中国劳动与雇佣法经济学第03章就业促进法

1、中国劳动与雇佣法经济学第3章 就业促进法目 录3.1就业促进法的变迁历程3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响 本章针对就业促进法中的平等就业条例，首先回顾了我国有关平等就业权利法律的出台时间和发展脉络，其整个时间跨度为新中国成立初期至今，平等就业权利的保护也更加细化、充分；其次梳理了就业促进法关于平等就业一章的具体内容，并将该法与ILO的相关平等就业条约、美国的民权法案第七章进行了对比，最后解读了就业促进法及反就业歧视相关法律对劳动力市场的影响。 3.1就业促进法的变迁历程 根据我国有关平等就业权利法律的出台时间和发展脉络，笔者认为可以将就业促

2、进法的变迁划分为4个时期：创建时期（19491958）中断时期（19581978）调整探索时期（19782002）发展完善时期（2002年至今） 从覆盖群体看 通过分析从共同纲领到宪法再到适用各个群体的法律，本节发现，这些法律的适用范围是从一般到具体而发生变化的。法律的分类更加细化，权利和义务也相对明确。从对工资的调整看 随着法律政策的变迁，对工资的调整是一个从无到有、从有到优的过程。在创建时期出台的法律没有对工资进行调整。到调整探索时期，开始出现对工资进行调整的法律法规。从对就业调整的角度看 我国有关就业的法律法规从消极保障就业变为积极促进就业。在创建时期，法律的调整重心主要在保障劳动者的就

3、业权利。中国就业促进法律变迁60年从政府职责的角度来看 整个变迁过程都是以不断强化政府职责为特点的。在不断强化政府职责的同时，还提高了政府职责的可实施性。 尽管每个时期出台的法律的背景、内容有所不同，其调整的范围和程度也千差万别，但唯一不变的主旋律，就是保障劳动者平等就业权利并促进其就业。就业促进法是我国就业领域第一部基本法律，其有关国家和用人单位要保障劳动者的平等就业权利和促进劳动者就业等方面的规定势必对劳动力市场、劳动力市场的参与者劳动者、用人单位产生影响。因此，本章将在第三节分析就业促进法对劳动者工资、就业和劳动力市场的影响。3.1就业促进法的变迁历程 本节主要介绍就业促进法的现状以及与

4、国际相关法律规定的对比，该部分内容集中讨论公平就业问题，主要分为以下3个部分：就业促进法现状；就业促进法与ILO相关条约比较；就业促进法与美国相关法律比较。3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比 3.2.1 就业促进法现状3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比 就业促进法共包括六十九条，分为:总则、政策支持、公平就业、就业服务和管理、职业教育和培训、就业援助、监督检查、法律责任以及附则九个部分。就业促进法第一条规定了立法目的，体现了本法是以积极就业政策为目的的法律。就业促进法的第二十五条至第三十一条体现了“公平就业”的主题。第二十六条规定了用人单位和职业中介机构在保障公平就

5、业方面的责任。第二十七至第三十一条分别是关于保障妇女、少数民族、残疾人、传染病原携带者、农村劳动者平等就业权的规定。 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比3.2.2就业促进法与ILO相关公约比较关于覆盖范围的规定 第111号公约第一条给出的定义是:“根据种族、肤色、性别、宗教、政治观点、民族血统或社会出身所做出的任何区别、排斥或优惠，其结果是剥夺或损害在就业或职业上的机会或待遇上的平等。” 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比关于就业的规定 第111号公约规定，各成员国应制定一项国家政策，以防止就业和职业歧视。关于工资的规定 第111号公约规定，促进待遇平等是公众关心的

6、问题；所有人员都应无歧视地享有待遇平等；在集体协商和劳资关系方面，各方应尊重就业与职业机会均等和待遇平等的原则，保证雇员待遇平等。 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比在所有领域采取协调和防止歧视的措施的规定 第111号公约规定，负责采取行动反对与防止就业和职业歧视的当局，应与负责采取行动反对其他领域的歧视的当局密切和持续合作，以便使一切领域中反对和防止歧视所采取的措施得以协调一致。 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比3.2.3就业促进法与美国相关法律比较 为了更好地反映中美两国在反就业歧视法律制定的范围进行比较，列出表3-1分类归纳： 3.2就业促进法现状及与ILO

7、和美国相关法律对比表3-1 中美两国就业公平法律分类比较 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比 为了进一步比较中美在公平就业法律上的差别，我们选取了中国的就业促进法和美国的民权法案第七章进行比较。民权法案第七章在20世纪80年代之后已经成为劳动力市场上反对歧视最重要的法律之一，它在保障性别、种族以及阶级就业平等方面具有重要作用。 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比中国就业促进法中的各条规定主要是以提倡性的建议措施来制定的，属于纲领性的条目，对宏观就业市场起到了一个方向性作用，并没有具体的措施，是一部体现政府意志的法律。在实际中，各项规定实施性并不强。美国民权法案对在实

8、施过程中的各个细节都进行了规定。例如，在员工认为自己受到歧视进行起诉时，该法规定了组织以及审判中遇到各种情况时的解决方案，被认定为歧视的情况介绍等。与就业促进法相比，民权法案可操作性更强，在实际中各条例可以得到充分实施。可操作性方面中国美国 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比就业促进法中并没有直接制定要建立某种监督机构的条目，只是倡导社会各界进行监督。中国在各个省市劳动保障部门建立了劳动监察部门，力量较为单薄，在社会上影响并不大，很难解决就业不平等的问题。民权法案中规定了建立公平就业机会委员会，来处理平时遇到的就业歧视争议。美国保障就业公平的机构主要有公平就业机会委员会和联邦合同

