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1、PAGE 页码482022年8月全国法律职业资格考试试卷(二)整理与复习卷(附答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、某国有单位委派到国有参股的股份有限公司中从事公务人员王某,在该股份公司工作期间,利用职务上的便利,收受各种名义的回扣并非法占为己有。对王某的行为应当如何处理()A、受贿罪B、非国家工作人员受贿罪C、职务侵占罪D、贪污罪【参考答案】:A【解析】本题考查受贿罪及与之相关的犯罪的区分。受贿罪与非国家工作人员受贿罪的主要区别在于:一、犯罪主体不同。受贿罪主体为国家工作人员,此外,根据刑法规定,国有公司、企业或者其他国有单位中从事
2、公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员参照国家工作人员。非国家工作人员受贿罪的主体是非国有公司、企业、单位中的工作人员。二、客观方面不同。受贿罪客观方面的索贿不以为他人谋取利益为要件,只有收受贿赂以为他人谋取利益为要件;而非国家工作人员受贿罪无论索取贿赂还是收受贿赂,都以为他人谋取利益为要件。非国家工作人员受贿罪涉及的主要法条:刑法第163条、第385条。本题中,首先明确的是,根据最高人民法院关于如何认定国有控股、参股股份有限公司中的国有公司,企业人员的解释,某国有单位委派到国有参股的股份有限公司中从事公务人员王某应以国有公司、企业人员论。其
3、次,王某在该股份公司工作期间,利用职务上的便利,收受各种名义的回扣并非法占为已有,是构成受贿罪还是构成贪污罪?根据刑法规定,国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员,利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的;或者在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,构成受贿罪。而其利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,构成贪污罪。从上述规定可知,受贿罪与贪污罪的主要区别在于:一,犯罪客观方面。受贿罪是利用职务上的便利索取
4、他人财物,或者非法收受他人财物为他人谋取利益;而贪污罪是利用职务上的便利,以侵占、窃取、骗取或者其他手段非法占有财物。二,犯罪的目的不同。受贿罪的目的是非法获取他人财物;而贪污罪的目的则是非法占有自己合法主管、经营的财物。综合上述分析,本题中,某国有单位委派到国有参股的股份有限公司中从事公务人员王某,在该股份公司工作期问,利用职务上的便利,收受各种各义的回扣并非法占为己有,其行为构成受贿罪。因此,本题答案为A。2、关于破产抵销权,下列说法正确的是哪项?A、双方的债务属同一种类的给付,方可抵销B、双方的债务均已届履行期,方可抵销C、破产宣告后破产债权人对破产人所欠的债务也可抵销D、破产宣告时,债
5、权人对破产人同时负有债务的,不论给付种类是否相同,是否届至履行期,债权人均有权在破产清算分配前先行抵销【参考答案】:D【解析】:见企业破产法第33条。3、根据著作权法规定,中国公民的著作权在下列何种情况下产生:A、随作品的发表而自动产生B、随作品的创作完成而自动产生C、在作品以一定物质形态固定后自动产生D、在作品上加注版权标记后自动产生【参考答案】:B【解析】:解题要点:著作权法实施条例第6条规定:著作权自作品创作完成之日起产生。4、执行机关是指将人民法院已发生法律效力的判决、裁定付诸实施的机关。下列有关执行机关执行范围的表述,哪一项是正确的?()。A、人民法院负责无罪、免除处罚、罚金、没收财
6、产及死刑立即执行判决的执行B、公安机关负责送交执行时余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、缓刑、剥夺政治权利、监外执行等的执行C、监狱负责被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑和送交执行时余刑二年以上的有期徒刑的执行D、未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行【参考答案】:A【解析】根据刑事诉讼法的有关规定,刑事判决、裁定的执行机关包括人民法院、公安机关、监狱。具体来讲,人民法院负责无罪判决、免除刑罚判决、罚金刑判决、没收财产判决和死刑判决的执行;监狱和未成年犯管教所负责有期徒刑、无期徒刑和死刑缓期2年执行判决的执行,对于在交付执行前剩余刑期在1年以下的罪犯,由看守所代为执行;公安机关负
7、责管制、拘役、拘役的缓刑、有期徒刑的缓刑、剥夺政治权利、假释等判决、裁定和暂予监外执行的决定的执行。据此,本题正确答案为A。不同执行机关的执行范围是历年司法考试的高频考点,请考生全面掌握。5、根据WTO的有关规定,如果关税减让的后果导致某种进口产品的数量大幅度增加,该进口国可以采取临时限制进口的措施以避免给国内相关产业带来的损害,该规定属于什么条款?A、保障条款B、祖父条款C、保护条款D、授权条款【参考答案】:A6、对于公诉人向法庭提出的补充侦查延期审理的建议,法院应当如何处理?A、应当同意B、可以同意,也可以不同意C、可以同意延期审理,但限制延期审理的次数只能一次D、不应当同意【参考答案】:
8、A7、2004年4月1日,新加坡甲公司给中国乙公司发出要约:“可供带鱼数量300吨,单价CIF宁波1000美元。一个月内发货。请电复。”乙公司还盘:“接受你方发盘,十日内发货。对此甲公司没有回信。2004年4月25日甲公司装货完毕与乙公司联系,乙公司以不再有此需求为由拒绝接受此批货物。下列选项正确的是?A、乙公司的还盘属于有效承诺,乙公司拒绝货物应视为违约B、乙公司的还盘属于反要约C、甲公司应在10日内发货D、乙公司还盘后,甲公司没回音视为默认【参考答案】:B【解析】:乙公司的还盘对甲公司的发盘作了实质性变更,视为反要约。甲方没有回音视为未承诺,合同没有成立。乙拒绝接受货物没有违约。8、对被监
