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1、PAGE 页码46十2022年2月法律职业资格考试试卷二甄题基础试卷(附答案和解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。某日晨,朱在给李某炸油饼时投放了可以致死的“毒鼠强”。朱某为防止其6岁的儿子吃饼中毒,将其子送到幼儿园,并嘱咐其子等他来接。不料李某当日提前下班后将其子接回,并与其子一起吃油饼。朱某得知后,赶忙回到家中,其妻、子已中毒身亡。关于本案,下列哪一说法是正确的?()A、朱某对其妻、子的死亡具有直接故意B、朱某对其子的死亡具有间接故意C、朱某对其子的死亡具有过失D、朱某对其子的死亡属于意外事件【参考答
2、案】:C【考点】犯罪故意与犯罪过失的认定【解析】朱某为防止其6岁的儿子中毒,将其送到幼儿园,并嘱咐其子等他来接,都表明了他不希望儿子中毒,因此不具有直接故意和放任危害结果发生的间接故意。朱某以为将其子送到幼儿园就能避免危害结果的发生,意志因素是不希望危害结果发生,应当认定为过于自信的过失。2、王某于2000年8月向兴旺家具店定作结婚家具一套,双方商定兴旺家具店应于9月10日交货,王某付定金1000元。9月8日,兴旺家具店通知王某,因家具店发生火灾,烧毁了部分已做家具,要求迟延履行合同于9月20日交货。其时,王某因其与未婚妻闹意见,婚礼推迟,遂对兴旺家具店的要求表示同意。9月15日,王某与其未婚
3、妻正式分手,婚礼取消。王某于9月16日通知兴旺家具店,取消家具定作合同。此时,兴旺家具店已按王某要求作好全套家具,因此不许取消,双方发生争议。下列说法正确的是:A、家具店应承担违约责任,因家具店没有按时交货,构成违约B、王某应承担赔偿责任C、家具店应承担违约责任,双倍返回王某定金D、因家具店的行为构成履行迟延,应承担违约责任,双倍返还定金,并赔偿王某损失【参考答案】:B【解析】:合同法第77条第1款规定,当事人协商一致,可以变更合同。题中,家具店提出变更合同的要求,王某表示同意,合同经协商一致而变更。家具店的交货时间推迟到9月20日,因此家具店没有违约,ACD选项错误。合同法第268条之规定:
4、“定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。”此所谓定作人的任意解除权。可见,本案中王某作为定作人是有权解除合同的,但也应赔偿由此给家具店造成的损失,B选项正确。3、明星影楼与安妮约定:“影楼为安妮免费拍写真集,安妮允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后安妮发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查,制药公司是从明星影楼花2000元买到该照片的。下列说法错误的是:()A、某影楼侵害了甲的肖像权B、某影楼享有甲写真照片的版权C、某影楼的行为构成违约D、制药公司的行为侵害了甲的隐私权【参考答案】:D【解析】:【解析】民法通则第100条规定:“公民享有肖像权,未经本人同意
5、,不得以营利为目的使用公民的肖像。”安妮虽然允许明星影楼使用其肖像用作影楼的橱窗广告,但并未允许其将该肖像权许可他人使用,影楼无权处分安妮肖像的行为构成对安妮肖像权的侵害,同时影楼的做法也违反了其与安妮之间的约定。因此AC正确;但该写真照片作为受委托完成的摄影作品,在当事人没有约定的情况下,其著作权归属于受托人即影楼,B正确;本题中并没有明确涉及非法披露私人生活秘密等问题,并不存在侵害隐私权的情况,但有可能侵害安妮的名誉权,D错误。4、国际贸易术语解释通则2000对DEQ贸易术语作了修改,根据新的贸易术语,适用DEQ时,进口清关手续由办理。A、买方B、卖方C、承运人D、代理人【参考答案】:A【
6、解析】:本题考点是国际贸易术语解释通则2000对DEQ贸易术语的修改。DEQDeliveredExQuay目的港码头交货(指定目的港)。卖方在运输合同所指定的目的港的码头将货物交付给买方支配,履行其交货义务。卖方承担交付货物所产生的一切风险和费用。该术语原来规定由卖方办理进口手续,这一规定与“通常由进口商办理进口报关手续”的原则不符,2000年通则改为由买方办理进口手续。故选A。5、大学生甲为获得公务员面试高分,送给面试官乙(某机关领导)2瓶高档白酒,乙拒绝。次日,甲再次到乙家,偷偷将一块价值1万元的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事,将金币放入乙的柜子。对于本案,下列哪一选项是
7、错误的?A、甲的行为成立行贿罪B、乙的行为不构成受贿罪C、认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾D、保姆的行为成立利用影响力受贿罪【参考答案】:D6、下列情形中,哪种不属于人民法院应当为被告人指定辩护人的?()。A、美籍华人约翰涉嫌在上海、杭州等地多次诈骗,被人民检察院提起公诉,没有委托辩护人B、李某涉嫌盗窃,开庭审理时刚过完17周岁生日,没有委托辩护人C、王某涉嫌故意杀人、抢劫、强奸,被人民检察院提起公诉,本人经济极为困难,家属又不愿为其委托辩护人D、被告人张某、黄某和李某均为聋哑人,涉嫌共同盗窃,都没有委托辩护人【参考答案】:A【解析】高法解释第36条规定:“被告人没有委托辩护人而具有下列
8、情形之一的,人民法院应当为其指定辩护人:(一)盲、聋、哑人或限制行为能力的人;(二)开庭审理时不满18周岁的未成年人;(三)可能被判处死刑的人。”B项属于(二),C项属于(三),D项属于(一),只有选项A不属于应当指定辩护的情形。7、杭州的甲公司与上海的乙公司于7月3日签订一份空调购销合同,约定甲公司向乙公司购买100台空调,每台空调单价2000元,乙公司负责代办托运,甲公司于货到后立即付款。乙公司于7月18日在当地火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难,于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后,努力寻找新的买家,于7月22日与常州的丙公司签订了该100台
