。依民法原理,财产所有人可以对该财产行使占有、使用、收益和处分的权利。本案中,王某对该石雕因加工而取得所
20、有权,可以依法处分该石雕。对于刘某与王某昕订立的买卖该石雕的合同,由予双方均具有缔约能力,其意思表示真实,且买卖标的物石雕属法律上的自由流转物,符合合同生效的要件,是合法有效的合同。因此,刘某可以基于有效的买卖合同而取得该石雕的所有权。故本题正确答案为C项。15、当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为下列哪种保证方式?A、保证B、一般保证C、连带责任保证D、一般保证和连带责任保证【参考答案】:B【解析】:见担保法第17条第1款。16、下列行为中属于双方民事法律行为的是。A、授权行为B、遗嘱行为C、撤销行为D、买卖行为【参考答案】:D【解析】:评析:评析:考查要
21、点是双方民事法律行为。双方民事法律行为与单方民事法律行为属于一对范畴。其区分标准是民事法律行为所需的意思表示构成。前者是基于双方的意思表示达成一致才成立的民事法律行为;后者是只一方当事人的意思表示即可成立的民事法律行为。据此分析,A项授权行为是指委托授权,无需征得代理人的同意,故为单方民事法律行为。B项遗嘱行为是立遗嘱人的单方意思表示,无需证得继承人的同意,只要符合法定条件就生效的民事法律行为,故也为单方民事法律行为。C项撤销行为是指享有撤销权的人所为的单方行为。D项买卖行为是卖方交付标的物,买方支付价款协议,即是协议,必然有双方的意思表示一致,故只有买卖行为是双方民事法律行为。17、在下列哪
22、种情形下,发起人、认股人不能抽回股本:A、发起人未按期召开创立大会B、创立大会决议不设立公司C、未按期募足股份D、公司登记机关要求补充申请文件【参考答案】:D【解析】:根据新公司法第九十二条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后,除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外,不得抽回其股本。18、法庭在审理被告人某甲入室盗窃案的过程中发现,某甲在实施犯罪过程中,为逃避抓捕曾以暴力伤害被害人。关于法院的做法,下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第31题)A、建议检察机关补充侦查B、建议检察机关变更起诉C、建议检察机关撤回起诉D、应当自行补充侦查【参考答
23、案】:B【考点】法庭审判【解析】刑诉解释第178条规定,人民法院在审理中发现新的事实,可能影响定罪的,应当建议人民检察院补充或者变更起诉;人民检察院不同意的,人民法院应当就起诉指控的犯罪事实,依照本解释第176条的有关规定依法作出裁判。刑法第269条又规定。犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第263条的有关抢劫罪的规定定罪处罚。人民法院在审理本案时发现某甲在实施犯罪过程中,为逃避抓捕曾以暴力伤害被害人,即发现了可能影响定罪的新的事实,且该事实导致该被告人的盗窃行为转化为抢劫行为。此时犯罪的性质已经发生改变。因此人民法院应当建议人民检
24、察院变更起诉而不是补充起诉,选项B正确。19、辩护律师从何时起可以开始查阅案件所指控的犯罪事实的材料()A、人民检察院对案件审查起诉之日起B、人民法院受理案件之日C、人民检察院将案件材料移送人民法院之日起D、人民法院开庭审理前3日【参考答案】:B【解析】本题考查辩护律师查阅案件材料的有关规定。刑事诉讼法第36条规定,辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料,可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。其他辩护人经人民检察院许可,也可以查阅、摘抄、复制上述材料,同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。辩护律师自人民法院受理案件之日起,可以查阅、摘抄、复制本案所指控
25、的犯罪事实的材料,可以同在押的被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院许可,也可以查阅、摘抄、复制上述材料,同在押的被告人会见和通信。20、在列车上同座的甲采用“易拉罐中奖”的方式诈骗乙的钱财,乙上当将钱交给甲,目睹整个过程的丙终于忍无可忍,将甲推倒在地,以铁箱击打致使其死亡。本案中甲和丙的行为应该分别认定为:()A、抢劫罪;正当防卫B、盗窃罪;防卫过当C、诈骗罪;防卫过当D、盗窃罪;无过当防卫【参考答案】:C【考点】盗窃罪与抢劫罪的界限;无过当防卫范围的认定【解析】刑法第20条规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对