9、执行计划办公室。公平就业机会委员会在全美共有51家，专门处理就业不平等问题。执行机构的差异中国美国 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比 就业促进法第六十二条规定：“违反本法规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼。”但是，我国劳资力量差异很大，许多受到歧视的劳动者在诉讼中提不出有力的证据，刚开始这些案件会受到社会各界的关注，之后不了了之，对社会起不到有力的影响。 而美国对公平就业案件的解决在社会上往往会引起巨大反响。在美国，公平就业案件首先会交给公平就业机会委员会，委员会先进行调解，调解失败时向法院提起诉讼。一般来说，美国的这类案件劳动者一方取得胜利的机会很大，只要劳动

10、者提出合理的证明，委员会或者法院就会倾向于保护劳动者，保障劳动者的最大权益。歧视诉讼案件的解决中国美国 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比就业促进法中，并没有对就业歧视现象的惩罚进行规定。美国主要是通过补偿性损害赔偿和惩罚性损害赔偿制度增加雇主就业歧视的风险，使雇主更加注意避免引起这种诉讼的发生。美国民权法案规定，控告雇主有意歧视的雇员可以要求补偿性损害赔偿和惩罚性损害赔偿，补偿性损害赔偿就是对未来金钱损失、感情痛苦、损害、不便、精神烦恼、生活享乐损失以及其他非金钱损失的偿付；惩罚性损害赔偿就是指如果可以证明雇主以恶意或漠不关心的态度对待受联邦保护的受害权益来施加歧视，则可以要求

11、惩罚性损害赔偿。惩罚力度美国中国 3.2就业促进法现状及与ILO和美国相关法律对比 总体而言，中国在公平就业方面的立法还远远不够，就业促进法与美国相比存在很大的不足。首先，在细节和程序方面不够完善，纲领性条目过多，可操作性不强。其次，我国缺乏专门处理就业不公平的相关机构，现在我国的这种机构集中于政府一级，职责不够分明，处理案件效率不高，为此，我国需要建立专门的机构进行案件处理。最后，我国应该加强惩罚力度，加强公平就业的宣传力度，使政府各部门、企业、公民等清楚各方面的职责，保障公民的公平就业权益。 3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响 在了解了就业促进法的变迁过程和具体内容后，我们考察这部法律

12、关于公平就业一章的规定对劳动力市场有着怎样的影响。目前，中国对该法作用的研究文献十分匮乏，这就需要借鉴国外的研究。与国内不同的是，许多西方国家针对就业歧视都有专门的立法，法律名称也各不相同，这里我们将其统称为反就业歧视法案。美国作为当今反歧视立法最完善、历史最悠久的国家之一，有不少值得我们学习的地方。为利于政策的比较研究，本节国外部分主要聚焦于美国的反就业歧视的基本法1964年民权法案的影响。国内部分将探讨中国的就业促进法中有关公平就业一章对劳动力市场的影响。 3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响3.3.1美国反就业歧视法案的影响 本部分将从美国反歧视法案的覆盖范围、对工资的影响、对就业的影

13、响这3个方面来考察反歧视法案的影响。1）覆盖范围 美国有非常完善的反就业歧视立法体系，包括反歧视的基本法、反就业种族歧视的法律、反性别歧视的法律、反年龄歧视的法律和反残疾歧视的法律。2）工资效应 职业隔离在美国是比较严重的，这直接导致了两性之间的工资差异。一项美国的人口数据调查显示，在1967年，也就是公平就业机会法实施以 3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响前，那些能够进入由男性主导的职业中工作的女性要比在其他职业工作的女性周工资高出0.33个百分点，而这些女性仍要比同职业工作的男性工资低0.15个百分点，这种差异在1974年有所降低，但工资差异仍然存在。3）就业效应 一些学者通过分析消除

14、职业隔离后的经济效应，以期为反就业歧视的立法和政策的制定提供依据。 3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响3.3.2中国就业促进法的影响 中国同样面临着日趋严重的歧视问题，从就业领域的歧视逐渐扩展到其他领域，这对于劳动力市场的正常运行和健康发展十分不利。2007年国家颁布了就业促进法，它是我国第一部以法律形式将反对就业歧视制度化的法律，从而将反对就业歧视纳入法制化轨道，其地位在中国就如同1964年民权法案在美国的地位，举足轻重。除此之外，我国的宪法、妇女权益保障法、残疾人保障法、劳动法都一定程度上为公平就业、消除就业歧视提供了保障。 3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响 就业促进法关于公平就业规定的覆盖范围与我国对就业歧视的定义相关，但该法缺少对就业歧视的清晰定义。覆盖范围工资效应在中国存在的所有类型歧视中，性别歧视是比较受关注的。就业效应 就业促进法在关于公平就业一章中第二十七条到第三十一条明确规定了国家保障妇女、各民族劳动者、残疾人、农村劳动者进城就业和传染病病原携带者享有平等的劳动权利。 3.3反就业歧视法案对劳动力市场的影响 中国经济最发达的长三角、珠三角地区，劳动力市场中占主导地位的劳动力大多来自农村、外地，歧视现象的存在会严重阻碍我国经济的发展。社会经济效应 建立有效的反歧视法律制度，有利于进一步缩小城乡差距，保