9、视居住的犯罪嫌疑人应当承担的法定义务理解错误的是:()。A、不得串供B、不得干扰证人作证C、未经批准不得会见他人D、未经批准可以离开住处,但不得离开所居住的市县【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第57条第1款规定:“被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开住处,无固定住处的,未经批准不得离开指定的居所;(二)未经执行机关批准不得会见他人;(三)在传讯的时候及时到案;(四)不得以任何形式干扰证人作证;(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。”注意被取保候审是未经批准可以离开住处但是不得离开所居住的市县,但是监视居住是未经批准不得离开住处。故本题正确答案为D。9、甲
10、公司委托乙公司加工机器零件,约定2003年10月30日由乙公司送货上门。同年10月10日乙公司所在地发生洪水,乙公司未将灾情之事通知甲公司。同年10月底,甲公司要求乙公司交货,乙公司未交货。12月29日,乙公司送货时,说明了迟延交付的原因是因不可抗力。甲公司因乙公司交货迟延,已在市场高价购买了同类产品代替,市场价和合同差价10万元。有关该案的正确表述是哪一项?A、乙公司因不可抗力而迟延交货,可以免责B、乙公司迟延交货后发生不可抗力,因此造成损失应负赔偿之责C、乙公司未履行通知义务,应负赔偿责任D、甲公司拒收货物应承担违约责任【参考答案】:C【解析】:见合同法第一百一十八条当事人一方因不可抗力不
11、能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。应该选C10、下列哪一段时间应计入一审案件审理期限?(2010年试卷二第34题)A、需要延长审理期限的案件。办理报请高级法院批准手续的时间B、当事人申请重新鉴定.经法院同意延期审理的时间C、检察院补充侦查完毕后重新移送法院的案件。法院收到案件之日以前补充侦查的时间D、法院改变管辖的案件,自改变管辖决定作出至改变后的法院收到案件之日的时间【参考答案】:A【考点】一审审理期限饵析刑事诉讼法第168条规定:“人民法院审理公诉案件,应当在受理后一个月以内宣判,至迟不得超过一个半月。有本法第一百二十六条规定情形之一的
12、,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以再延长一个月。人民法院改变管辖的案件。从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限。人民检察院补充侦查的案件,补充侦查完毕移送人民法院后,人民法院重新计算审理期限。”据此。检察院补充侦查完毕后重新移送法院的,审理期限重新计算,这就意味着法院收到案件之日以前补充侦查的时间不计入审理期限,选项C错误。同理。法院改变管辖的案件,从改变后的法院收到案件之日起计算审理期限,因此自改变管辖决定作出至改变后的法院收到案件之日的时间也不计入审理期限。选项D错溪。根据前述刑诉解释第156条的规定可知,当事人申请重新鉴定,经法院同意延期审理的时间不计入审理期限,
13、选项13错误。刑诉解释第109条规定:“审理公诉案件的期限,依照刑事诉讼法的规定执行。适用普通程序审理的被告人被羁押的自诉案件,应当在被告人被羁押后一个月内宣判,至迟不得超过一个半月。有刑事诉讼法第一百二十六条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以再延长一个月。需要延长审理期限的,应当在期满七日以前报请高级人民法院批准或者决定。适用普通程序审理的被告人未被羁押的自诉案件,应当在立案后六个月内宣判。有特殊情况需要延长审理期限的,由本院院长批准,可以延长三个月。”据此,需要延长审理期限的,要在期满7日以前报请高级人民法院批准或者决定,因此办理报请高级法院批准手续的时间是
14、计入一审案件审理期限的。选项A正确。11、下列关于刑法溯及力的说法,错误的是:()A、1997年9月30日以前发生的犯罪,现行刑法与行为时刑法对该犯罪行为的规定是完全相同的B、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后,而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪的,但现行刑法处罚较重的C、犯罪行为由现行刑法生效前连续到现行刑法生效后,而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪,但新法处罚较轻的D、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后,行为时刑法不认为是犯罪,现行刑法认为是犯罪的【参考答案】:A【考点】刑法的溯及力【解析】我国刑法对溯及力的原则是从旧兼从轻,但跨法犯罪如连续、继续性的行为在新法和旧法均认为是犯罪的情况
15、下从新。根据刑法第12条规定的精神、以及最高人民法院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定所体现的“从旧兼从轻”原则,A不正确,因为这种情况应当适用旧法,所以新法没有溯及力。B正确,因为行为持续到新法生效后,所以应当适用新法,注意此处不要受新法处罚重的干扰,同理C也是正确的。D正确,如果当时的法律不认为是犯罪,现行刑法认为是犯罪,而行为连续或继续到1997年10月1日以后的,对此之前的行为适用现行刑法追究刑事责任。12、依照证券法,符合以下哪种情形时,证券交易所可以做出暂停该公司股票上市的决定?A、A上市公司财务报告作虚假记载且拒绝纠正的B、B上市公司最近二年连续亏损的C、C公司解散或者被宣告