26、不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的不属于防卫过当,不负刑事责任。”因而,无限防卫的适用范围为严重危及人身安全的犯罪,该条件同样限制前面列举的犯罪。甲以诈骗方法取得财物,构成诈骗罪,但是其手段是缓和的,不适用无过当防卫,将甲打死明显超出了限度。21、甲公司董事会作出一个决议,部分股东提出异议,认为该决议内容违反公司章程,如果采取诉讼解决,应当如何起诉?A、由股东会起诉甲公司B、由股东会起诉董事
27、会C、以股东名义起诉公司D、以股东名义起诉董事会【参考答案】:C【解析】:公司法第22条第2款规定:“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序,表决方式违反法律,行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销”实际上股东大会决议、董事会决议无效之诉和撤销之诉的被告郡是公司,而不是作出有关决议的全体股东或董事这是因为股东大会和董事会作出的决议即被认为是公司的意思故本题答案应为C选项ABD选项错误22、某基层法院于2008年4月16日向原告甲送达一审民事判决书,如果甲上诉,其上诉期届满的最后一日是:A、2008年5月2日B、2008年5月1日C
28、、2008年5月1日后的第一个星期一D、2008年5月4日【参考答案】:D【解析】:民事诉讼法第75条规定:“期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间开始的时和日,不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。”民事诉讼法第147条第1款规定:“当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”由以上法条可知,期间计算就是从有关的诉讼法律关系主体接受了有关的诉讼文书的次日起开始计算,法定期间或者指定期间的最后一日是节假日的,以节假日期满后的第一个工作日为期间届满的日期。从2008年起国家法定的公共节假日进行了重大
29、调整,考生应当注意。也就是说,本题中,应当从16日开始计算,上诉期为15天,也就是最后上诉期原则上为5月1日,但是是法定节假日,要以节假日结束后第一天为上诉期间的最后一日,因此,应当是5月4日,此外,法定期间或指定期间的开始日以及期间中的一些日期是节假日的,应当计算在期间内而不应从期间中扣除。所以,ABC选项错误,D选项正确。23、根据我国合同法规定,融资租赁合同出租人的下列行为中不属于违约行为的是。A、出卖人不履行买卖合同义务,承租人行使索赔权,但出租人不协助的B、根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同,未经承租人同意,出租人变更与承租人有关的合同内容的C、出租人并未干预租赁物的选择
30、,但租赁物不符合使用目的的D、出租人不履行租赁物的维修义务的【参考答案】:D【解析】:本题考查融资租赁合同出租人的义务。合同法第240条规定,“出租人、出卖人、承租人可以约定,出卖人不履行买卖合同义务的,由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的,出租人应当协助。”据此,A项属违约行为。合同法第241条规定,“出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同,未经承租人同意,出租人不得变更与承租人有关的合同内容。”据此,B项属违约行为。合同法第244条规定,“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的,出租人不承担责任,但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”据此,
31、C项属违约行为。合同法第247条规定,“承租人应当妥善保管、使用租赁物。”“承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。”据此,D项正确。24、按照我国民事诉讼法的规定,在我国进行民事诉讼法受理的案件有A、湖北某考生诉北京某外交学院招生行为不合理纠纷案B、一菜农所属农村集体经济组织的承包合同纠纷案C、陈某故意致人重伤案的附带民事赔偿案D、小王老师诉学校评职称不合理案【参考答案】:B【解析】:只有B属于因平等主体间人身关系或财产关系引起的民事纠纷。25、以下国际贸易术语中,哪一选项可适用于任何运输方式?A、FOBB、FASC、FCAD、CIF【参考答案】:C【解析】:FCA可以适用于任何运输方式,包