9、空调的购销合同。合同约定:丙公司买下100台托运中的空调,每台单价1900元,在收到货物后15天内付清全部货款;在丙公司付清全部货款前,乙公司保留对空调的所有权。乙公司于次日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。空调在运输过程中于7月21日遇上特大暴雨,30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后,又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。但是丙公司以未能收到100台完好的空调为由拒绝向乙公司全部付款。根据上述事实,下列说法错误的是:A、甲公司的行为构成预期违约B、乙公司7月22日和丙公司签订合同的行为构成无权处分C、30台托运空调的损失由乙公司承担D、丙公司
10、将70台空调出卖给丁公司的行为构成无权处分【参考答案】:C【解析】:根据合同法第94条的规定,在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的,非违约方可以解除合同。甲公司的行为构成了预期违约,A选项正确,不当选。根据合同法第133条的规定:“标的物的所有权自交付时转移,法律另有规定或者当事人另有约定的除外”,第141条的规定:“标的物需要运输的,自交付第一承运人时为交付”,在甲乙之间,所有权已经转移,故乙公司在解除合同前将同一标的物再行出卖的行为构成无权处分,B选项正确,不当选。合同法第142条规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买
11、受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”第141条的规定:“标的物需要运输的,自交付第一承运人时为交付”也就是说风险自交付时转移。30台托运空调的损失在解除合同之前,风险由买受人甲公司承担,C选项错误,当选。乙丙公司约定了所有权保留条款,在丙公司付清货款之前,空调的所有权归乙公司,因此丙公司的行为构成无权处分,D选项正确,不当选。8、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同,但为排挤乙公司,就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后,甲公司也借故中止谈判,给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性?A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参
12、考答案】:C【解析】:恶意磋商合同法第42条:“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(一)假借订立合同,恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的虚假情况(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”本题比较简单,可根据法条规定直接对该行为定性。本题所涉及的问题是缔约过失责任。在缔结合同的过程中,合同尚未签订之前,由于一方的过错,违反诚实信用原则而给对方造成损害时,应当承担相应的责任9、世界贸易组织的最高权力机构是?A、总理事会B、争端解决机构C、部长级会议D、秘书处【参考答案】:C10、甲承租乙的房屋后,伪造身份证与房产证交与中介公司,中介公司不知有假,为
13、其售房给不知情的丙,甲获款300万元。关于本案,下列哪一选项是错误的?A、甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪,同时是诈骗罪的教唆犯B、甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯C、伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之问具有牵连关系D、由于存在牵连关系,对甲的行为应以诈骗罪从重处罚【参考答案】:A【考点】伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪、教唆犯、正犯【解析】甲伪造身份证与房产证,显然构成伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪。甲使用假证件出卖别人的房子,显然构成诈骗罪。本题真正的考点是甲是诈骗罪的教唆犯还是正犯。首先,甲不是教唆犯。因为,教唆犯是教唆他人,
14、使他人产生犯意。他人接受教唆后,在犯罪时对自己在犯罪是明知的。甲并没有教唆中介公司去帮他诈骗丙,中介公司也并不知道甲的身份证、房产证都是假的,其并无帮助甲诈骗的故意。中介公司也被甲欺骗了。其次,甲也不是间接正犯。间接正犯是将别人作为犯罪工具,自己不参与犯罪的实行的人。在房屋买卖中,甲作为卖方,丙作为买方,双方直接建立合同关系。中介公司只是起一个中介作用,所以本案中甲是直接实行了诈骗行为的,他是正犯。故,选项A错误,选项B正确。甲为了进行诈骗伪造了身份证件和房产证,所以其伪造行为和诈骗行为之间具有牵连犯关系,选项C、D正确。【重点点拨】本案真正疑难的地方是对共同犯罪的考查。考生要分清教唆犯和正犯
15、的区别。教唆犯是教唆者,正犯是实行者。本案中甲并未教唆中介公司,所以不能构成教唆犯。甲实行的是诈骗行为,他向中介公司谎称自己有房,委托其出售的行为就是诈骗的实行行为,所以他是正犯。11、甲被区公安局罚款200元,甲不服申请复议,复议机关市公安局决定罚款400元。后经确认,区公安局所作的罚款行政处罚违反法律,下列说法中正确的有()。A、甲可以请求区公安局赔偿400元B、甲可以请求市公安局赔偿400元C、甲可以请求区公安局赔偿200元,市公安局赔偿200元D、甲既可以请求区公安局赔偿400元,又可以请求市公安局赔偿400元【参考答案】:C【解析】国家赔偿法第8条规定:“经复议机关复议的,最初造成侵
