浅谈与执行股权相关的几个问题

1、浅谈与执行股权权相关的几个个问题公司法颁布布之前， HYPERLINK /info/zhuanti/2010072744727.html 股权权的概念是以以投资权益的的形式出现的的。19877年最高人民民法院关于于审理涉港澳澳经济纠纷案案件若干问题题的解答中中规定“确有必要的的应征得内地地合资方或合合作方和有关关方的同意，通通过转让投资资权益的方式式进行。”1993年年的公司法法中首次出出现了股权的的概念。19998年最高高人民法院出出台关于人人民法院执行行工作若干问问题的规定（试试行），以下下简称执行行规定，将将投资权益与与股权列为可可执行标的，从从而确立了我我国司法机关关执行公司内内部股权

2、分红红股息和红利利以及股权转转让的法律制制度。 一、执执行股权的理理论与实践问问题 1、投投资权益与股股权执行规定第第5355条中使使用了投资权权益或股权。笔笔者认为，二二者是有区别别的。投资权权益的主体是是投资人，投投资人可以因因向公司出资资而成为股东东，也可因参参与成立合伙伙企业而投资资。农村承包包经营户可以以向土地山林林投资，这些些因其它投资资而取得的财财产权益应该该是投资权益益。而股权属属于公司法中中的概念，是是一种独立于于物权 HYPERLINK /info/zhuanti/2010072844761.html 债权之外的法法权。投资权权益的范畴要要大于股权的的范畴。对于于执行规定定

3、第5355条应当当这样理解：被执行人在在公司中的股股权以及在其其他企业中的的投资权益可可以作为人民民法院的执行行标的。2、出资与与股权出资与股权权是两个截然然不同的概念念。有限责任任公司股东认认购的资本称称之为出资，法法定的表现形形式是 HYPERLINK /info/zhuanti/2010072744730.html 出资证证明书；股份份有限公司股股东认购的资资本称之为股股份，法定的的表现形式为为股票。2005年年公司法第第七十二条规规定：“有限责任公公司的股东可可以相互转让让其全部或部部分股权。”公司法的的这一规定，为为人民法院执执行公司中的的股权确立了了实体法上的的依据。3、未出资资、

4、出资不足足或抽逃出资资的股权能否否被强制执行行公司股东虚虚假出资、出出资不足或抽抽逃出资的情情况时有发生生，但公司却为为其开据了出出资证明书。在在这种情况下下，人民法院院仍然可以对对该股东的股股权予以强制制执行，因为为：（1）股股权是否存在在的最终认可可权在公司，只只要公司为出出资人开据了了出资证明，出出资人即享有有其在公司的的股权，这在在中外公司法法中均有表述述，如英国国公司法第第186条规规定：“股权证书是是持有人享有有股东权利的的表面证据。”香港公司条例第71条规定：“任何盖有公司一般印章或证券印章并指明为某成员所持有的股票，是该成员对该等股权所有权的表面证据。”我国公司法第三十三条规定

5、“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”很显然出资方面的违法行为不属于执行法院的管辖范围。公司法第二百条规定：“公司发起人，股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”第二百零一条规定：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”由此可见，出资违法行为并没有消灭股东的股权。但法院只能执行出资不足或抽逃出资的股权，对未出资（虚假出资）的股权则不能执行，未出资或虚假出资取得的股东权利是非法利益，人民法院

6、不能对非法利益予以执行。（2）股东出资不足或抽逃出资损害公司利益，而公司利益最直接的相对人是公司的债权人。当公司债权人发现公司 HYPERLINK /info/zhuanti/2010071635819.html 注册资本不实时，可以依法对股东提起补足出资或返还出资之诉，公司也可以依法向公司登记机关投诉。因此人民法院可以依据生效的法律文书执行股权所产生的股息或红利，甚至强制转让股权。二、执行股股权难的客观观表现1、查实线线索难。被执行人是是法人或其他他组织的，其其对外的投资资，诉讼和执执行中大多不不向法院申报报。又因涉及及商业秘密，该该法人或其他他组织中也只只有极少数人人了解情况，申申请人根本

7、无无从了解。笔笔者曾执行某某一线缆厂借借款合同纠纷纷案，20000年立案执执行，申请人人下了很大的的力量查找线线索，但直到到2005年年该企业破产产时才知道其其在上级单位位1999年年开办的公司司中享有400%的股权，当当时出资额高高达10000万元。类似似情况在执行行中为数不少少。被执行人人是自然人的的，其作为股股东的股权情情况更是难以以查找。总之之，在当前没没有设立审计计执行制度的的情况下，查查找被执行人人股权无疑是是一个很大的的难题2、执行股股息和红利难难。虽然执行行规定原则则性地规定了了股息和红利利可以作为股股权的利润收收取，即对于于到期的或预预期收到的股股息和红利，可可裁定禁止被被执

8、行人提取取或由有关企企业向被执行行人支付，但但实际操作起起来却相当困困难。因为法法院无权对被被执行人所投投资公司的财财务状况进行行审查，仅能能凭公司出具具的证明认定定其有无股息息或红利，这这使得很多公公司虽实际盈盈利，但却以以种种方式拒拒绝协助执行行。3、股权转转让手续难。股权转让成成交后应当办办理过户手续续，包括工商商变更登记和和公司内部变变更登记。如如果受让人是是公司的其他他股东，转让让手续相对比比较容易。但但如果受让人人是公司以外外的人，股权权转让手续则则困难重重，执执行中最突出出的问题是公公司不予配合合。尽管人民民法院通过执执行确立了股股权受让人在在公司的股东东地位，但常常常出现公司司