32、括多式联运。26、外国企业在中国境内未设立机构、场所,而有来源于中国境内的利润、利息、租金、特许权使用费和其他所得,或虽设立机构、场所,但上述所得与其机构、场所没有实际联系的,可按20的税率征收何种所得税?A、预提所得税B、企业所得税C、预付所得税D、预支所得税【参考答案】:A【解析】:见外商投资企业所得税法第19条第1款。根据上述规定,外国企业在中国境内未设立机构、场所,值有来源于中国境内的利润、股息、利息、租金、转让财产、特许权使用费和其他所得,或者虽设有机构、场所,但上述所得与该机构、场所没有实际联系的,收入全额按照20的税率缴纳预提所得税。预提所得税不是一个独立税种,只是所得税的一种源
33、泉控制方式。27、桥西区法院在开庭审判许某交通肇事案的过程中,许某的辩护人请求通知新的证人到庭并请求重新勘验。依照法律规定,法庭正确的做法是什么?()A、应当决定延期审理B、应当决定中止审理C、可以决定延期审理D、可以决定中止审理【参考答案】:C【解析】刑事诉讼法第159条规定:“法庭审理过程中,当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。法庭对于上述申请,应当作出是否同意的决定。”第l65条规定:“在法庭审判过程中,遇有下列情形之一,影响审判进行的,可以延期审理:(一)需要通知新的证人到庭,调取新的物证,重新鉴定或者勘验的;(二)检察人员发现提起公
34、诉的案件需要补充侦查,提出建议的;(三)由于当事人申请回避而不能进行审判的。”因此,选C。28、根据法律规定,发生下面哪种情况,由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失时,行政机关依法应当予以行政补偿?()A、赵某违反规定滥捕滥杀野生动物,为了保护野生动物,行政机关将赵某的持枪证吊销,并没收了其猎枪B、黄某在不符合条件的情况下,为了取得酒店经营许可而贿赂行政机关的工作人员。后黄某取得许可证的行为被上级机关发现,将其许可证予以吊销C、行政机关工作人员张某玩忽职守,未经认真审批就批准了李某的建房申请。后由于违反城市规划,该许可被上级行政机关撤销,给申请人造成了经济损失D、李某以城市“摩的”载客为生
35、,行政机关发给李某有许可证。后来为了管理需要,政府制定了新的法规,禁止城市“摩的”运营,李某没有了收入来源,并且已经缴纳的许可费还未到期【参考答案】:D【解析】行政许可法第8条第2款规定:“行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止。或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。”据此,D项符合该条规定,应当补偿。A项中赵某的行为违法,行政机关的吊销、没收行为是合法的行使职权的行为,因此,A项不应当补偿,也没有行政赔偿的问题。根据行政许可法第69条的规定
36、,行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可的决定被撤销,被许可人的合法权益受到侵害时,行政机关应当依法给予赔偿,故C项应当赔偿,但并非补偿的问题。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应给予撤销,被许可人基于此类行为取得的行政许可所取得利益不受法律保护,故B项不符合赔偿的条件,也没有补偿的问题。29、下列选项中哪个行为属于紧急避险?()A、在逃犯开车冲向闹市时,警察开枪将其打死B、轮船失事,船长迅速乘救生艇率先逃生C、甲唆使自己豢养的狼狗咬乙,乙顺手操起地上木棍打死狼狗D、轮船刚驶离港口,遭遇暴风,船长为避免轮船倾覆,下令把船卜货物抛人海中【参考答案】:D【解析】A项警察的
37、行为应当属于执行职务的行为,不适用紧急避险。8项船长负有特定职责,他不得弃船逃跑,所以其行为也不构成紧急避险。C项甲打死狼狗的行为,也不符合紧急避险的构成要件。D项船长为了避免轮船倾覆而采取的损害另外一种较小利益的行为成立紧急避险。30、下列关于二审中的处理错误的是:A、当事人在一审中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决,第二审人民法院可以调解,调解不成,发回重审;B、必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼,二审法院可以调解,调解不成,发回重审;C、一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人的诉讼请求或者反诉进行调解,调解不成,发回重审;D、二审中原