16、权行为的行政机关为赔偿义务机关,但复议机关的复议决定加重损害的,复议机关对加重的部分履行赔偿义务。”12、下列案件不属于行政诉讼受案范围的有:()A、某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证,乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证,办公室作出“许可证有效,不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复B、某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中,对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计,后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼C、某市经济发展局
17、根据A公司的申请,作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权,退出合营公司,恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼D、某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场,没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知,称自通知之日起某菜市场由C公司经营,各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼【参考答案】:A【解析】关于行政诉讼的受案范围,行诉解释第1条规定,公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服,依法提起诉讼的,属于人民法院行政诉讼的受案范围。公民、法人或者其他组织对下列行
18、为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:(1)行政诉讼法第l2条规定的行为;(2)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;(3)调解行为以及法律规定的仲裁行为;(4)不具有强制力的行政指导行为;(5)驳回-3事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;(6)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为题A项中,乙公司向某区房屋租赁管理办公室要求撤销给甲公司的房屋租赁许可证,被拒绝后,又再次致函该办公室要求撤销许可证,办公室作出不予撤销的书面答复,属于上引第(5)项“驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为”的情形。因此根据上引规定。乙公司对此书面答复不服而起诉,
19、不嘱于人民法院行政诉讼的受案范围,故A项为正确答案。由题面可知,BCD项均符合行诉解释第1条第l款的规定。同时,行政诉讼法第11条规定,人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;(4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责行政机关拒绝履行或者不予答复的;(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的
20、;(7)认为行政机关违法要求履行义务的;(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外,人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。本题B项中,某区审计局对丙公司的法人代表进行离任审计,发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。由于丁公司并非被审计单位,根据审计法第4章“审计机关权限”中的规定,审计局无权要求丁公司向丙公司返还利润。因此,审计局通知属于上引第ll条第7项规定的“行政机关违法要求履行义务的情形”,丁公司对该通知不服向法院提起诉讼属于人民法院行政诉讼的受理范围,故B项不应选。本题C项中,某市经济发展局作出的批复,等于宣告了B公司丧失13、某普通合伙企业有甲、乙
21、、丙、丁4名合伙人,合伙协议中约定甲、乙二人负责执行合伙企业事务,甲决定为合伙企业购买卡车一辆用于运输货物,下列说法正确的是:()A、乙、丙、丁有权提出异议B、丙、丁有权提出异议C、乙有权提出异议D、乙、丙、丁均无权提出异议【参考答案】:C【解析】:合伙企业法第29条规定,合伙人分别执行合伙事务的,执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。根据该条规定,只有执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议,所以c选项正确。14、王某把自己的自行车卖给了丁某。但就王某在该车上所另装的车灯之归属,双方出现争执。则该车灯属于谁所有A、归王某所有B、归丁某所有C、由二人共同共有D、归丁某所有,
22、但应给王某适当补偿【参考答案】:B【解析】:最高人民法院民通意见第87条规定:有附属物的财产,附属物随财产所有权的转移而转移。但当事人另有约定又不违法的,按约定处理。因此,如无特别约定该车灯应该属于丁某所有。15、不经背书即可转让的提单是。A、记名提单B、清洁提单C、指示提单D、不记名提单【参考答案】:D【解析】:不记名提单转让十分方便,无须背书。16、关于故意伤害罪与组织出卖人体器官罪,下列哪一选项是正确的?A、非法经营尸体器官买卖的,成立组织出卖人体器官罪B、医生明知是未成年人,虽征得其同意而摘取其器官的,成立故意伤害罪C、组织他人出卖人体器官并不从中牟利的,不成立组织出卖人体器官罪D、组