9、不配合办理理过户手续的的情形，对此此人民法院只只能求助于登登记主管机关关，而依据相相关的法律法法规，登记主主管机关也只只能予以行政政处罚。至于于人民法院能能否强制公司司办理股权变变更登记、能能否对公司的的不作为采取取司法处罚措措施，目前还还欠缺明确的的法律规定。三、解决股股权执行难的的实务举措。1、建立强强制审计制度度无论是利润润收取还是直直接处分股权权，人民法院院都要实际接接触股权指向向公司的财务务问题。如果果执行有限责责任公司的股股权，人民法法院必须首先先了解公司的的赢利、利润润分配情况，然然而这一执行行前的基础性性调查工作却却常常得不到到公司的应有有配合，因而而审计执行应应是了解股权权价

10、值、利润润分配等情况况的最佳方式式，但在法律律对此尚无明明确规定的情情况下，实际际操作无从谈谈起。所以必必须从立法层层面尽快弥补补这一空白,以使执行工工作依法有序序。2、加强与与公司登记机机关的相互配配合。执行股权的的特殊性及公公司的“人合性”特点，使得得司法权的行行使常常要依依靠行政管理理机关的配合合。建议最高高人民法院与与国家工商总总局联合发文文，就股权执执行中股息和和红利的提取取、受让人成成为公司股东东后公司及其其他股东应当当履行的法律律义务等做出出明确的规定定。3、严格掌掌握对股权采采取强制措施施的法定条件件。最高人民法法院关于冻冻结、拍卖上上市公司国有有股和社会法法人股若干问问题的规

11、定（法法释20011第28号）（以以下简称股权权规定）第八八条规定：“人民法院采采取强制措施施时，如果股股权持有人或或所有人在限限期内提供了了方便执行的的其他财产，应应当首先执行行其他财产。其其他财产不足足以清偿债务务的，方可执执行股权。”从这条规定定来看，执行行股权的前提提条件是被执执行人无其他他财产可供执执行，即股权权不轻易执行行原则。对有有限公司而言言，执行股权权可能会导致致股东变更、章章程更改，公公司更名过户户等一系列法法律后果，处处理不好或处处分不当，势势必影响经济济秩序和他人人的合法权益益。对股份有有限公司的股股权处理不好好，还可能引引起股市动荡荡，危及社会会稳定。所以以对股权的执

12、执行前提条件件必须时时明明确，严格控控制,不打折折扣：即确无无其他财产可可供执行。4、注意保保护公司及其其他股东的合合法权益。司法权贯穿穿于股权转让让的整个过程程,因此人民民法院在执行行公司股权的的同时，还要要注意维护公公司和其他股股东合法权益益。首先是切切实保证其他他股东在同等等条件下的优优先购买权。其其次是加强对对股权转让后后相关手续办办理情况的司司法监督，即即对注销原股股东的出资证证明书、向新新股东签发出出资证明书、相相应 HYPERLINK /info/zhuanti/2010072644708.html 修改公司司章程及股东东名册记载内内容等方面的的完成情况进进行监督。对对于上市公司

13、司还应监督其其向证券交易易市场和证券券登记结算公公司办理股权权变更登记。徐晓松主编公公司法19996年100月出版第773页有一种意见见认为是出资资瑕疵。参见见林晓当前前审理公司纠纠纷案件中若若干法律问题题探讨，载于于法律适用用20055年第3期天津市高院执行行局：王建信信浅谈股权执行的的理论依据及及实践中应注注意的问题对股权的执行当当前来说已经经不是新型案案件，而且越越来越多的股股权执行案件件将成为执行行案件的一部部分。最高院院没有明确规规定。一、执行股股权的概述最高人 HYPERLINK /web/23243/ 民法法院关于人人民法院执行行工作若干问问题的规定（试试行）（以以下简称执执行规

14、定）第第五十一条至至五十六条，对对执行股权作作了明确规定定，在此之前前，有关执行行股权的 HYPERLINK / 法律律是空白的，即即没有明确的的规定。针对对实践中存在在的问题，执执行规定对对执行股权作作了明确规定定，这样既拓拓展了执行的的方法，又充充实了执行工工作的内容，同同时也体现了了执行工作丰丰富的内涵。（一）股权权的概念和特特征股权是股东东因其出资而而取得的，依依法定或公司司章程规定的的规则和程序序参与公司事事务并在公司司享有财产权权益，具有转转让时的权利利。执行股权权与股权自身身特征密切关关联，股权具具有以下主要要特征：1、股权包包括自益权和和共益权两项项基本内容自益权是股股东自己可

15、行行使的权利。主主要包括股息息、红利分配配请求权，新新股认购权，公公司剩余财产产分配请求权权，是纯粹的的财产权益。共共益权是指以以公司利益为为目的，与其其他股东共同同行使的权利利。主要包括括重大经营决决策表决权、董董事等人事任任免权、对董董事经理的质质询权、监督督权，还有知知情权。2、股权是是一种财产性性权利股东向公司司进行投资而而获利股权，将将其出资转化化为注册资本本，从而取得得参与公司事事务的权利，并并享有公司中中的财产利益益。因此股权权具有明显的的财产性，这这样也就不难难理解股权在在执行理论中中的可供执行行性。3、股权是是一种可转让让的权利股权作为股股东的财产，因因其具有财产产属性，从而