38、审原告增加独立诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以调解,调解不成,发回重审。【参考答案】:D【解析】:二审中原审原告增加独立诉讼请求或者原审被告提出反诉的,二审法院可以调解,调解不成,告之另行起诉。首先,这四个选项涉及的内容都是两审终审制度的贯彻;其次,为什么会有这个区别,大家发现没有,调解不成发回重审的情形都是因为法院都多少少有点错误,而D项中原审原告增加独立诉讼请求或者原审被告提出反诉,纯粹是当事人的原因,法院一点过错都没有,把板子打在一审法院屁股上不合适。31、根据中国入世议定书工作组报告第242段特别规定了对中国纺织品的特殊保障措施,这一规定,自中国加入WTO之日起,适用
39、到A、2007年12月31日B、2008年12月31日C、2009年12月31日D、2008年1月1日【参考答案】:B32、袁世庆和王治贤是某公司同事。1990年袁世庆被公司派往美国分公司工作,1994年王治贤亦被派往美国分公司工作。1995年二人建立恋爱关系。1996年二人在加拿大旅游时,按照加拿大法律在当地结婚。2000年,袁世庆被某公司调回国内。2001年王治贤辞职后在墨西哥定居。2002年袁世庆在中国法院提出与王治贤离婚。在确定袁世庆和王治贤的婚姻是否有效时,应适用法律。A、中国法律B、美国法律C、加拿大法律D、墨西哥法律【参考答案】:C【解析】:本题考点是有关司法解释关于确定涉外婚姻
40、效力准据法的规定。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第188条的规定,我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。故选C。33、某市建设委员会以某公司的房屋占压输油、输气管道线为由。作出限期拆除决定,要求某公司自收到决定之日起10日内自行拆除。但某公司逾期未拆除。亦未在法定期限内提起诉讼,某市建设委员会申请法院强制执行。下列哪一选项是正确的?A、若法律、法规赋予某市建设委员会有自行强制执行权,法院即应不受理其申请B、某市建设委员会应当向其所在地的法院申请强制执行C、接受申请的法院应当在受理申请之
41、日起30日内作出是否准予强制执行的裁定D、若在某市建设委员会申请强制执行前,某公司已对限期拆除决定提起诉讼,法院无权在诉讼期间执行拆除决定【参考答案】:C【考点】非诉行政案件的执行【解析】根据行诉解释第87条规定,法律、法规没有赋予行政机关强制执行权,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院应当依法受理。法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行,也可以申请人民法院强制执行。行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院可以依法受理。因此,如果法律、法规赋予某市建设委员会自行强制执行权,某市建设委员会既可以自己强制执行,又可以申请法院强制执行。A项错误,不应选。关于B项,根据行诉解释第89条的相关规
42、定,行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,由申请人所在地的基层人民法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的基层人民法院受理。本题中,某市建设委员会申请执行的对象是某公司的房屋,属不动产,应当向某公司房屋所在地的法院申请执行。B项错误。关于C项,行诉解释第93条规定,人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后。应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查,并就是否准予强制执行作出裁定;需要采取强制执行措施的,由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。因此,C项正确。为应选项。关于D项,不少考生提出异议,认为是正确的。但是应当注意行诉鹪释第94条的规定,在