16、破产的D、公司有重大违法行为的【参考答案】:D【解析】:第五十五条上市公司有下列情形之一的,由证券交易所决定暂停其股票上市交易:(一)公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件;(二)公司不按照规定公开其财务状况,或者对财务会计报告作虚假记载,可能误导投资者;(三)公司有重大违法行为;(四)公司最近三年连续亏损;(五)证券交易所上市规则规定的其他情形。第五十六条上市公司有下列情形之一的,由证券交易所决定终止其股票上市交易:(一)公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件,在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件;(二)公司不按照规定公开其财务状况,或者对财务会计报告作虚假记载,且
17、拒绝纠正;(三)公司最近三年连续亏损,在其后一个年度内未能恢复盈利;(四)公司解散或者被宣告破产;(五)证券交易所上市规则规定的其他情形。13、下列情形中,当事人需交纳诉讼费用的是A、最高法院发现某案件错判,指令再审B、法院裁定不予受理C、省检察院就某市中院的二审民事判决抗诉D、当事人不服一审提起上诉【参考答案】:D【解析】:最高人民法院民诉意见第131条规定:人民法院裁定不予受理的案件,当事人不需交纳诉讼费用。第136条规定:向人民法院申请破产还债的,可不预交案件受理费。第137条规定:人民法院依职权提起的再审案件和人民法院抗诉的再审案件,当事人不需交纳诉讼费用。14、下列有关委付的说法,错
18、误的是哪一项?A、委付仅适用于推定全损的场合B、委付是一种单方行为。保险人可以接受委付,可以不接受委付,也可以在接受后撤回委付C、在全损的情况下,保险人有权放弃对保险标的的权处和向第三方追偿损失的权利D、代位权与委付不同,只要保险人已经支付了保险赔偿,无论在全损还是部分损失的情况下,保险人都有权取得代位权【参考答案】:B【解析】:见海商法第249条第2款。该条款规定;委付不得附带任何条件。委付一经保险人接受,不得撤回。15、当冲突规范所援引的外国法的内容依照法律规定的方法仍不能查明时,我国法院通常的做法是什么?A、驳回起诉B、适用我国法律C、适用同本应适用的外国法相近似或类似的其他国家的法律D
19、、适用一般法理【参考答案】:B【解析】:我国法院依冲突法援引外国法,但该外国法不能查明时的解决方法最高人民法院民法通则意见第193条:“对于应当适用的外国法律,可通过下列途径查明:(1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使领馆提供:(5)由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的,适用中华人民共和国法律。”当冲突规范所接引的外国法的内容依照法律规定的方法仍不能查明时,各国通常有以下三种解决方法:(一)直接运用内国法;(二)类推适用内国法:(三)驳回起诉。根据最高院民法通则意见,我国法院采用直接适用内国法这种方
20、法。因此应选B项。16、根据会计法规定,作为会计监督的手段,会计机构、会计人员对记载不准确、不完整的原始凭证,有权作出什么样的决定?A、不予受理B、予以退回,要求更正、补充C、予以纠正和制止D、向单位领导出具书面意见,要求处理【参考答案】:B【解析】:本题涉及会计人员权利职责。会计法第14条第2款:会计机构、会计人员必须按照国家统一的会计制度的规定对原始凭证进行审核,对不真实、不合法的原始凭证有权不予接受,并向单位负责人报告;对记载不准确、不完整的原始凭证予以退回,并要求按照国家统一的会计制度的规定更正、补充17、根据公司法的规定,股份有限公司和有限责任公司成立日期为A、公司经主管部门批准成立
21、之日B、公司营业执照签发日期C、创立大会确定的公司成立之日D、股东足额交纳全部出资的日期【参考答案】:B【解析】:依照我国公司法的规定,股份有限公司和有限责任公司的成立日期均为公司营业执照签发日期;而公司的消灭日期为公司登记管理机关注销登记之日。18、租船项下的提单称为租船提单,其性质和作用依租船人的身份而异,下列关于租船提单的表述哪项是错误的?A、当租船人运送自己的货物时,船东签发的提单起证据作用,提单要服从租船合同的约束B、当租船人运送自己的货物时,托运人与承运人双方的权利义务以租船合同为准C、当租船人以承运人的身份接受托运人的货物并签发自己的提单时,其性质和班轮运输提单一样,提单适用海牙
22、规则的规定D、当租船人以承运人的身份接受托运人的货物并签发自己的提单时,承运人与托运人、提单持有人、收货人R权利义务以租船合同为准【参考答案】:D【解析】:当租船人以承运人的身份接受托运人的货物并签发自己的提单时,承运人与托运人、提单持有人、收货人的权利义务以提单为准,但船东与租船人的权利义务以租船合同为准。当租船人运送自己的货物时,租船人即托运人,承运人即船东。19、王三购来的一块玉石,朋友孙四借去欣赏,因孙四擅长雕刻,遂将其刻成一尊精美佛像,价值较以前大为增加,佛像应归谁所有的下列表述,哪项是正确的?A、佛像应由王三、孙四共有B、佛像应归王三所有C、佛像应归孙四所有D、佛像归孙四所有,但他
23、应对王三进行补偿【参考答案】:D【解析】:加工,是指在他人之物上附加自己的有价值的劳动,使之成为新财产。对于加工物的所有权归属,司法实践中的一般做法是:未经他人同意在他人所有物上进行加工造成损失的,加工人应负赔偿责任。当事人就加工物的所有权有约定的,按约定办理,没有约定的,加工物的所有权原则上归原物的所有人,但是当加工增加的价值大于材料的价值时,加工物可以归加工人所有,但是应当给原物的所有人以补偿。20、下列案件事实中,并非由被告承担举证责任的是:A、甲公司诉乙公司侵犯其产品制造方法发明专利,对于乙公司产品的制造方法不同于甲公司的专利方法B、李某诉供电局安装的高压线过低而电死其牛,对于供电局已