16、而具有可转让让性。这一属属性，在 HYPERLINK /web/23290/ 公司司法中有着明明确的规定，但但同样附加着着一定条件。（二）执行行股权的基本本原则1、对股权权的保护原则则执行股权对对股权的保护护具体表现在在两个方面，第第一，如果被被执行人除在在中外合资、合合作企业中的的股权以外别别无其他财产产可供执行，其其他股东又不不同意转让的的，可以直接接强制转让被被执行人的股股权。第二，对对股权的执行行，按照规定定首先应执行行已到期的股股息或红利，如如已到期的股股息或红利不不能满足申请请执行人的权权益，还可以以执行被执行行人预期从有有关企业中应应得的股息或或红利，或者者下一年的股股息或红利。

17、2、优先受受让原则在执行股权权时，应昼尽尽量满足其他他股东的权利利，尤其要注注意对优先购购买权的保障障。由此可见见，对股权执执行是在其他他股东同意的的基础上进行行的，如不同同意，其他股股东则行使优优先购买权，不不行使优先购购买权，则视视为同意，方方可执行股权权。3、维护法法人财产原则则一个企业的的法人财产，只只对其自身债债务承担责任任，即用其所所有的财产独独立承担民事事责任。执行行股权时，执执行股东依据据股权享有的的财产利益，因因股权本身并并不体现为具具体财产，公公司对这些出出资享有法人人财产所有权权，只有涉及及到公司自身身债务，和可可以执行这些些财产，否则则就会构成对对公司财产权权利的侵犯。

18、二、实践中中执行股权存存在的问题执行股权的的实施丰富了了执行工作的的内涵，提高高了对申请执执行人债权的的保护程度。但但执行工作实实践中，由于于对执行股权权法律的理解解和实践操作作不同，常常常做法不一，又又出现了执行行工作多样化化和复杂化的的很多问题。这这些情况的出出现有立法的的原因，也有有工作中对执执行股权有关关规定的理解解偏差，具体体表现在以下下几方面。（一）投资资权益和股权权区分不明问问题投资权益是是指投资于资资本市场的股股票、债券、证证券投资基金金等带来的权权利和收益。从从这一概念可可看出股权包包含在投资权权益之内，是是投资权益中中一个方面的的权益。而在在执行实践中中通常对投资资权益理解

19、为为股东向公司司进行投资，因因出资而取得得的参与公司司事务并在公公司中享有的的财产利益，具具有转让性的的权利。执执行规定第第五十三至第第五十五条，并并列提到投资资权益和股权权，这样的并并列使用主要要是为了避免免目前对这类类权利的叫法法较多且乱而而造成个人理理解的偏差。因此，对被被执行人在公公司中的投资资权益的执行行，应称为执执行股权。对对于被执行人人独资开办企企业中拥有的的投资，也应应舍弃“投资权益”这一概念。这这样才能真正正理解投资权权益的概念，同同时，也可打打破认为执行行投资权益就就是执行股权权这一传统和和错误的观念念。（二）对被被执行人投资资开办的下属属人执行的问问题在实践中，有有的执行

20、人员员认为被执行行人开办的企企业法人，其其资产应属被被执行人完全全所有，应视视为被执行人人财产，可直直接予以执行行。这种做法法是错误的，按按照公司制度度的一般原理理，公司登记记成立后，公公司的财产即即独立于投资资者财产而存存在。不允许许对被执行人人投资开办的的下属企业法法人财产进行行直接执行。执执行规定所所提的直接裁裁定予以转让让，注重的是是执行实践中中，不需任何何人同意与否否而直接执行行的方式，而而不是对其财财产的直接执执行。（三）执行行股权与公司司特属股权和和转让数量问问题公司法第第一百四十二二条规定，发发起人持有公公司股份，自自公司成立之之日起一年内内不得转让。对对公司法这这一规定应理理

21、解为只适用用于当事人自自主协议转让让股权的行为为，而法院在在强制执行转转让股权是为为了债权人利利益而实施的的国家行为，不不存在违法投投机行为。但但受让人应继继续遵循公司司法对转让人人的规定。公司法对对公司管理人人员转让股份份进行了限制制，这些人在在任期间每年年转让的股份份不得超过其其所持有公司司股份总数的的25%.对对这类股权的的执行，根据据执行工作的的特有属性，仍仍不受公司司法的规定定限制，可以以执行。（四）执行行股权关于受受让人的资格格及注册不实实的问题执行规定定对股权转转让有着特别别的规定，而而对受让人的的资格未有规规定，即执行行股权进行转转让时，受让让人应符合什什么样的条件件，在无法转

22、转让时，什么么样的股权可可以抵偿给债债权人。实践践中遇到问题题主要是关于于外商投资公公司的案件，最最高院19887年关于于审理涉港澳澳经济纠纷案案件若干问题题解释第七七条规定，一一般不宜以投投资清偿债务务，确有必要要的，应征得得内地合资方方或合作方和和有关方面的的同意，通过过转让投资权权益的方式进进行。执行行规定更加加明确股权的的可转让性。在在执行外资股股权时，对受受让人没有规规定，如转让让给国内投资资方，转让后后使外商股东东的股份低于于注册资本的的25%，与与公司登记管管理条例相冲冲突。如把外外商股东股权权全部转让给给国内投资方方，则会改变变了外商企业业的性质。这这种情况下应应对受让人的的资