23、织者出卖一个肾脏获15万元,欺骗提供者说只卖了5万元的,应认定为故意伤害罪【参考答案】:B【考点】故意伤害罪、组织出卖人体器官罪【解析】刑法第234条之一规定:“组织他人出卖人体器官的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。未经本人同意摘取其器官,或者摘取不满十八周岁的人的器官,或者强迫、欺骗他人捐献器官的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。违背本人生前意愿摘取其尸体器官,或者本人生前未表示同意,违反国家规定,违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的,依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。”故,选项A成立盗窃、侮辱尸体罪。选项B成立故意伤
24、害罪。由于本罪不要求“以牟利为目的”,所以选项C仍然成立组织出卖人体器官罪。选项D是错误的,只要具有组织出卖行为即成立组织出卖人体器官罪。【重点点拨】总结本条,应记住三点:(1)提供者不同意提供或者虽然同意提供但是不满18周岁的,组织者成立故意伤害罪或者敌意杀人罪;(2)提供者自愿提供且年满18周岁的,组织者成立组织出卖人体器官罪;(3)犯罪对象是尸体器官的,成立盗窃、侮辱尸体罪。17、王某将吉他租给李某使用,租期3个月,当租了2个月之后,双方又就该吉他达成买卖协议。依据民法原则,该吉他所有权转移的下列表述,哪一项是正确的?A、自双方达成买卖协议时发生转移B、溯及至王某占有吉他时发生转移C、自
25、租期界满后转移D、尚未发生转移【参考答案】:A【解析】:所有权转移依合同约定时间,合同未约定的,目标的物交付时转移18、杨某因工厂事故而死,该死亡在民法上是()A、民事法律行为B、民事法律事实C、生活事实D、偶发事实【参考答案】:B【解析】:民事法律事实分为行为和事件两类。其中行为又可以分为事实行为和民事行为。其中的民事行为又可以分为民事法律行为、效力待定的民事行为、可撤销的民事行为和无效的民事行为。而事件主要有人的出生与死亡、诉讼时效、自然灾害等。杨某的死亡属于民事法律事实中的事件。生活事实、偶发事实不是民法上具有法律含义的概念,故不当选。19、以下关于票据背书的表述中,错误的是。A、出票人
26、在汇票上记载“不得转让”字样的,该记载无效B、背书未记载日期的,视为在汇票到期日前背书C、以背书转让的汇票,后手应当对其直接前手背书的真实性负责D、汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的,不得背书转让【参考答案】:A【解析】:票据法第27条第2款、第29条第2款、第32条第2款、第36条20、孟林诉孟森继承遗产纠纷一案,孟永发以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决,在向当事人送达判决书时,益林当场口头表示不上诉,但在上诉期内又向一审法院提交上诉状;孟森当场口头表示上诉,但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状,而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄
27、了上诉状,法院收到上诉状时,上诉期已过了两天:孟永发当场口头表示要上诉,但始终未向法院提交上诉状。在上述情况下,从法律上讲,对本案判决提出了上诉的人是谁?A、孟林、孟森、孟永发B、孟森、孟永发C、孟林、孟森D、孟林、孟永发【参考答案】:C【解析】:考查上诉期间的计算与上诉的形式要件。民事诉讼法第75条第4款规定:期间不包括在途时间,诉讼文件在期满前交邮的,不算过期。第148条规定:上诉应当递交上诉状。孟永发未提交上诉状,不是上诉人,参见民事诉讼法第148条规定。上诉的合法有效要件:法定期限内书面提交上诉状,在路途上的时间不包括在内21、下列关于独任制的表述,哪一项是正确的?A、高级人民法院审判
28、第一审案件可以适用独任制B、独任制审判可以由人民陪审员进行C、基层人民法院按照普通程序审理案件可以适用独任制D、适用简易程序审理,应当由审判员一人独任审判【参考答案】:D【考点】独任制【解析】D。根据刑事诉讼法第147条和第174条的规定,独任制的适用范围是:(1)就法院级别而言,只限于基层人民法院;(2)就案件类别而言,只限于适用简易程序的案件。同时,独任制不能适用于人民陪审员,故选项A、B、C错误。综上,本题正确答案为D项。22、张某和李某拟设立一有限合伙企业,张某为有限合伙人,律师给出的下列法律意见中不正确的是:()A、合伙企业的名称中应当有“有限合伙”字样B、李某必须是普通合伙人C、张
29、某不能以劳务出资D、张某和李某均可执行合伙事务【参考答案】:D【解析】:合伙企业法第62条规定,有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。所以A选项的意见正确。第61条规定,有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立;但是,法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。本题中张某是有限合伙人,李某必须是普通合伙人,所以B选项的意见正确。第64条规定,有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。因此C选项的意见正确。第67条规定,有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。因此D选项的意见不正确。23、甲厂业务员张某开除后,为报复甲