24、经采取安全措施并尽到警示义务的事实C、胡某诉吴某饲养的狼狗咬伤自己,对于胡某有故意的事实D、曾某诉某公司产品存在严重缺陷致使自己人身伤害,就产品存在严重缺陷的事实【参考答案】:D【解析】:证据规定第4条规定:“下列侵权诉讼,按照以下规定承担举证责任:(一)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任;(六)因缺陷产品致人损害的侵权诉讼,由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任;”侵权责任法第76条规定:“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害,管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的,可以减轻或者不承
25、担责任。”侵权责任法第78条规定:“饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。”根据以上法条的规定,ABC选项是专利侵权、高危区域、饲养动物侵权的情形,所列事项是被告举证的,ABC选项不应当选。D选项的产品责任侵权产品损害缺陷的事实由原告举证,D选项应当选。21、检察院审查案件可以退回公安机关补充侦查。下列关于退回补充侦查的哪一表述是错误的?A、退回补充侦查应在一个月以内侦查完成B、退回补充侦查以两次为限C、审查起诉期间改变管辖的,改变管辖后退回补充侦查的次数不得超过两次D、审查起诉期间改变管辖的,
26、改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过两次【参考答案】:C22、2002年3月,研究员张某将其最新科研成果在一国际会议上发表。2002年5月张某将该项科研成果申请发明专利。依照专利法,张某的专利申请。A、视为2002年3月提出的B、不丧失新颖性C、已丧失了新颖性D、应予驳回【参考答案】:B【解析】:本题涉及丧失新颖性的例外问题。依专利法规定,申请专利的发明创造在申请日以前6个月内,有下列情况之一的,不丧失新颖性:(1)在中国政府举办的或者承认的国际展览会上首次展出的。(2)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的。(3)他人未经申请人同意而泄漏其内容的。故本题选项为B。23、蔡某出售伪劣奶
27、粉,被消费者赵、钱、孙、李起诉,蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如何处理A、中止诉讼B、终结诉讼C、延期审理D、缺席判决【参考答案】:D【解析】:所考知识点:中止诉讼、终结诉讼、延期审理、缺席判决的情形。民诉法第一百三十条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。第一百三十六条有下列情形之一的,中止诉讼:(一)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(二)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;四)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;(五)本案必须以另一案的
28、审理结果为依据,而另一案尚未审结的;六)其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。第一百三十七条有下列情形之一的,终结诉讼:一)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(二)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(三)离婚案件一方当事人死亡的;(四)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。第一百三十二条有下列情形之一的,可以延期开庭审理:(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(二)当事人临时提出回避申请的;(三)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(四)其他应当延期的情形。蔡某在应
29、诉答辩后突然失踪,当属于无正当理由拒不到庭的情形。注意一些简单的区分方法:终结是指没有必要进行下去时候适用的,中止是无法继续进行暂时停止时候适用的,延期审理是庭审无法继续进行推移开庭日期,缺席判决是相对于对席判决而言。它是指人民法院在一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下依法审理后所作出的判决。当事人出庭陈述既是其权利,也是其义务。根据民事诉讼法和最高法院民诉法适用意见,有下列情形之一的,可以缺席判决:(1)被告经人民法院合法传票传唤,无正当事由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的;(2)被告反诉,原告经人民合法传票传唤,无正当事由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的;(3)无
30、民事行为能力的被告的法定代理人经传票传唤,无正当理由拒不到庭,又不委托诉讼代理人的;(4)人民法院裁定不准许原告撤诉的,原告经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的;(5)无独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的。24、依据海商法的规定,下列关于承运人对非集装箱装运的货物的责任期间的表述,哪个是正确的?A、承运人的责任期间是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止,货物处于承运人掌管下的全部期间B、承运人的责任期间自接收货物时起至交付货物时止C、承运人的责任期间自货物进入装货港的仓库起至货物进入卸货港的仓库时止D、承运人的责任期间,是指从货物装上船时起至