23、格进行限限制，最好受受让人是外商商。无外商受受让时，国内内投资方为受受让人，在体体现外商股份份不低于注册册资本25%的情况下，对对非外商股东东转让。这样样，既维持了了公司的企业业性质，又符符合我国的法法律规定。实践中遇到到的另一问题题，是股权的的瑕疵问题。股股东对公司的的出资可以用用货币出资，也也可以用实物物出资。针对对这处情况，我我们要重新对对股东的出资资实物进行作作价，以便确确定股权的真真实价值，从从而保护受让让人的权益，以以免对执行工工作的真实、合合法性提出质质疑，损害执执行工作的可可信度。涉股权离婚案件件之股权分割割的法律问题题探析Leagal studyy on tthe Isssu

24、e oof Stoock Riights Partiitioniin thee Divoorce LLitigaation HYPERLINK /Author_Page.asp?AuthorId=/142351/ o 杨晶 杨晶【学科分类】继继承法【摘要要】本文通过过对国外某些些国家关于夫夫妻共同股权权分割的相关关规定并进行行简单的比较较研究指出我我国夫妻共同同股权分割在在立法与实践践中还存在某某些需要完善善的地方，提提出了离婚夫夫妻共同股权权分割在司法法实务中的难难点以及具体体的分割方法法。应当完善善目前的股权权分割程序，以以提高司法操操作性；应当当健全股权估估价制度，明明确法院在估估价过程

25、中的的作用。（CContraact wiith thhe reggulatiions aabout the ddivisiion off the jointt stocck rigght off the couplles inn somee counntriess and compaares tthe reegulattions，tthe laawof oour coountryy abouut thee diviision of thhe joiint sttock rright of thhe couuples stilll has some aspeccts too conssummat

26、te in legisslatioon andd pracctice. The thesiis disscuss the mmateriial meethodss to tthe diivisioon of the jjoint stockk righht of the ccouplees andd the diffiicultyy in tthe prracticce. Thhe theesis iindicaates tthat tthe sppeciall diviision princciple shoulld be estabblisheed，theeproceedure of th

27、he divvisionn shouuld bee conssummatted annd thee asseessmennt sysstem oof theestockk righht shoould bbe fouunded.）【关键词词】股权分割割；股权股价价（commmon shhare iin marrriagee;commmon shhare ppartittion iin divvorce）【写作年份】2007年【正文】离婚是配配偶双方依照照法定的条件件和程序解除除婚姻关系的的民事法律行行为，它不仅仅终止了夫妻妻间的人身关关系，还必然然发生财产分分割的法律后后果。股权这这种无形财产

28、产权在离婚财财产分割时不不仅涉及到公公司法、证券券法等内容，而而且因常常涉涉及到第三人人的利益，从从而增加了法法院在处理此此类案件时适适用法律、诉诉讼程序等实实体和程序上上难度。夫妻妻股权的范围围大致应当包包括：（1）在在婚姻关系存存续期间用夫夫妻共同财产产投资而形成成的股权；（22）在婚姻关关系存续期间间继承、受赠赠的依法应当当属于夫妻共共同财产的股股权；（3）婚婚前取得股权权的一方，在在婚后因公司司扩股行使优优先购买权对对配股或新股股的权利；（44）夫妻不违违反法律规定定、不侵犯第第三人利益的的约定归共同同所有的婚前前股权。股权权分割之所以以成为司法实实践中的难点点主要是因为为其价值的波波

29、动性，非上上市公司股权权同有限责任任公司股权不不存在一个公公开交易市场场，上市公司司的股票由于于受牛市行情情或熊市行情情的影响，市市盈率变化很很大。但随着着市场经济蓬蓬勃发展，公公司股份和经经营收入已成成为夫妻共同同财产的一种种形式，笔者者将借鉴美、日日、法等各国国规定提出完完善我国涉股股权案件之股股权分割的处处理建议。 一 强化法法院审判前的的控股保全措措施诉前财产保保全措施一般般都须申请人人提供相应的的担保，但是是由于股权的的夫妻共有性性，其利益共共享、风险共共担，笔者认认为控股申请请无须如其他他财产保全措措施那样由申申请人提供担担保。夫妻离离婚时就股权权分割达不成成协议的，人人民法院应当

30、当在依法查明明其夫妻感情情确已破裂的的基础上对该该问题优先处处理，同其他他财产争议区区分开来，并并视不同情况况依一方或双双方当事人申申请或依职权权采取不同的的控股措施： HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m1#m1 l m1#m1 o 跳转到该注释 1对于当当事人持有有有限责任公司司股权及股份份有限公司记记名股票的，人人民法院可以以依法裁定进进行冻结，并并及时与该公公司取得联系系，以协助执执行通知书的的形式视案情情需要责令其其在一定期限限内不得为离离婚夫妻一方方或双方与第第三人进行股股权转让而变变更股东登记记，不得向夫夫妻中股东一一方支

31、付股息息或红利，但但一般不宜超超过六个月，逾逾期则自动解解除控股；对对于当事人持持有股份有限限公司无记名名股票的，可可责令其将所所持股票提交交法院封存，人人民法院亦可可以依职权予予以强行扣押押，若不提交交或无法提交交、扣押的，可可责令其提供供担保；对于于当事人已将将股票交付有有关证券经纪纪人（证券公公司）委托其其进行卖出的的，可责令该该证券经纪人人协助法院对对当事人的股股票交易帐户户进行冻结或或对其已交易易款额进行扣扣划。采取控控股措施，可可避免当事人人隐藏、转移移、变卖夫妻妻股权，以利利于分割的顺顺利进行。对对于法律或公公司章程明文文规定禁止转转让的夫妻股股权，无须采采取控股措施施。在法院监