43、诉讼过程中,被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为,人民法院不予执行,但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的,人民法院可以先予执行。后者申清强制执行的,应当提供相应的财产担保。也就是说,即使某公司已对限期拆除决定提起诉讼,但法院也有可能因为不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失而在诉讼期间先予执行拆除决定。因此,D项错误。另外。考生可以适当注意一下申请法院强制执行行为有几种情况。根据目前法律、法规的规定,申请法院强制执行行政行为的情形具体有以下几种:(1)法律、法规没有授予行政机关强制执行权,只规定申
44、请人民法院强制执行的,则应申请人民法院强制执行。(2)法律、法规明确授予了行政机关强制执行权,但同时规定行政机关也可以申请法院强制执行的。也可以申请人民法院强制执行。(3)法律、法规没有对强制执行作具体规定的,则属于没有授予行政机关强制执行权,只能申请人民法院强制执行。34、根据行政许可法的规定,下列情形有效的是()A、李某取得开发商品房的许可后将其转让给许某B、供电局要求用户在指定商铺购买电表C、公民甲死亡,行政机关注销给予其特定资格的行政许可行为D、财政部门向公安局交通大队返还交通罚款的行为【参考答案】:C【解析】本题考查的是关于行政许可的注销、转让及行政行为的有效等问题。行政许可法第9条
45、规定:依法取得的行政许可,除法律,法规规定依照法定条件可以转让的外,不得转让,所以A项中李某转让开发商品房的许可是法律禁止的,是无效的;该法第27条规定:行政机关实施行政许可,不得向申请人提出购买指定商品,接受有偿服务等不正当要求,所以B项中供电局要求用户在指定商铺购买电表的行为也违反了法律的强制性规定,归于无效;至于C项,符合行政许可法第70条的规定中的第2种可以注销的情形,所以这种注销应当是符合法律规定的,是有效的;该法第59条明确规定财政部门不得以任何形式向行政机关返还实施行政许可所收取的费用,所以D项不当选。35、王某因倒卖外汇于1995年被法院以投机倒把罪判处有期徒刑5年。修改后的刑
46、法实施以后,王某提出申诉,理由是现行刑法无此罪名,要求改判无罪。法院应当如何处理?()A、撤销原判,改判无罪B、释放,并给予国家赔偿C、驳回申诉,维持原判D、考虑到李某已服刑2年,改判为有期徒刑2年并予释放【参考答案】:C【考点】从旧兼从轻原则的适用范围【解析】为了保证国家审判权的权威性,从轻只适用于“未决案”,即法律生效前发生的未经审判或者判决尚未确定的案件。从旧兼从轻原则适用的范围是:该法规生效前发生的并且未决的案件,不适用于已决案。题目中李某的情形属于已决案件,所以应当驳回申诉,维持原判,C为正确答案。36、下列关于独立董事制度的说法,正确的是A、甲上市公司董事会认为自己公司规模不大,决
47、定不设立独立董事B、乙上市公司准备召开董事会会议,但2名独立董事认为提供的资料不充分,遂联合以书面形式向董事会提出延期召开董事会会议,董事会可以不予采纳,但应该说明理由C、丙上市公司独立董事王某还兼任丙公司法务顾问D、丁上市公司决定设立薪酬与考核委员会,其中独立董事占多数并担任召集人【参考答案】:D【解析】:公司法第123条规定:“上市公司设立独立董事,具体办法由国务院规定”所以,上市公司必须设立独立董事,A选项错误根据上市公司治理准则第46条的规定,上市公司董事会会议应严格按照规定的程序进行董事会应按规定的时间事先通知所有董事,并提供足够的资料,包括会议议题的相关背景材料和有助于董事理解公司
48、业务进展的信息和数据当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时,可联名以书面形式向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项,董事会应予以采纳所以,B选项中“董事会可以不予采纳,但应该说明理由”的说法错误上市公司治理准则第49条规定,上市公司应按照有关规定建立独立董事制度独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务所以C选项中“王某还兼任丙公司法务顾问”的说法错误.根据上市公司治理准则第52条的规定,上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议,设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会专门委员会成员全部由董事组成,其中审计委员会、提名