31、卸下船时止,货物处于承运人掌管下的全部期间【参考答案】:D【解析】:海商法第46条规定:“承运人对集装箱装运的货物的责任期间,是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止,货物处于承运人掌管之下的全部期间。承运人对非集装箱装运的货物的责任期间,是指从货物装上船时起至卸下船时止,货物处于承运人掌管之下的全部期间。在承运人的责任期间,货物发生灭失或者损坏,除本节另有规定外,承运人应当负赔偿责任。前款规定,不影响承运人就非集装箱装运的货物,在装船前和卸船后所承担的责任,达成任何协议。”根据以上法条规定,本题很明显应选D项,其余选项皆错。25、北京某厂供销科科长甲受厂长乙的委托,前往四川成都市,追索该
32、市某公司欠的货款,协商未成,甲于是向成都某人民法院起诉,同时委托甲的朋友丙代理该厂诉讼。丙应该如何办理?A、要求甲写个委托书,写明按照乙的委托授权范围,进行代理B、要求甲先征求乙的同意,请乙写个委托书,明确授权范围,进行代理C、要求甲出示乙给甲的委托书,按照乙给甲的委托书授权范围,进行代理D、要求甲写个委托书,并给付一定报酬,然后按照委托书授权范围,进行代理【参考答案】:B【知识点】转委托。【解析】:根据民法通则第68条规定:委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托
33、的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。另根据民通意见第81条规定:委托代理人转托他人代理的,比照民法通则第65条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明,给第三人造成损失的,第三人可以直接要求被代理人赔偿损失,被代理人承担民事责任后,可以要求委托代理人赔损失,转托代理人有过错的,应当负连带责任。所以本题中办理转委托,需要委托人乙的同意,并且取得乙的委托书,明确代理权限。依此,可知B项为正确答案。26、对于保险合同条款,保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时,人民法院或者仲裁机关应作出有利于的解释。A、保险人B、投保人C、投保人和受益人D、被保
34、险人和受益人【参考答案】:D【解析】:保险法第31条。27、19、甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆,经营期间,丙提出退伙,甲、乙同意,三方约定丙放弃一切合伙权利,也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的?A、丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B、B,丙退伙后对原合伙的债务仍承担连带清偿责任C、丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D、丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任【参考答案】:B【解析】:评析:知识点个人合伙退伙的责任承担详解民通意见第53条规定,合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任:退伙人已分担
35、合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。所以,个人合伙中退伙以后,不管退伙人在退伙当时是否承担了其应该承担的份额,也不管当事人内部是如何约定的,退伙人都需要对其参与合伙期间所发生的债务对债权人承担无限连带责任28、研零公司与蓝方公司订立买卖合同,蓝方公司要求研零公司为其合同债款提供担保,研零公司找到其参与投资的一家公司-研乙公司的刘华董事长,要求刘华董事长以研乙公司的资产为研零公司提供担保,刘华董事长遂答应,以研乙公司的名义与蓝方公司签订了为研零公司的合同债款提供连带责任担保的合同。现在,研零公司不能如期支付合同债款,蓝方公司找到研乙公司要求其承担保证责任。研乙公司拒不承担保证责任
36、,此时蓝方公司才知道研零公司是研乙公司的股东。以下说法正确的是:A、研乙公司与蓝方公司的担保合同无效B、研乙公司对于研零公司的债务不承担责任C、研乙公司对研零公司的债务仍要承担责任,但在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就研零公司财产依法强制执行仍不能履行债务前,对蓝方公司可以拒绝承担保证责任。D、由于蓝方公司不知道研零公司是研乙公司的股东,作为善意第三人,其与研乙公司的担保合同合法有效【参考答案】:A【解析】:解析:担保法第18条规定,当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行
37、债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。担保法解释第4条规定,董事、经理违反公司法第60条的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外,债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。依上述法条可知,研乙公司与蓝方公司的担保合同是无效的,故A项的说法是正确的;而B、C、D项的说法都是错误的。故本题正确答案为A。29、对甲公司与乙公司的合同纠纷案件,台湾地区有关法院经审理后于2009年10月作出了终审判决。由于乙公司在上海有可执行的财产,甲公司需要向上海的中级人民法院申请认可该判决。对此,下列说法正确的是:A、甲公司申请认可台
38、湾地区有关法院民事判决,应当在该判决效力确定后一年内提出B、如果需要对乙公司进行财产保全,甲公司必须于提出认可判决申请的同时提出该财产保全申请C、如果甲公司申请财产保全不提供担保或者提供的担保不符合条件,人民法院应驳回其申请D、人民法院受理申请人申请后,应当在三个月内审结【参考答案】:C【解析】:最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定自2009年5月14日起施行,故本题中,申请认可台湾地区有关法院民事判决,应遵循该补充规定。补充规定第9条规定:“申请认可台湾地区有关法院民事判决的,应当在该判决效力确定后二年内提出。当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限而不能提出