30、厂,用盖有甲厂公章的空白合同书与乙厂订立一份购销合同。乙厂并不知情,并按时将货送至甲厂所在地。甲厂拒绝引起纠纷。下列说法中,正确的是。A、张某的行为为无权代理,合同无效B、张某的行为为表见代理,合同有效C、张某的行为为表见代理,合同无效D、张某的行为为委托代理,合同有效【参考答案】:B【解析】:本题涉及表见代理和狭义的无权代理问题狭义的无权代理和表见代理均属于广义的无权代理,其区别是:表见代理是第三人有理由相信行为人享有代理权。无权代理中的第三人一般不能举证行为人享有代理权。本题中,乙厂能够举证张某享有代理权,因为张某持有盖有甲厂公章的空白合同书,且乙厂为善意,张某的行为构成表见代理,其所订立
31、的合同有效。故本题选项为B。24、中国甲公司(卖方)与德国乙公司(买方)签订的国际货物买卖合同中使用了“CIP汉堡”贸易术语。下列哪一种说法符合该贸易术语的要求?A、货物应运至汉堡港B、货物风险自货交第一承运人时转移C、由甲公司负责办理进口手续D、甲公司订立多式联运运输合同,乙公司负责办理保险【参考答案】:B【解析】:CIP术语含义为“运费和保险费付至(指定目的地)”,与CIF不同,CIP这个术语适用于任何运输,因此只要运到汉堡就可以了,没有必须是汉堡港,而且本身卖方不负责运送货物,只是支付到汉堡的运费而已,因此A错误;另外,CIP术语条件下,由买方办理进口手续,故应是德国乙公司办理,C错误,
32、无论是否采取多式联运,在CIP术语条件下,卖方都必须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的保险,即由卖方中国甲公司订立保险合同并支付保险费,D错误;在风险转移上,CIP术语要求一般情况下货交第一承运人时风险即发生转移,因此B正确。25、关于被害人承诺,下列哪一选项是正确的?A、儿童赵某生活在贫困家庭,甲征得赵某父母的同意,将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺,并有利于儿童的成长,故不构成拐卖儿童罪B、在钱某家发生火灾之际,乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可,故应当成立非法侵入住宅罪C、孙某为戒掉网瘾,让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙
33、某对放弃自己人身自由的承诺是无效的,丙的行为依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一个小手指,而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪【参考答案】:D【考点】被害人承诺【解析】被害人承诺必须符合一定条件才有效,才能排除行为人行为的犯罪性。选项A中,赵某父母无权承诺将自己的孩子卖掉,因为孩子并不是他们的私人财产。这种承诺属于无权承诺,因此甲仍然构成拐卖儿童罪。选项B中,乙的行为是基于推定的承诺的行为。对于这种行为,不能按事后“被害人”的实际意志认定,而应按一般人的意志认定。即一般人在知道真相后都会承诺的,就推定“被害人”也会承诺,行为人就不构成犯罪。乙的情况正是这种情况。一般人在自己
34、家着火后,都会希望别人帮助自己灭火,因此会承诺乙的这种未经许可侵入住宅的行为,钱某也就应当承诺。所以乙的行为不构成犯罪。选项C中,孙某放弃的只是人身自由权,而且是为了戒除网瘾才放弃的,时间又只有一星期。这样的权利是孙某有权放弃的,因此是有效的。如果孙某请求妻子帮助自己自杀,则妻子仍然构成故意杀人罪,因为生命权不司以放弃。选项D中,丁的行为超出了承诺范围,因此构成犯罪。26、张某原系某市信用社办公室负责人。为了拓展业务,张某所在信用社负责人曾要求每个人都要进行揽储业务。自1999年下半年至2001年9月24日,张某利用工作之便,盗取该社空白存单,并偷盖社主任私章、社公章、收款员私章,以有揽储任务
35、为名,找亲朋好友帮其完成揽储任务,将私开的存单交给储户,资金归自己使用,采用连续揽储归还到期存款、利息的办法,“挖东墙补西墙”,私下进行资金周转。至2001年10月14日案发,共有18张存单55.95万元存款被张某使用,无法追回。张某的行为构成何罪?()A、职务侵占罪B、金融凭证诈骗罪C、挪用资金罪D、挪用公款罪【参考答案】:C【考点】挪用资金罪的认定【解析】刑法第272条规定,公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪
36、用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第384条的规定定罪处罚。张某不具有非法占有储户的存款的意图,不构成职务侵占罪、金融凭证诈骗罪及贪污罪。27、甲的汽车被盗。第二日,甲发现乙开的是自己的汽车(虽然更换了汽车号牌仍可认出),遂前去拦车。在询问时,乙突然将车开走。甲追了一段路未追上,遂向公安机关陈述了这一事实,要求公安机关追究乙的法律责任。甲这一行为的法律性质是什么?A、报案B、控告C、举报D、扭送【参考答案】:
37、B28、根据我国银行业监督管理法的规定,银行业监督管理机构根据审慎监管的要求,可以进行现场检查。以下关于现场检查的表述,哪一项是不正确的?A、现场检查应当经银行业监督管理机构负责人批准B、检查人员可以少于二人,但是应当出示合法证件和检查通知书C、检查人员未出示合法证件和检查通知书的,银行业金融机构有权拒绝检查D、对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料,银行业监督管理机构有权予以封存【参考答案】:B【解析】:银行业监督管理法第34条规定:“银行业监督管理机构根据审慎监管的要求,可以采取下列措施进行现场检查:(一)进入银行业金融机构进行检查;(二)询问银行业金融机构的工作人员,要求其对有关检查事项
