PPP模式法律构架及风险控制

1、PPP模式法律构架及风险控制第一页，共32页。锦天城1目录第一章 PPP概述第二章PPP的法律构架第三章PPP的风险控制第四章PPP项目案例第五章PPP项目法律服务第二页，共32页。PPP 背景photo地方政府融资平台面临整顿锦天城2photo“土地财政”饱受批评photo公共供给效率低photo私人资本进入难photo地方债务风险亟待化解photo新型城镇化需求第一章 PPP概述第三页，共32页。PPP的定义Public-Private Partnership锦天城3第一章 PPP概述世行：PPP是政府与私营企业之间的一种合同安排，企业籍此承担交付一项资产、服务或兼而有之的责任，从而获得按

2、交付服务长期质量或产出物的其他特征的有条件付款。PPP亚行：为开展基础设施建设和提供其他服务，公共部门和私营部门实体之间可能建立的一系列合作伙伴关系。4第四页，共32页。PPP的定义Public-Private PartnershipPPP是指政府和社会资本合作模式是在基础设施及公共服务领域建立的一种长期合作关系。通常模式是由社会资本承担设计、建设、运营、维护基础设施的大部分工作，并通过“使用者付费”及必要的“政府付费”获得合理投资回报；政府部门负责基础设施及公共服务价格和质量监管，以保证公共利益最大化。财金201476号社会资本是指已建立现代企业制度的境内外企业法人，但不包括本级政府所属融资

3、平台公司及其他控股国有企业。.政府和社会资本合作模式操作指南（试行）锦天城3第一章 PPP概述国务院关于加强地方政府性债务管理的意见 （ 国发201443号）财政部关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知（财金201476号）国家发改委关于开展政府和社会资本合作的指导意见第五页，共32页。PPP的法律环境Public-Private Partnership锦天城4总规性规定地方性法规专营办法外商投资相关法律招投标相关法律项目公司设立相关法律税收相关法律争端解决相关法律环境相关法律PPP法律环境外汇相关法律第一章 PPP概述第六页，共32页。PPP的法律环境Public-Private

4、Partnership锦天城5第一章 PPP概述中华人民共和国招投标法中华人民共和国政府采购法中华人民共和国招投标法实施条例各地方政府的招商引资办法2015.1.19, 政府和社会资本合作项目合同指南，财金156号，基础设施和公用事业特许经营管理办法（征求意见稿）,国家发改委， 政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法,财库214号第七页，共32页。PPP的模型图锦天城6合作伙伴关系政府社会资本合同关系平等参与、公开透明政府部门政府委托的代理部门其他投资经营企业建筑企业其他基础设施和公共服务项目公众利益最大化通过“使用者付费”及必要的“政府付费”获得合理投资回报职责负责基础设施及公共服务价格和质

5、量监管风险承担政策、法律和最低需求风险等职责承担设计、建设、运营、维护基础设施的大部分工作风险承担项目设计、建设、财务、运营、维护等商业风险第一章 PPP概述第八页，共32页。什么项目适合PPP？政府和社会资本合作模式操作指南（试行）优先选择收费定价机制透明、有稳定现金流的项目财金201476号. 城市供水、供暖、供气案例：贵州遵义青田水厂BOT项目投资规模较大锦天城9污水和垃圾处理，地下综合管廊案例：晋江垃圾焚烧厂BOT项目需求长期稳定轨道交通案例：北京地铁四号线项目价格调整机制灵活保障性安居工程、医疗和养老服务设施等等案例：国家体育场“鸟巢”项目市场化程度较高第二章 PPP模式的法律架构第

6、九页，共32页。什么项目适合PPP？关于开展政府和社会资本合作的指导意见（国家发改委）PPP模式主要适用于政府负有提供责任又适宜市场化运作的公共服务、基础设施类项目。锦天城10第二章 PPP模式的法律架构燃气、供电、供水、供热、污水及垃圾处理等市政设施，公路、铁路、机场、城市轨道交通等交通设施，医疗、旅游、教育培训、健康养老等公共服务项目，以及水利、资源环境和生态保护等项目均可推行PPP模式。各地的新建市政工程以及新型城镇化试点项目，应优先考虑采用PPP模式建设。经营性项目明确收费基础覆盖成本BOT、BOOT模式准经营性项目收费部分覆盖政府补贴资金或资源BOT、BOO政府直接投资非经营性项目缺