39、认可申请的,在障碍消除后的十日内,可以申请顺延期限。”故A选项错误。第5条第1款规定:“申请人提出认可台湾地区有关法院民事判决的申请时,或者在案件受理后、人民法院作出裁定前,可以提出财产保全申请。”故B选项错误。第5条第2款规定:“申请人申请财产保全的,应当向人民法院提供有效的担保。申请人不提供担保或者提供的担保不符合条件的,驳回其申请。”故C选项正确。第10条规定:“人民法院受理申请人申请后,应当在六个月内审结。”故D选项错误。本题的应选项为C。30、死刑复核程序以其独特的特征区别于普通程序,又不同于其他特殊程序,下面对其特殊性表述中不正确的是:()。A、审理对象特殊。死刑复核程序只适用于判
40、处死刑的案件,包括判处死刑立即执行的案件和判处死刑缓期两年执行的案件B、所处的诉讼阶段特殊。死刑复核程序的进行一般是在死刑判决作出之后,发生法律效力并交付执行之前C、核准权具有专属性。依据刑事诉讼法的规定,有权进行死刑复核的机关只有最高人民法院D、报请复核的方式特殊。依照法律有关规定,报请复核一般要按照法院的组织系统逐级上报,但在一些特殊情况下,也可以越级报核【参考答案】:D【解析】依据刑事诉讼法第200条的规定,死刑复核程序不可以越级报核。所以D是错误的。31、最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第184条规定:“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法
41、人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动,必须符合我国的法律规定”。该条规定所体现的是哪一原则?A、属人主义原则B、属地主义原则C、保护主义原则D、属人主义和属地主义折衷原则【参考答案】:D【解析】:法人作为国际私法主体能力的确定原则关于法人权利能力和行为能力的法律适用,国际上已形成共识的原则是,法人的权利能力和行为能力应适用法人属人法(包括法人本国法和法人住所地法),即所谓属人主义原则。法人的国籍表明法人与特定国家之间的固定法律联系。法人国籍的确定在国际私法上意义重大,其根本原因在于法人民事权利能力和民事行为能力适用法人属人法,而法人国籍则是确定法人属人法最重要的依
42、据。根据民通意见第184条的规定,我国目前采用登记他说或准据法说确定法人国籍。32、关于累犯,下列哪一选项是正确的?()。A、甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑,刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假释,于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲构成累犯B、乙因盗窃罪被判三年有期徒刑,2002年3月25日刑满释放,2007年3月20日因犯盗窃罪被判有期徒刑四年。乙构成累犯C、丙因危害国家安全罪被判处五年有期徒刑,1996年4月21日刑满释放,2006年4月20日再犯同罪。丙不构成累犯D、丁因失火罪被判处三年有期徒刑,刑期自1995年5月15日至1998年5月1
43、4日。丁于1998年5月15日在出狱回家途中犯故意伤害罪。丁构成累犯【参考答案】:B33、齐某不服市政府对其作出的决定,向省政府申请行政复议,市政府在法定期限内提交了答辩,但没有提交有关证据、依据。开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据,并说明由于市政府办公场所调整,所以延迟提交证据。下列哪一选项是正确的?A、省政府应接受市政府延期提交的证据材料B、省政府应中止案件的审理C、省政府应撤销市政府的具体行政行为D、省政府应维持市政府的具体行政行为【参考答案】:C34、甲乙订立微波炉试用买卖合同,约定试用期为3个月,在试用期内,如微波炉出现质量问题,由甲予以更换。5月2日,甲交付微波炉,8月
44、3日,甲要求乙付款,乙称微波炉质量有问题,要求解除试用合同。则下列说法正确的是。A、微波炉质量有问题,乙可解除合同,不须付款B、甲的微波炉有质量瑕疵,乙超期使用,双方均有过错,分担责任C、试用买卖已转为普通买卖,乙应当付款D、因微波炉质量存在瑕疵,普通买卖合同不成立【参考答案】:C【解析】:本题考查试用买卖。合同法第158条规定,“当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。实受人怠于通知的,视为标的物的数量或者质量符合约定。”本件案例中,甲乙订立试用买卖合同,试用期为三个月,可以认为是约定的检验期间,在此期间己未通知甲微波炉有质量问题,视为微
45、波炉的质量符合约定。根据合同法第171条规定,本案例中,乙在三个月期限届满,对是否购买标的物未作表示,视为购买微波炉,试用买卖已转为普通买卖,乙应付款。35、下列有关公务员管理的说法哪项是正确的?()A、公务员参加培训的情况应作为公务员晋升的依据之一B、除有特别情况外,为培养锻炼公务员,应选派公务员到下级机关挂职锻炼C、经市级公务员主管部门批准,可以对辅助性职位实行聘任制D、机关聘任公务员不受规定的编制限额的约束【参考答案】:A【解析】公务员法第66条规定,根据培养锻炼公务员的需要,可以选派公务员到下级机关或上级机关、其他地区机关以及国家企业事业单位挂职锻炼。B的说法错误。第95条规定,机关根