49、委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人,审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士所以D选项正确37、户口是山东省A县的王某与陈某是夫妻,2003年3月王某离开家乡来到北京B区甲公司工作,同年12月王某又因工作搬到北京C区居住。2005年9月,王某随单位又搬到北京D区居住,2006年3月陈某向人民法院起诉要求与王某离婚,下列哪个法院有管辖权?A、北京B区法院B、北京C区法院C、北京D区法院D、山东省A县人民法院【参考答案】:D【解析】:民诉意见第12条规定:“夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉离婚的案件,由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年,一方起诉离婚
50、的案件,由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的,由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”本案中,王某离开住所地超过一年,陈某起诉离婚,应该由原告住所地的人民法院管辖,即山东省A县的人民法院。所以,D选项正确,ABC选项错误。38、甲、乙、丙三方合作开发一项发明创造,合同中未约定权属问题。完成后,甲、乙要求去申请专利,但丙不同意,则。A、甲、乙不能去申请专利B、甲、乙可以去申请专利,被授予专利权后,归甲、乙共有C、甲、乙可以去申请专利,被授予专利权后,归甲、乙、两共同享有D、丙应当把专利申请权转让给甲、乙【参考答案】:A【解析】:本题涉及技术开发合同中权属归属问题。依合同法第340条规定,合
51、作开发完成的发明创造,当事人未有约定的,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。一万不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。故本题选项为A。39、根据我国仲裁法的规定,下列选项中关于仲裁机构组织性质的表达哪些是正确的?A、属民间性组织,独立于行政机关,仲裁委员会相互之间也无隶属关系B、属带有行政性的组织,隶属于各省、市、自治区的法制局C、属民间性质,行政上不隶属于任何行政机关,但仲裁委员会秘书处的日常工作人员隶属于有关的行政机关D、属民间性质组织,但各省、直辖市、自治区中设区的市所设立的仲裁机构,与省、直辖市、自治区所设立的仲裁机构有隶属关系【参考答案】:A【解析】:参见仲裁法第14
52、条.40、下列对于国际货物运输保险中的代位和委付说法错误的是:A、代位是指当货物损失是由第三者的过失或疏忽引起时,保险公司向被保险人支付保险赔偿后,享有取代被保险人向第三方进行索赔的权利B、委付是发生在推定全损的情形下的C、保险公司在赔付全部损失后,取得代位权和残存货物所有权,即使残存的货值大于保险公司的赔付额,超出部分应归保险公司所有D、委付在接受后可随时撤回【参考答案】:D【知识点】代位和委付。【解析】:代位(Substitution)是指当货物损失是由第三者的过失或疏忽引起时,保险公司向被保险人支付保险赔偿后,享有取代被保险人向第三方进行索赔的权利。在赔付部分损失的情况下,如果保险公司的
53、追偿所得大于赔付给被保险人的金额,则多出部分应返还给被保险人。在赔付全部损失的情况下,保险公司取得代位权的同时还取得残存货物的所有权。即使残存的货值大于保险公司的赔付额,超出部分仍归保险公司所有。委付(从ABAdonment)是指在推定全损的情况下,被保险人把残存货物的所有权转让给保险公司,请求取得全部保险金额。委付是被保险人的单方行为,保险公司没有必须接受委付的义务。但委付一经接受则不能撤回。接受委付后,保险公司取得残存货物的所有权,当损失由第三者过失引起时,同时取得向有过失的第三方代位追偿的权利。如追偿额超过保险公司的赔付额,也不必将超出部分退还被保险人。由此可知,A、B、C项的说法都是正
54、确的,只有D项的说法是错误的。故D项符合题意,为正确答案。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、某企业依法向法院申请破产,经法院审理发现破产申请受理时该企业尚欠债权人之一甲公司150万元货款,欠当地工商银行贷款l200万元,贷款时曾提供该企业的一套房产作抵押,该房产现值800万元,该企业曾为乙公司向当地建设银行一笔300万元的贷款作为连带保证人,现乙公司对该笔到期贷款未予偿还。现就上述情况,下列说法正确的是:()。A、工商银行1200万元中的800万元从抵押财产中优先受偿B、甲公司可以申报破产债权C、建设银行不可以参加破产程序申报破产债权D、破产