7、乏使用者付费基础政府付费政府购买服务BOO、委托运营第十页，共32页。PPP 操作流程政府和社会资本合作模式操作指南（试行）锦天城11第二章 PPP模式的法律架构第十一页，共32页。PPP 操作流程锦天城12PPP项目筛选合作机构的选择PPP结构设计及调整合同设计9876绩效评价运营监管项目建设融资安排项目公司组建操作流程1234591234567810第二章 PPP模式的法律架构PPP项目交易结构初步设计实务操作流程第十二页，共32页。锦天城13PPP 法律关系控股公司资本金出资协议股东协议主办人(1)主办人(2)资本金政府特许协议项目公司直接协议贷款融资和担保合同EPC合同运营服务协议保险

8、合同原材料供应合同产品、服务购买合同服务提供商1服务提供商2保险提供商供应商购买商主放贷方债券持有人第三方放贷人担保委派和直接协议担保委派和直接协议担保委派和直接协议担保委派和直接协议担保委派和直接协议建造商债权人协议第二章 PPP模式的法律架构第十三页，共32页。锦天城14PPP的风险控制PPP项目不同阶段出现的主要风险设计不当、承包不当、成本超支、工期延误、施工技术不当等建造阶段原材料供应和价格、管理水平、市场需求或销售量、销售价格或竞争、环境污染、合作伙伴信用等经营阶段不可抗力、可保险灾难（火灾、洪灾、地震、盗窃、事故）、政治风险（许可证）或国家风险、国有化或没收、外汇、利率、通货膨胀等

9、各阶段第三章 PPP的风险控制第十四页，共32页。PPP项目 风险控制锦天城15按照风险分配优化、风险收益对等和风险可控等原则，综合考虑政府风险管理能力、项目回报机制和市场风险管理能力等要素，在政府和社会资本间合理分配项目风险。原则上，项目设计、建造、财务和运营维护等商业风险由社会资本承担，法律、政策和最低需求等风险由政府承担，不可抗力等风险由政府和社会资本合理共担。政府和社会资本合作模式操作指南（试行）第三章 PPP的风险控制第十五页，共32页。学界和业界 对PPP项目的风险分担原则的共识锦天城由对风险最有控制力（或控制成本最低，下同）的一方承担相应的风险成本最低，下同）的一方承担相应的风险

10、承担的风险程度与所得的回报大小相匹配私营部门承担的风险要有上限，超过上限，启动重新谈判或调节/调价机制原则三原则二原则一16第三章 PPP的风险控制第十六页，共32页。用合同关键性条款来控制风险锦天城321321风险风险的合理分担与管理本质建造阶段风险经营阶段风险合同结构合同条款 各阶段风险合同履行17第三章 PPP的风险控制第十七页，共32页。PPP项目合同设计 核心条款锦天城18交易结构的体现交易的风险分担交易的边界保障的边界权利的边界技术或工艺流程担保、设计保险；有经验或可靠承包商、竣工担保或违约罚金、成熟技术、岸外寄托账户、保险等固定总价合同、备用信用或贷款、备用资金等可靠分析、获取或

11、付合同、灵活收费方式、易货交易、外汇匹配融资等成熟的技术、履约担保；获取或付合同、价格调整协议、保险、政府担保、股东担保、固定资产抵押、利益冲突保险等原材料储存、由独立第三方评估、签订长期供应合同等第三章 PPP的风险控制第十八页，共32页。PPP 项目案例土地一级开发PPP模式锦天城19第四章 PPP项目案例土地一级开发模式PPP模式，即政府授权社会资本代替政府建设、运营或管理某一区域内的市政基础设施（如道路、水厂等）和其他公共服务设施（如医院、学校等）并通过该区域内的公共服务收费和土地开发收入实现回报。政府民营部门地块公共设施基础设施运营管理土地整理产业发展土地出让收入非税收入税收收入专项