46、据工作需要,经省级以上公务员主管部门批准,可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制。故C的说法错误。第96条规定,机关聘任公务员应当在规定的编制限额和工资经费限额内进行。故D的说法错误。36、张甲、王乙、李丙为兴旺合伙企业的合伙人。张甲欠刘丁人民币20万元,无力以个人财产清偿。刘丁在不满足于用张甲从兴旺合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下,可以怎样做?A、代位行使张甲在兴旺合伙企业的权利B、依法请求人民法院强制执行张甲在兴旺合伙企业的财产份额用于清偿C、以其债权抵销其对合伙企业的债务D、直接变卖张甲在兴旺合伙企业的财产份额用于清偿【参考答案】:B【解析】:合伙企业法第41条规定,合伙人发生
47、与合伙企业无关的债务,相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务;也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。故AC选项不符合法律规定,不当选。第42条第1款规定,合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。故B选项符合法律规定,当选。债权人只可请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿,而不能直接变卖该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿,D选项不符合法律规定,不当选。37、甲市东城区人民法院受理了一起民事诉讼案件,后发现自己对本案无管辖权,于是将该
48、案移送甲市西城区法院。西城区法院则认为对该案有管辖权的应当是甲市南城区人民法院。在此种情况下,西城区人民法院应当如何处理A、将案件移送南城区人民法院B、将案件移送到东城区人民法院C、由自己对案件进行审理D、将此案报甲市中级人民法院指定管辖【参考答案】:D【解析】:参见民事诉讼法第36条民事诉讼法第36条:人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。38、关于在审查起诉阶段,犯罪嫌疑人死亡,但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收的。下列哪一选项
49、是正确的?(2008年试卷二第36题)A、由检察院依法作出不起诉的决定,并没收犯罪嫌疑人存款上缴国库,或返还被害人B、由检察院作出撤销案件的决定,并没收犯罪嫌疑人的存款上缴国库,或返还被害人C、由检察院作出不起诉的决定,并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款的金融机构上缴国库或返还被害人D、由检察院作出撤销案件的决定,并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇敷的金融机构上缴国库或者返还被害人【参考答案】:C【考点】不起诉【解析】刑事诉讼法第15条规定:“有下列情形之一的。不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:(一)情节显著轻微、危害不大,不认
50、为是犯罪的;(二)犯罪已过追诉时效期限的;(三)经特赦令免除刑罚的;(四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的:(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”本案处于审查起诉阶段,被告人符合上述第5种情形。因此应当由人民检察院作出不起诉决定。高检规则第277条第1款规定,在审查起诉中犯罪嫌疑人死亡,对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法予以没收或者返还被害人的,可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。本案中,犯罪嫌疑人死亡,但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收。因此人民检察院可以申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、
51、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人。综上所述,选项C的说法正确。39、下列说法正确的是:()A、黄某捏造事实说李某嫖娼,把材料交给公安机关、检察院、法院等机关,黄某构成诬告陷害罪B、黄某捏造事实说李某嫖娼,并到处传播,黄某构成诽谤罪C、黄某捏造事实说李某卖淫,并当众以此对李进行辱骂,李愤然自杀,黄某构成诽谤罪D、黄某知道李某卖淫,当众以此对李进行辱骂,李愤然自杀,黄某构成诽谤罪【参考答案】:B【考点】诬告陷害罪;诽谤罪【解析】诬告陷害罪与诽谤罪都要求捏造事实,但诬告陷害罪要求捏造犯罪事实向有关机关告发,意图使他人受刑事处罚。在我国嫖娼不构成犯罪。CD都构成侮辱罪。40、关于勘验、检查、搜查和
52、扣押等诉讼活动中的见证人,下列说法正确的是:()。A、见证人与一般的证人并无不同B、见证人不存在回避问题C、见证人有权拒绝出庭作证D、见证人在见证之后具有不可替代性【参考答案】:D【解析】刑事诉讼中的见证人,往往被视为“特殊的证人”,他与一般的证人有很大不同:在见证之前具有可替代性,需与案件无关,所以存在回避问题;但一旦被邀请见证之后又具有不可替代性。因此A、B错误,D正确。见证人应在需要时出庭作证,这一点与一般的证人是相同的。故C错误。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、甲将自己的电脑委托给乙保管,乙因为急需资金就将电脑质押给丙,丙暂时将电脑