38、作出说明;(三)查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关的文件、资料,对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存;(四)检查银行业金融机构运用电子计算机管理业务数据的系统。进行现场检查,应当经银行业监督管理机构负责人批准。现场检查时,检查人员不得少于二人,并应当出示合法证件和检查通知书;检查人员少于二人或者未出示合法证件和检查通知书的,银行业金融机构有权拒绝检查。”由此可知,现场检查应当经银行业监督管理机构负责人批准,A选项正确,不当选。现场检查时,检查人员不可以少于二人,B选项错误,当选。检查人员未出示合法证件和检查通知书的,银行业金融机构有权拒绝检查,C选项正确,不当选。对可能被转移、隐
39、匿或者毁损的文件、资料,银行业监督管理机构有权予以封存,D选项正确,不当选。29、技术开发合同当事人在合同中没有约定风险责任的承担,在合同履行过程中,因出现无法克服的技术困难,导致研究开发失败或者部分失败,而双方又无法达成补充协议的,其风险责任由。A、委托方承担B、研究开发方承担C、双方当事人合理分担D、双方当事人平均分担【参考答案】:C【解析】:本题涉及技术开发合同中风险负担问题。依合同法第338条规定,在技术开发合同履行过程中,因出现无法克服的技术困难,致使研究开发失败或者部分失败的,该风险责任双方无约定,又无法达成补充协议的,由当事人合理分担。故本题选项为C。30、个体工商户崔某从199
40、4年起在某市经营一饭店,领有营业执照,1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营,但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中,致使多名顾客食物中毒,这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定A、顾客是原告,赵某是被告,崔某与本案无关B、顾客是原告,崔某是被告,赵某与本案无关C、顾客是原告,崔某与赵某是共同被告D、顾客是原告,赵某是被告,崔某是无独立请求权的第三人【参考答案】:C【解析】:民诉意见f46:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的,应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和
41、实际经营者为共同诉讼人。”31、甲煤矿拥有乙钢厂普通债权40万元,现乙钢厂被宣告破产,清算组查明甲煤矿尚欠乙钢厂20万元运费未付。清算组预计破产清偿率为50%。甲煤矿要求抵销债务。债权人会议各方为甲煤矿的债权发生争执。下列哪一观点是正确的?A、甲煤矿可以抵销20万元债务,并于抵销后拥有10万元破产债权B、甲煤矿可以抵销20万元债务,并于抵销后拥有20万元破产债权C、甲煤矿必须偿还20万元债务,并拥有40万元破产债权D、甲煤矿在抵销后无须偿还债务,也不拥有破产债权【参考答案】:B【解析】:抵消权是形成权,可以单方行使,而且都是性质相同可以用货币支付的债务,甲可以要求抵销20万债务。抵销后的破产债
42、权还有20万,破产清偿率不影响破产债权,只是实际得到的债权可能性。32、根据我国涉外刑事案件审理程序规定,下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第38题)A、国籍不明又无法查清的。以中国国籍对待,不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件,不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人,可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的,应由我国有关高级法院送达【参考答案】:C【考点】涉外刑事诉讼程序【解析】关于无国籍人是否适用涉外刑事案件审理程序。根据刑诉解释第314条规定:外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认;国籍不明的。以公安
43、机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的,以无国籍人对待,适用涉外刑事案件审理程序。所以国人和无国籍人均适用涉外刑事案件审理程序,选项A错误。根据刑诉解释第318条规定:人民法院审判涉外刑事案件,应当公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件,不公开审理。因而,涉外刑事案件的审判以公开审理为原则,不公开审理为例外。选项B错误。根据刑诉解释第327条第2项规定:向在中华人民共和国领域外居住的中国籍当事人送达诉讼文书,可以委托我国使、领馆代为送达。选项C正确。考生还应了解向域外居住的当事人送达诉讼文书,还可以通过外交途径送达、邮寄送达、按刑事司法协助协定规定的方式送达以及诉讼代理人嵌达这几
44、种方式。刑诉解释第329条规定:外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书,除有司法协助协定的外,按照下列程序处理:(1)由该国驻华使、领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后。认为可以代为送达的,应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的,当事人应当在送达回证上签字;未附送达回证的,由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交部领事司转递请求方。(2)受送达的当事人享有外交特权与豁免权的,不予送达;不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的,有关高级人民法