12、收入建设运营维护土地运营经营权年限产生收入获取该级政府留存部分合作期满后无偿移交按照约定比例及方式支付部分公共项目产权无偿移交政府第十九页，共32页。PPP 项目案例轨道交通PPP项目锦天城20第二章 PPP模式的法律架构 北京地铁四号线项目第二十页，共32页。PPP 项目案例轨道交通PPP项目锦天城21第二章 PPP模式的法律架构轨道交通：是指以轨道交通运输方式为主要技术特征，在城市公共客运交通系统中具有中等以上运量的轮轨交通系统（有别于道路交通），主要为城市（有别于城际铁路） 公共客运服务，是一种在城市公共客运交通中起骨干作用的现代化立体交通系统。包括地铁、轻轨、有轨电车等。.轨道项目投资

13、大，资本金投入不现实。银团贷款、政府贴息、股东借款、次级债务融资预测基数，基于盈利目的的预测低于预测量，政府补贴方式，回购条款高于预测，政府分成或提高租金交通量预测公众服务价格，听证调整结算价格，合同调整票价第二十一页，共32页。PPP 项目案例公共设施PPP项目锦天城22第二章 PPP模式的法律架构公共设施PPP项目：如医院、档案馆、体育场、停车场等。.由中信集团、城建集团、金州控股集团三家组成的中信联合体将与北京市国有资产经营有限公司共同组建项目公司，作为国家体育场的项目法人，负责国家体育场的设计、投融资、建设、运营和移交。中信联合体出资42%，北京市国有资产经营有限责任公司代表政府给予5

14、8%的资金支持。中信联合体同时拥有赛后30年的特许经营权。打破现有的政府独家投资和垄断经营的局面，通过引入适度竞争，提高经营和管理的效率，提升奥运会自身的盈利能力。PPP模式，是实现上述思路、解决轨道交通发展困境的有效途径。国家体育馆PPP项目第二十二页，共32页。PPP 项目案例港口建设PPP项目锦天城23第二章 PPP模式的法律架构 第二十三页，共32页。PPP 项目案例港口建设PPP项目锦天城24第二章 PPP模式的法律架构港口PPP项目： MPDC和国家铁路港口运营商( CFM) 签订了特许经营协议。根据协议, MPDC在15年的特许期里享有管理港口的服务, 并对港口特许经营区进行融资

15、、管理、运营、维护、建造和优化的权利。.项目投资额交通量预测服务费率项目可行性出资租赁自行管理一期工程权益资本转换为股东贷款，联合体按照比例提供。受偿优先于股东，但后于其他债务准权益资本第二十四页，共32页。锦天城律师事务所锦天城25第五章 PPP项目法律服务 锦天城律师事务所是一家提供全方位法律服务的、全国领先的中国律师事务所，拥有200名合伙人，800名律师，在北京、杭州、深圳、苏州、南京、香港、厦门等12个地区设有分所。锦天城是唯一一家总部设在上海的全国性律师事务所。自成立以来，锦天城始终是上海规模和业务量最大的律师事务所。 锦天城坚持优质、高效的服务理念和整体的团队服务方式，对客户的每

16、一个项目和案件提供细致的法律分析，落实流畅的沟通机制，提供切实可行的法律建议。 第二十五页，共32页。锦天城的荣誉锦天城26第五章 PPP项目法律服务Legal 500：2014年度中国律师事务所银行及金融领域首选律所，公司商事及兼并收购领域和争议解决领域推荐律所亚洲法律杂志（ALB）中国法律大奖 ：2013年度入选“上海律师事务所大奖”和“年度最佳中国律师事务所”名单，并最终荣膺“上海律师事务所大奖”奖项；钱伯斯全球指南2013：公司/并购、银行和金融、资本市场、争议解决及国际贸易等法律领域领先律师事务所；2013年度钱伯斯中国法律大奖：国际贸易法-年度最佳中资律师事务所、年度最佳中资律师事

17、务所两项提名，最终荣膺“2013年度国际贸易法-年度最佳中资律师事务所”奖项； 亚太法律500强：“一家在外商直接投资、公司和商业法律领域顶尖的上海律师事务所，是其他律师事务所希望成为的公司和商业律师事务所”。第二十六页，共32页。锦天城PPP法律服务锦天城27第五章 PPP项目法律服务国内最早的PPP法律服务专业团队服务项目超过100个，涉及金额超过150亿元服务范围包括城市供水、市政污水处理、工业废水处理、污泥处理、垃圾处理、城市管道燃气、道路建设等公用事业行业的各个领域客户种类：各级政府部门、内资企业、外资企业第二十七页，共32页。PPP 项目法律服务锦天城28第五章 PPP项目法律服务尽职