53、委托给丁保管,保管费用200元-下列说法正确的是A、丙对电脑享有质权B、保管费最终应当由丙承担C、甲的损失由乙赔偿D、保管费最终应当由乙承担【参考答案】:A,C,D【解析】:根据担保法解释84条的规定,质权人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的,不知出质人无处分权的质权人行使质权后,因此给动产所有人造成损失的,由出质人承担赔偿责任本案中丙善意取得对电脑的质权,给动产所与人甲造成的损失由出质人乙赔偿,因此AC正确根据物权法第173条的规定,担保物权的担保范围包括主债权以及利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用,当事人另有约定的除外本案中乙丙双方对质物的保管费用没有约定,最终
54、应当由出质人乙负担B项错误,D项正确3、乐乐玩具厂是张乐举办的个人独资企业,下列属于个人独资企业解散的法定事由的有:()A、张乐决定解散B、张乐车祸死亡,又无继承人C、张乐被宣告死亡,其继承人决定放弃继承D、违法经营、被依法吊销营业执照【参考答案】A,B,C,D【解析】个人独资企业法第26条规定:“个人独资企业有下列情形之一时,应当解散:(一)投资人决定解散;(二)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承;(三)依法吊销营业执照;(四)法律、行政法规规定的其他情形。”4、下列哪些证据法院可以依职权进行调查收集?()A、本案书记员小柳与被告有亲戚关系的证据B、国家有关部门保存并须
55、人民法院依职权调取的档案材料C、原被告可能合谋通过诉讼,非法侵占国有企业资产的证据D、涉及国家秘密的材料【参考答案】C【解析】AC。5、根据有关规定,免交诉讼费的案件包括哪些?A、追索赡养费案件B、宣告公民失踪案C、再审的案件D、二审案件【参考答案】:B,C【解析】:详见人民法院诉讼收费办法。第二十八条下列案件免交案件受理费:(一)依照民事诉讼法(试行)规定的特别程序审理的案件;(二)依照审判监督程序进行提审、再审的案件。6、某甲是某山区的农民。某晚,一头牛犊闯入某甲家院内,并到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻,便于夜晚将牛犊牵往几十公里外的牲口集市卖
56、掉,得款700元。当某甲与买主正准备离开时,被失主发现。某甲开始时谎称该牛是自己所有,后经失主提出证据,不得不承认是自己拾得的。买主见牛犊不是甲所有,遂不愿购买,某甲将钱退还给买主,但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效,失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗,而且已经喂养一月,即使返还,失主也应赔偿自己的损失。选项中正确的是:A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物B、其后某甲拒不返还牛犊,应作为侵权行为处理C、某甲必须返还牛犊D、某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务【参考答案】:A,B,C,D【解析】:解题要点:因此某甲开始时的行为属于拾得遗失物,因此选项A正确;后来拒不返还,
57、按照民通意见第94条规定,属于侵权行为,故选项B正确;无论某甲的行为属于何种性质,都负有返还标的物的义务,故选项C正确;既然属于侵权行为,因此某甲不得要求补偿饲养费用及劳务。(如果属于无因管理,可以要求支付必要费用。)7、根据法律规定,合同的仲裁原则是。A、双方自愿原则B、分级管理原则C、独立仲裁原则D、先行调解原则【参考答案】:A,C8、下列各项,哪些不适用海商法的规定?()A、A上海至广州的诲上货物运输B、B中国至俄罗斯的公路和铁路多式联运C、C上海至温哥华的海上货物运输D、D广州至新加坡的活动物运输【参考答案】:A,B【解析】:评析:海商法第2条:本法所称海上运输,是指海上货物运输和海上
58、旅客运输,包括海江之间、江海之间的直达运输。本法第四章海上货物运输合同的规定,不适用于中华人民共和国港口之间的海上货物运输。9、甲参加乙旅行社组织的沙漠一日游,乙旅行社为此向红星保险公司购买了旅行社责任保险。丙客运公司受乙旅行社之托,将甲运送至沙漠,丙公司为此向白云保险公司购买了承运人责任保险。丙公司在运送过程中发生交通事故,致甲死亡,丙公司负事故全责。甲的继承人为丁。在通常情形下,下列哪些表述是正确的?A、乙旅行社有权要求红星保险公司直接对丁支付保险金B、丙公司有权要求白云保险公司直接对丁支付保险金C、丁有权直接要求红星保险公司支付保险金D、丁有权直接要求白云保险公司支付保险金【参考答案】A
59、,B10、下列情形中属于妨害民事诉讼行为的有:()A、侵权纠纷案件的被告无正当理由拒不到庭B、被告所在单位拒绝协助人民法院采取执行措施C、必须到庭的被告,经人民法院两次传票传唤,无正当理由拒不到庭D、有关单位拒绝当事人的律师调查取证【参考答案】B,C【解析】BC。只有必须到庭的被告无正当理由拒不到庭才构成妨害民事诉讼的行为,必须到庭的被告包括:。负有赡养、抚育、扶养义务的被告;不到庭就无法查清案情的被告;给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人。11、委托合同和行纪合同的区别有()。A、前者既可为有偿,也可为无偿,后者均为有偿B、前者处理委托事务的费用由委托人支付,后者该费用由行纪人负
60、担C、前者委托人一般得直接向第三人主张权利,后者委托人一般仅得向行纪人主张权利D、受托人和行纪人所负注意义务的程度有所不同妻謇【参考答案】A,B,C,D【考点】委托合同的特征;行纪合同的特征【解析】行纪合同在性质上与委托合同最为相似,都是为他人处理委托事务的合同。委托人和受托人的权利和义务都是基于委托人的委托而产生,都以委托人的信任为前提。合同法第423条规定了:本章没有规定的,适用委托合同的有关规定。行纪合同不同于委托合同的特性有:(1)行纪合同主体具有限定性。行纪人只能是经有关国家机关批准经营行纪业务的商事主体。(2)行纪合同本身是一商事合同,委托合同属民事合同。(3)行纪合同的标的仅限于
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