45、院应当注明不能送达的原因。由外交部领事司向请求方说明,予以退回。根据上述规定,外国驻华使、领馆商务参赞享有外交特权与豁免权的.不予送达。选项D错误。33、刑法修正案五)所说的恶意透支,是指()A、使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用书的行为B、使用作废的信用卡的行为C、冒用他人信用卡的行为D、持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行催收后仍不归还的行为【参考答案】:D【解析】刑法修正案(五)将刑法第196条修改为:“有下列情形之一,进行信用卡诈骗活动,数额较大的,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处2万元以上20万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的
46、,处5年以上10年以下有期徒刑,并处5万元以上50万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产:(一)使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;(二)使用作废的信用卡的;(三)冒用他人信用卡的;(四)恶意透支的。前款所称恶意透支,是指持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的,依照本法第264条的规定定罪处罚。34、申诉控告权是公务员的一项重要权利,张某受到本单位的降职处分,现欲行使申诉控告权,以下说法正确的是?()A、只能先向原
47、处理机关申请复核,不能直接向同级公务员主管机关提出申诉B、张某若向原处理机关申请复核,应在十五日以内提出申请C、若张某直接向作出降职处分的机关的上一级机关提出申诉,该机关应当在受理之日起60日内作出决定,且在任何情况下不得延长D、张某若向原处理机关申请复核,原处理机关应当在收到复核申请书后30日内作出复核决定【参考答案】:D【解析】公务员法第90条规定:“公务员对涉及本人的下列人事处理不服的,可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核;对复核结果不服的,可以自接到复核决定之日起十五日内,按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉;也可以不经复核,自知道
48、该人事处理之日起三十日内直接提出申诉”第91条规定:“原处理机关应当自接到复核申请书后的三十日内作出复核决定。受理公务员申诉的机关应当自受理之日起六十日内作出处理决定;案情复杂的,可以适当延长,但是延长时问不得超过三十日。复核、申诉期间不停止人事处理的执行。”35、经人大代表反映,深圳市人民检察院发现深圳市中级人民法院二审维持原判的一起民事纠纷程序严重违法,欲启动审判监督程序,些列说法正确的是:A、深圳市人民检察院应当向广东省高级人民法院提起抗诉;B、深圳市人民检察院应当在判决生效后2年内提起抗诉;C、广东省高级人民法院应当在收到抗诉书之日起30日内作出再审裁定;D、广东省高级人民法院可以将本
49、案交深圳市中级人民法院再审。【参考答案】:C【解析】:A中,本案应当由广东省人民检察院(原审法院的上级人民检察院)想广东省高院提起抗诉,如果是深圳市人民检察院发现深圳中院的判决有错误,应当提请广东省人民检察院向广东省高院提起抗诉,而自己无权想广东省高院抗诉。B中,判决生效后两年内提出是对当事人申请再审的时间限制,检察院提起抗诉的时间不受限制。C是对的,对于检察院提起抗诉的,接受抗诉的人民法院应当在30日内作出再审裁定。D因检察院抗诉而启动的再审由接受抗诉的人民法院再审,但是法定情形第一至第五项即证据问题,可以交由原审人民法院审理。36、根据中华人民共和国公司法的规定,公司合并时,应在法定期限内
50、通知债权人,该法定期限为A、公司做出合并决议之日起10日内B、合并各方签订合并协议之日起10日内C、合并各方主管部门批准之日起10日内D、公司办理工商登记后10日内【参考答案】:A【解析】:公司合并,应当由合并各方签订合并协议,并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。37、2005年3月15日,大连海运公司以其“旅顺”号货轮作抵押向某银行贷款1000万元,双方签订了书面的抵押合同,并且办理了抵押登记。3月25日,“旅顺”号从大连出发,驶向美国夏威夷。3月27日,“旅顺”号遭遇特大风暴而受损,面临倾覆危险,之后受到美国阿尔斯通号货轮的救
51、助,勉强驶入日本冲绳的港口进行修理,发生修理费若干。因大连海运公司没有支付修理费,日本某造船厂将“旅顺”号留置。请问:依据中国海商法的规定,“旅顺”号发生的上述费用及权利,应该得到最先受偿的是哪一项?A、某银行的抵押权B、阿尔斯通号对救助费用的请求权C、在日本冲绳的港口停留所产生的港务费D、日本某造船厂的留置权【参考答案】:B【解析】:就受偿顺序而言,根据海商法第22条、第23条第1款、第25条第1款的规定,首先,B、C项的费用属于船舶优先权,优先于D项的留置权,D项优先于A项的船舶抵押权;其次,B项的救助费用优先于C项的港务费。因此,B项符合题意。38、关于数罪并罚,下列哪一选项是错误的?A
52、、甲在刑罚执行完毕以前发现漏罪的,应当按照“先并后减”的原则实行数罪并罚B、乙在刑罚执行完毕以前再犯新罪的,应当按照“先减后并”的原则实行数罪并罚C、丙在刑罚执行完毕以前再犯新罪,同时又发现漏罪的,应当先将漏罪与原判决的罪实行“先并后减”;再对新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行“先减后并”D、“先减后并”在一般情况下使犯罪人受到的实际处罚比“先并后减”轻【参考答案】:D【考点】数罪并罚【解析】进行数罪并罚时,必须区分是新罪还是漏罪,因为两种犯罪并罚的实行原则不同。针对这几种不同情况数罪并罚的法律依据是刑法第69-71条。(1)判决宣告前的数罪并罚(第69条):如果数罪中有无期徒刑和死刑的,