32、监督下控股期期间当事人协协商一致达成成股权分割协协议或将股权权转让给他人人仅对转让金金额进行分割割，不违反有有关法律对股股权转让的限限定性规定的的，应当允许许。二 完善有有限责任公司司股权分割的的程序2004年年公司法关关于股权转让让主要是实体体上的规定：“股东向股股东以外的人人转让其出资资时，必须经经全体股东过过半数同意；不同意转让让的股东应当当购买该转让让的出资，视视为同意转让让。经股东同同意转让的出出资，在同等等条件下，其其他股东对该该出资有优先先购买权。”对对于股权转让让的程序没有有作出严格的的规定，只是是规定了股权权转让完成之之后的相关程程序。20006年公司法法比较20004年公司

33、法法从以下几个个方面完善了了程序上的规规定，增加了了可操作性。 第一，规定定了欲转让股股份股东争求求意见的方式式是书面通知知其他股东，而而不必召开股股东大会；并并且规定了三三十日的答复复期限。第二二，规定了两两个股东同时时主张优先购购买权时，协协商确定购买买比例，协商商不成的，按按照转让时各各自的出资比比例购买。第第三，赋予了了公司章程可可以有不同规规定的权利。尽尽管20066年公司法较较2004年年公司法在实实体可程序上上更合理更具具操作性，但但是笔者认为为仍然存在以以下几点问题题，造成了司司法实践中的的难点。第一一，未规定不不同意购买的的股东的购买买期限，由此此造成一些股股东故意拖延延购买

34、时间；第二，在股股东同意购买买的 情况下下也未规定优优先购买权的的行使期限。美国法定定封闭式公司司附加规定（示示范文本）第第12条规定定如股东欲将将根据第111条禁止转让让的股权转让让给有资格的的第三人，必必须首先向公公司发出售卖卖股份的要约约，公司应当当在收到要约约之后20日日内召开特别别股东会议，并并于收到要约约之日起755日内以书面面表示是否承承诺，逾期视视为拒绝该要要约，在公司司拒绝之后，从从公司受到要要约之日起1120日内，该该股东可将股股权转让给第第三人（仅能能全部转让）。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m2#m2 l

35、m2#m2 o 跳转到该注释 2法国、日日本公司法中中关于股权分分割的程序也也作了比较严严格的规定。不不仅规定股权权对外转让须须征得公司和和股东的同意意，而且必须须以书面方式式通知并应记记载关于股权权转让的相关关事项，另外外对于股权对对外转让时，公公司或股东的的同意权、优优先购买权、请请求指定买受受人以及公司司的买回权都都必须在一定定期限内完成成。这种严格格的程序规定定有利于股权权转让的有效效进行。参照美国的的相关规定，笔笔者建议股权权分割可参照照以下分割程程序：1夫妻双方方同为公司股股东时，股权权在夫妻双方方之间进行转转移的，即是是股东之间的的股权转让，只只需双方将协协商好的股权权转让事项通

36、通知公司，由由公司进行股股东名册变更更记载即可。2夫或妻一一方为公司股股东时，股权权在夫妻双方方之间进行移移转的，即是是股东与股东东以外的人之之间的股权转转让。此时，应应当按照以下下程序进行：1）首先，由由双方协商关关于股权转让让的事项，包包括拟转让的的股份数量及及价格。如果果双方协商不不成，则由人人民法院作出出判决。2）其次，由由原持股一方方将股权转让让事项以书面面形式通知公公司的其他股股东，其他股股东在三十日日内，决定是是否同意原持持股方将股权权转让给其配配偶，同意的的也应当以书书面形式进行行通知，这样样有利于证据据的保存。期期限届满未通通知的，视为为同意转让。3）在其他他股东接到转转让通

37、知之日日起，相同期期限（即三十十日）内，愿愿意购买的股股东应当向转转让股东表示示决定行使优优先购买权。4）股权转转让获得同意意的，且没有有人行使优先先购买权的，可可以将股权转转让给配偶一一方，通常也也应限定一定定的期限（如如两个月），这这样可以使公公司股东状况况尽快稳定下下来，也可以以使夫妻财产产分割尽快完完成。5）如股权权转让未获同同意，且其他他股东不愿意意购买的，视视为同意转让让，此时可将将股权转让给给配偶，当然然也应在一定定期限（如两两个月）内完完成。三 确定股股权价格评估估机制关于股权价价值的评估，法法国、日本、美美国都作了比比较明确的规规定，如法法国民法典第第18434条规定，对对转

38、让股权价价值有争议的的，可由当事事人双方指定定的鉴定人确确定，当事人人对指定鉴定定人不能达成成协议的，由由法院予以裁裁决。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m3#m3 l m3#m3 o 跳转到该注释 33而日本也也规定当事人人股权买卖价价格协议不成成时，可以请请求法院裁定定一个价格。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m4#m4 l m4#m4 o 跳转到该注释 4美国由由于有封闭式式公司的股份份不存在一个个公开的交易易市场，因而而也不存在可可以作为确定定股权价值标标准的一个