55、财产的管理、分配费用、破产案件的诉讼费用应由债务人财产随时清偿【参考答案】A,B,D【考点】破产债权;破产清偿【解析】企业破产法第109、110条规定,对破产人的特定财产享有担保权的权利人就该特定财产享有优先受偿的权利,未能受偿的债权作为普通债权。因此设置抵押的债权可以在抵押财产的价值范围内优先受偿,因而A正确;B项中甲公司的债权可以参加破产程序申报破产债权,因此B项正确。债务人作为连带保证人的,连带责任保证的债务人没有履行债务的,债权人既可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在保证范围内承担保证责任。因此债权人可以申报其债权为破产债权,故C项说法错误。破产财产的管理、分配费用,破产案件的诉
56、讼费用属于破产费用,根据企业破产法第43条的规定,由债务人财产随时清偿,因此D正确。故本题的正确选项为ABD。3、依据民事诉讼法及相关司法解释的规定,下列有权接受转交送达的单位有:()A、基层人民法院B、对受送达人进行劳动教养的单位C、监禁受送达人的监狱D、受送达人所在部队团以上政治机关【参考答案】B,C,D【解析】BCD。本题考查转交送达,考生应注意委托送达只发生于法院之间,BCD均属于转交送达中的机关。4、我国与外国所签订的双边投资保护协定中都规定给予外国投资者以最惠国待遇,同时也具体规定了最惠国待遇在适用上的例外。这种最惠国待遇在适用上的例外,主要指哪些情况?A、为方便过境贸易而给予的优
57、惠B、依据避免双重征税协定享有的优惠C、基于关税同盟、经济联盟或类似组织给予的优惠D、经济特区鼓励投资的优惠政策【参考答案】:A,B,C【解析】:我国最惠国待遇原则适用上的例外最惠国待遇原则是各国在投资保护协定中普遍采用的原则,我国签订的双边投资条约都规定给外国投资者以最惠国待遇,同时我国的双边条约还具体规定了最惠国待遇条款在适用上的例外:(1)基于关税同盟,经济联盟或类似组织给予的优惠;(2)根据避免双重征税协定而给予的优惠;(3)为方便边境贸易而给予的优惠。5、某股份有限公司采取发起设立方式成立于2006年2月8日,关于该公司的下列做法或说法,哪些不正确?()A、注册资本只有600万元人民
58、币B、全体发起人首次出资额为注册资本的18%C、非货币资产出资占40%D、首次出资以外的其余部分可以自公司成立之日起十年内缴足【参考答案】B,D【解析】依公司法第81、83条,A和C项均正确,B因低于20不正确,D项即使是投资公司出资也必须在五年内缴足其余部分。6、下列案情中的债务均发生在人民法院受理破产申请后,根据企业破产法的规定,共益债务是()A、债务人甲公司在提取银行存款时,银行人员因工作失误多给付的10万元现金B、债务人乙公司请求合同对方当事人按照约定完成履行后,自己尚未履行的债务C、债务人丙公司因为继续营业而应支付给员工的劳动报酬D、债务人丁公司支付给管理人的劳动报酬【参考答案】A,
59、B,C【解析】企业破产法第42条规定:“人民法院受理破产申请后发生的下列债务,为共益债务:(一)因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务;(二)债务人财产受无因管理所产生的债务;(三)因债务人不当得利所产生的债务;(四)为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务;(五)管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务;(六)债务人财产致人损害所产生的债务。因此,A项为第三项所规定的共益债务,B项为第一项规定的共益债务,C项为第四项规定的共益债务。”ABC当选。企业破产法第41条规定:“人民法院受理破产申请后发生的下列费用,为破产费用;(一
60、)破产案件的诉讼费用;(二)管理、变价和分配债务人财产的费用;(三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。”因此,D项为破产费用,D不当选。本题应选ABC。7、合同法第122条规定,因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选.择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任,则:()A、债权人依据上述规定作出选择后,在一审开庭前又变更诉讼请求的,人民法院应当允许B、债权人依据上述规定作出选择后,在一审开庭前又变更诉讼请求的,人民法院应当根据情况决定是否允许C、对方当事人提出管辖权异议,经审查异议成立的,人民法院应当驳回起诉D、对方当事人提出管辖权异
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