53、采取吸收原则;如果数罪均为管制、拘役、有期徒刑的,采取限制加重原则;如果数罪中有判处附加刑的,采取并科原则。(2)漏罪的并罚(第70条):“先并后减”。对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判的刑罚,依照刑法第69条的规定,决定执行的刑罚。罪犯实际再需被执行的刑罚为并罚后的刑期减去已执行的刑期。(3)新罪的并罚(第71条):“先减后并”。对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚(剩余刑期)和后罪所判刑罚,依照刑法第69条之规定进行并罚。此并罚结果即为罪犯实际再需被执行的刑罚。(4)如果前判决已经是对数个罪的并罚结果,此时发现漏罪,那么这个(些)漏罪和哪个刑罚并罚?很多考生没有注意这个问题,其实
54、刑法:第70条有明确规定,即把前后两个判决所判处的刑罚,依照该法第69条的规定,决定执行的刑罚。因此应以前判决为一个并罚单位和新判决并罚,新判决应是对新发现漏罪的并罚结果。(5)“有漏有新”的处理:行为人在刑罚执行期间又犯新罪,并且发现其在原判决宣告以前的漏罪,即“有漏有新的”,应当按“先漏后新”的原则解决。先将漏罪确定的刑罚和原判决确定的刑罚,按照“先并后减”的方法进行并罚。然后再将新罪确定的刑罚与前一并罚结果,按照刑法第69条的规定进行并罚。由于并罚漏罪时已经减过一次已执行的刑罚,在并罚新罪时。不能再减一次已执行的刑罚。(6)如何记忆“先并后减”和“先减后并”:了解其原理就好记忆。漏罪“先
55、并后减”是因为漏罪是罪犯在宣判以前就已经犯的罪,当然应该和原来的罪一起并罚,这样才符合事物的本来面貌,即“先并后减”是“恢复原貌”;新罪“先减后并”则是因为在原来宣判前,被告并没有犯此罪(新罪),如果和宣判前的罪并罚,则表示罪犯那时已犯此罪,这显然违背事实。(7)“先减后并”和“先并后减”在法律效果上有何不同:“先并后减”的,其实际执行的刑期不可能超过20年或者25年;“先减后并”的,则有可能超过20年或者25年。因为“先并后减”的实际并罚效果和判决宣告前的数罪的并罚效果是一样的,等于总共只并罚一次,因此要受第69条的限制,不可能超过20年或者25年;“先减后并”的,已经执行的部分是独立39、
56、某日,王某和李某串通抢劫路人周某的钱财(价值1万元),二人共同实施抢劫,情节相同。但法院审理此案时,考虑到王某是县政府副秘书长的儿子,因此判王某抢劫罪,执行3年有期徒刑,而判李某抢劫罪,执行5年有期徒刑。该法院的做法违背了下列哪项原则()A、罪刑法定原则B、罪责刑相适应原则C、惩办与教育相结合原则D、刑法面前人人平等原则【参考答案】:D【解析】本题考查我国的刑法的基本原则。刑法第4条规定:“对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”刑法面前人人平等原则是指对任何人犯罪,不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何,都应追究刑事责任,一律平
57、等地适用刑法,依法定罪、量刑和行刑,不允许任何人有超越法律的特权。本题中王某和李某共同故意抢劫,具有相同的犯罪情节,法院应当同罪同罚。该法院在定罪时遵循了平等原则,而在量刑上依身份地位不同实施了不平等原则。这一做法是明显违背刑法面前人人平等原则的。40、以下哪一项关于执行的说法是错误的?()A、对被判处徒刑缓刑的罪犯,由公安机关予以考查B、被假释的罪犯在假释考验期限内,由公安机关予以监督C、对被判处管制、剥夺政治权利的罪犯,由公安机关执行D、没收财产的判决,在必要时,人民法院可以会同公安机关执行【参考答案】:A【解析】参见刑事诉讼法第217、218、220条。对被判处徒刑缓刑的罪犯,由公安机关
58、交所在单位或基层组织予以考察。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、市商业公司将一张(号码为IXIII0547638),银行转账支票遗失后,于2000年9月3日向甲区人民法院申请公示催告,甲区法院于9月4日受理案件并指派张审判员审理此案。9月9日,张审判员向付款人甲区某银行发出停止支付通知,并发出公示催告公告,公告期60天。公示催告期间届满后,因没有人前来申报权利,张审判员就于2000年11月17日作出判决宣告市商业公司所遗失的银行转账支票无效。以下那些属于本案程序上的错误:A、法院于9月9日向付款人甲区某银行发出停止支付通知B、法院于9月9日才
59、发出公示催告的公告C、公示催告期间届满,因没有人申报权利,张审判员直接作出判决宣告银行转账支票无效D、张审判员一人作出宣告票据无效的判决【参考答案】A,B,C,D3、下列哪些情形违反公务员法有关回避的规定?A、张某担任家乡所在县的县长B、刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员C、王某是税务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理D、李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察【参考答案】A,B,C4、赵林、赵祺诉赵恒继承遗产纠纷一案,赵永以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决,在向当事人送达判决时,赵林当场口头表示不上诉,但在上诉期内
60、又向一审法院提交了上诉状;赵祺当场口头表示上诉,但在上诉期内未提交上诉状;赵恒当场口头表示上诉,但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状,而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状,法院收到上诉状时,上诉期已过了两天;赵永当场口头表示要上诉,并在上诉期内向上一级人民法院提交了上诉状。在上述情况下,对本案判决提出了上诉的人有A、赵林B、赵祺C、赵恒D、赵永【参考答案】:A,C,D【解析】:上诉的有关规定。根据民事诉讼法第148条规定,上诉应当递交上诉状。民诉意见第178条规定:“一审宣判时或判决书、裁定书送达时,当事人口头表示上诉的,人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出
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