39、市市场价格。在在美国确定封封闭式公司股股权价格一般般都是通过约约定股权价格格的评估方法法来实现的，如如果没有约定定，实务中一一般采用以下下几种方法来来确定股权价价格：（1）声声明价格；（22）帐面价格格；（3）盈盈余资本化；（4）某一一局外人的最最好的出价；（5）有专专家、中立的的估价师或仲仲裁人，或者者董事、其他他股东所做的的股价、仲裁裁；（6）在在引起出售的的事件发生后后确定年限内内用来支付的的纯利润的百百分比。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m5#m5 l m5#m5 o 跳转到该注释 5在股价价确定后如果果出现关于估估价的纠

40、纷，此此时法院就会会介入，以司司法裁判来确确定估价是否否公正。我国司法实实践中对股权权价值的评估估也存在多样样化的特点，如如账目价值、利利润的资本化化、专家评估估、董事及其其他股东所确确定的价格、一一定年限内的的净利润的一一定百分比等等。有人认为为应该用所占占股份乘与注注册资本数来来确定股权价价值，但笔者者认为这存在在以下几点问问题。首先，虽虽然我国公司司法中凸显了了资本三原则则在维持公司司资本方面的的重要作用。但但现实中，公公司价值并非非为此三原则则所能控制，如如仅仅以公司司注册资本确确定必然显失失公平，因公公司的价值在在营运后往往往远离其注册册的资本，应应增值而未增增值，应减值值而未减值是

41、是为常态。其其次，公司的的注册资本包包括了固定资资本和流动资资本，净资产产和负债，在在股权折价时时，仅仅用注注册资本做为为股权折价的的参数是不合合理的。再次次，公司无形形资产如品牌牌价值等也如如股权一样难难以确认，但但其价值在并并没有在注册册资本中得到到反映。所以以笔者认为此此种估价方式式并不可取。关关于股权价值值如何确定法法律也没有作作出规定，因因而在离婚案案件中如何确确定股权价值值，法院在此此时扮演何种种角色，都成成为司法实践践中的难点。由由于有限责任任公司股权转转让不存在一一个公开的交交易市场，其其股价没有一一个可以确定定的市场价格格，因而在有有限责任公司司中股权价值值可以通过如如下方式

42、予以以确定：首先先，如果公司司章程确定了了一个价格，则则应当按照此此价格进行；其次，如果果章程没有规规定的则双方方可以根据公公司的相关情情况进行协商商，所谓公司司的相关情况况主要是指根根据公司的净净资产数额，公公司的净资产产不同于公司司的注册资本本，在公司成成立后它会随随着公司经营营状况不断发发生变化，因因而在有限责责任公司中应应以其资产状状况为依据确确定股权价值值，具体来说说也就是以资资产负债表中中的所有者权权益数额为基基础确定股权权价值。此时时会涉及到由由何人举证的的问题，对此此法院不能简简单适用“谁谁主张，谁举举证”的规则则，而是应当当根据民事事诉讼证据的的若干规定第第七条规定，即即在法

43、律没有有具体规定，司司法解释无法法确定举证责责任承担时，法法院可以根据据公平原则和和诚实信用原原则，综合当当事人举证能能力等因素确确定举证责任任的承担。概括来说在在确定评估机机制时，主要要确定以下几几方面的内容容：1.夫妻股股权的评估机机构由于股权具具有高度风险险性，对其作作出相对精确确的预测需要要由具有专业业知识的人担担任。建议立立法应完善财财产评估机构构的资质、评评估应具备物物质、技术与与人员条件、评评估费用等的的规定。股权权评估应作为为财产评估机机构的一项职职责，成为财财产评估体制制的组成部分分。在此前提提下，可以将将夫妻股权评评估纳入其中中。2.委托主主体实践中由人人民法院依当当事人的

44、申请请进行委托。笔笔者认为，对对夫妻股权的的评估应由当当事人委托，费费用的支付视视具体情况可可以由委托方方支付或双方方分担；因当当事人有特殊殊困难无法委委托或确有必必要时可以由由人民法院委委托，委托费费用由客观上上受益方支付付。在双方当当事人都愿意意委托的状况况下，法院应应该优先考虑虑非股东一方方。3.评估结结论的效力和和法律地位由于股权的的不确定性，评评估结论只是是作为当事人人间经济补偿偿的一个参考考，当事人可可以对其提出出异议。所以以评估结论不不宜作出对股股权价格的精精确结论，而而应该提出股股权价格的参参考范围，范范围的大小应应由法律授权权具体部门作作出规定。评评估机构作出出的评估结论论应

45、作为当事事人提供的书书面证据，由由法院确定是是否采信。4.对双方方出具的评估估结论存在较较大分歧和争争议时，如何何确定股权的的价格原则上应采采信非持股一一方委托的专专业评估机构构的评估报告告，对方有确确切证据证明明该评估报告告不真实、不不可靠的除外外。因为在一一般情况下持持股一方对股股权的具体情情况往往比较较了解，具有有较强的经营营管理经验和和能力，其所所委托的评估估机构在调查查股权状况听听取其陈述时时受其对公司司经营管理熟熟悉情况的影影响所作出的的评估结论的的中立性、独独立性容易受受到对方的质质疑。而非持持股方往往不不参与公司的的经营管理，其其对股权的预预期依赖于评评估机构的评评估。因此，评

46、评估机构的独独立性和权威威性容易得到到委托人和对对方当事人的的认可。此外，在股股份有限公司司中，股份是是通过股票体体现出来的，“股股票的价格从从不同程度上上可以划分为为票面价格、发发行价格、帐帐面价格、清清算价格、市市场价格等多多种价格，但但审判中，从从稳定性和实实用性方面考考虑，经常运运用的是股票票的发行价格格和市场价格格。” HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m6#m6 l m6#m6 o 跳转到该注释 66因而在确确定股份公司司股权价格时时，可由双方方参照分割时时的股市价、购购买时的购买买价，协商一一个价格，也也可由人民法法院根据

47、股票票的股市价和和购买价在公公平的基础上上确定一个合合理的格。因因而股权分割割中股权的价价格可由夫妻妻双方根据以以上方法自行行确定，也可可由双方申请请人民法院确确定。关于股股权价值确定定的时间，可可以规定为在在法院开庭前前一日或起诉诉日确定股权权价格。对于于双方当事人人协商确定的的价格，存在在这样一个问问题即双方自自行确定的股股权价格是否否公平合理。对对此可以由双双方向人民法法院申请，由由法院对价格格是否合理作作出裁决。值得一提的的是，股权价价值的评估还还牵涉到诉讼讼费用的问题题。在法院受受理涉股权案案件之前事前前要确定诉讼讼费用，诉讼讼费用的确定定也需要对案案件涉及的股股权做一个价价值评估，

48、但但是，对于股股权的价值在在诉讼前不方方便确定，也也许这也即将将是庭审中一一个争论的焦焦点。此时，解解决办法可能能会有以下几几种：1 遇到此此类案件先暂暂时不交诉讼讼费用，待审审判中对股权权的价值做出出确定后再通通知当事人缴缴纳诉讼费用用，当事人在在接到通知后后的七天内不不缴纳的 ，再再做撤诉处理理。2 当事人人在提交立案案材料的同时时提交有限责责任公司最近近一次工商局局的年审资料料，由立案人人员来初步判判断诉讼费用用，待法庭审审判确定股权权价值后再进进行多退少补补。在法庭审判判中，若当事事人双方协商商不成由法院院对股权价值值做出判决时时，法院可以以参照公司最最近的工商年年审资料，结结合公司的

49、净净资产，一定定年限内净利利润的百分比比来初步确定定一个相对合合理的股权价价值。四 确定股股权竞价机制制当夫妻双方对共共有股权争执执激烈，调解解不成，夫妻妻双方又对公公司经营状况况及发展前景景均有足够的的了解，对股股票知识和炒炒作经验差异异不大；那可可经双方当事事人协商一致致，在人民法法院主持下，对对双方争执的的共有股权通通过公开相互互轮番报价，确确定共有股权权归属报价最最高的一方享享有，另一方方得到相应经经济补偿的财财产分割方式式。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m7#m7 l m7#m7 o 跳转到该注释 7但是此时也也应保证夫

50、妻妻股权的分割割应不违反法法律和公司章章程的限制性性、禁止性规规定：有限责责任公司股权权竞价要求经经公司其他股股东过半数以以上同意转让让给夫妻中非非股东的一方方且无优先购购买的股东；股份有限公公司股权竞价价要求夫妻中中股东一方不不得是禁止转转让股份的发发起人（公司司法第1422条第1款规规定发起人持持有的本公司司股份，自公公司成立之日日起一年内不不得转让。公公司公开发行行股份前已发发行的股份，自自公司股票在在证券交易所所上市交易之之日起一年内内不得转让。）或或限制转让的的公司董事、监监事、高级管管理人员（公公司法第I442条第2款款规定公司董董事、监事、高高级管理人员员应当向公司司申报所持有有

51、的本公司的的股份及其变变动情况，在在任职期间每每年转让的股股份不得超过过其所持有本本公司股份总总数的百分之之二十五；所所持本公司股股份自公司股股票上市交易易之日起一年年内不得转让让。上述人员员离职后半年年内，不得转转让其所持有有的本公司股股份。公司章章程可以对公公司董事、监监事、高级管管理人员转让让其所持有的的本公司股份份作出其他限限制性规定）；此外，竞价价必须在人民民法院的主持持下进行一。人人民法院在竞竞价过程中必必须保持中立立、公正，依依次向原、被被告询问所报报价格，原、被被告双方应作作出清晰明确确的回答，其其他任何人不不得参与竞价价。当原、被被告一方在对对方所报价格格超过自己所所报价格后

52、不不再参与报价价时，人民法法院即可宣布布竞价过程结结束，最终确确定股票持有有人和股票最最后价格。整整个竞价过程程人民法院应应制作相应竞竞价笔录，当当庭宣读，经经当事人核对对无异议后签签字。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m8#m8 l m8#m8 o 跳转到该注释 88竞价结束束后，如获得得股权的一方方翻悔或另一一方对竞价价价格提出确有有理由的异议议的，可以将将股权判归另另一方，由另另一方以自己己报价中所报报最高价款给给予对方相应应经济补偿；如果双方翻翻悔，法院应应及时判决。【注释】作者简简介：杨晶，女女，西南政法法大学民商法法学硕

53、士，西西南政法大学学法学学士。【参考文献】1参见王王洪伟：论论离婚案件中中夫妻共有股股权的分割，山山东审判，11999年第第1期。22虞政平：美国公司司法规精选商商务印书馆，22004年110月第1版版。3李李萍译：法法国公司法规规范卞耀武武主编，法律律出版社，11995年55月第1版.4王书书江、殷建平平译：日本本商法典中中国法制出版版社，20000年3月第第1版5虞政平：美美国公司法规规精选商务务印书馆，22004年110月第1版版。6章章晓琴：有有限责任公司司股权转让限限制制度研究究清华大学学硕士论文，22005年44月，引自中中国期刊网中中国优秀博硕硕士学位论文文全文数据库库。7参参见

54、王洪伟：论离婚案案件中夫妻共共有股权的分分割，山山东审判，11999年第第1期。88参见葛保保滨，刘晖郑郑加龙：离离婚案件中涉涉股纠纷的处处理原则，人人民司法，11995年第第6期。执行投资权益相相关问题探讨讨作者： HYPERLINK /fagui/falv/ShowAuthor.asp?ChannelID=1&AuthorName=张卫青 o 张卫青 张卫青 文章来源： HYPERLINK /fagui/falv/ShowCopyFrom.asp?ChannelID=1&SourceName=中国法院网 中国法院网网 点击数： 8 更新新时间：20006-122-17 11:31:002一

55、、投资权益的的概念及属性性（一）投投资权益的概概念 投资权权益是指股东东因向公司进进行投资，因因出资而取得得的、参与公公司事务并在在公司中享有有财产利益的的、具有转让让性的权利。有有关法律中关关于“出资额额”、“注册册资本”、“资资本额”、“股股份”转让的的提法，实际际上表示的均均是指投资权权益转让的概概念，它只表表达了投资权权益据以产生生的投资数额额或者其投资资在被投资企企业所占的份份额，而不是是投资权益本本身。 19887年最高人人民法院关关于审理涉港港澳经济纠纷纷案件若干问问题的解答第第7条第4项项曾提到，通通过对败诉的的港澳当事人人在内地投资资的企业中所所享有的“投投资权益”进进行转让

56、的方方式偿还债务务。这个概念念对独资企业业进行投资取取得的权益最最合适，它已已经把投资本本身和因投资资产生的权利利区分开来。但但为行文简便便起见，也可可以把股权统统称为投资权权益。在企业业为独资企业业时，用股权权这一概念不不是最合适的的，但也可以以认为投资者者拥有1000%的股权，在在原来有多个个投资者（每每个投资者就就拥有股权），后后来其他投资资者均将股份份转让给一个个股东的情况况下，这样说说就比较合适适。 我国经经济界习惯于于使用“产权权”这一概念念，主要用来来指国家对国国有独资企业业所拥有的权权益，也可以以指多人投资资的有限公司司的股权，这这种情况下就就称为部分产产权。但“产产权”这一概

57、概念不是理想想的概念，容容易与所有权权相混淆，使使人误解为投投资者对所投投资开办的企企业的具体资资产拥有所有有权。在国有有资产管理方方面，实践中中也经常有这这样的混淆。 （二）投投资权益的属属性及特征 投资权权益作为作为为一种权益，包包括自益权和和共益权这两两种基本权利利。自益权就就是投资者或或者股东自己己可以自行行行使的权利，主主要包括股利利分配请求权权、公司解散散后剩余财产产分配请求权权等有关股东东个人对公司司所拥有的权权利。此外还还有优先认购购新股的权利利等。共益权权是与其他股股东共同行使使的权利，主主要包括重大大经营决策表表决权、董事事等人事任免免权、对董事事、经理的质质询权等涉及及对

58、公司进行行管理经营决决策和监督的的权利。此外外还有知情权权，如查阅公公司会计记录录、报告等。投投资权益的共共益权主要通通过参加股东东会来行使。公公司法第388条和第1003条分别规规定了有限责责任公司股东东会12项权权利和股份有有限公司股东东会的11项项权利。共益益权虽不是纯纯粹的财产权权，但其仍是是围绕着财产产权这一核心心而设的，因因此可以把投投资权益总称称为一种财产产权。 投资权权益作为股东东的财产权具具有可转让性性。股份有限限公司以股票票形式体现的的股权基本上上是自由转让让的。对被执执行人发行股股票的股份有有限公司的股股份的执行并并不存在很大大问题。有限限责任公司的的股权在股东东之间转让

59、也也不受限制，但但向股东以外外的第三者转转让却受到一一定限制，一一般要求国内内公司须经其其他股东过半半数同意，而而作为有限公公司的中外合合资经营企业业股权的转让让须经全体股股东同意，并并经审批机关关批准。 投资权权益（我国经经济界习惯称称为企业产权权）的商品化化和市场化，在在国外是非常常发达的，只只是在我国随随着市场经济济体制的逐步步确立和日趋趋完善，于近近年来才刚刚刚起步，有所所发展。有的的地方还建立立了专门的产产权交易机构构（有的称为为产权交易市市场），进行行企业产权的的挂牌交易。经经济界一般把把产权交易市市场理解为非非证券化的股股权交易场所所，而把股权权市场理解为为证券化的交交易场所，如

60、如证券交易所所。 二、对对投资权益进进行执行在司司法界的争论论 对投资资权益的执行行，就是人民民法院对被执执行人在其他他企业中持有有的股权的强强制转让。强强制执行法学学者将投资权权益归类为动动产、不动产产和债权以外外的其他财产产权的一种，并并认为投资权权益作为股东东的一种财产产权具有可转转让性。依据据法理，凡是是可以转让的的财产，均可可以作为执行行标的。因此此投资权益也也可以作为强强制执行的标标的，适用强强制执行其他他财产权的执执行程序。但但权利的转让让受限制的，执执行时亦应受受到限制。国国外公司法中中一般都提到到法院依强制制执行程序转转让股权的问问题。我国对对于投资权益益的强制转让让，在法律