定金、违约金、赔偿损失的法律适用

1、PAGE PAGE 9定金、违约金、赔偿损失的法律适用违约责任，也即违反合同的民事责任，是违反有效合同所规定的义务的法律后果。违约责任作为民事责任的一类，是合同法的核心内容，也是民事责任制度的重要组成部分。违约责任是约束当事人全面地、正确地、严格地履行合同的法律机制，是合同之债履行的一般担保。根据合同法的规定，违约责任在形式上主要采取继续履行、赔偿损失、各种补救措施(如修补、替换等)、定金、违约金等。定金、违约金、赔偿损失作为违约责任的主要金钱形式，由于法律规定的模糊性导致了人们理解上的偏差，进而导致了在具体适用中的混乱。一、适用定金的几个问题定金，其本本身不是违约约责任的基本本形式，因为为它

2、不具有普普遍性，不是是一种单纯的的合同责任形形式，而是兼兼具有担保性性质。无论是是法律规定还还是法学理论论都是更多的的从担保性质质、担保功能能这一方面来来谈定金的。1.定金的的分类。在传传统民法中，按按照定金的作作用和目的可可将定金分为为五种：成成约定金，即即以定金的交交付作为合同同成立要件的的定金;证约约定金，即以以定金的交付付作为合同成成立的证明的的定金;违约约定金，即以以定金作为债债之不履行合合同的赔偿的的定金;解约约定金，即以以定金作为保保留合同解除除权的代价的的定金;立约约定金，即在在订立合同前前交付目的在在于保证正式式订立合同的的定金。但是是，只有违约约定金才能作作为一种独立立的责

3、任方式式且对合同的的履行起到充充分的担保作作用。2.定金的的性质。我国国民法通则则、担保保法、合合同法均将将定金与其它它担保方式并并列，统一规规定，即“当当事人一方在在法律规定的的范围内可向向对方给付定定金。债务人人履行债务后后，定金应当当抵作价款或或者收回，给给付定金一方方不履行债务务的，无权要要求返还定金金，接受定金金的一方不履履行债务的，应应当双倍返还还定金。”从从这一条文的的内容来看，应应解释为兼有有证约定金和和违约定金的的效力，但上上述规定显然然系任意性规规范，在合同同实践中当事事人可以约定定其它性质的的定金。由法法律对定金效效力的规定可可以看出，定定金责任具有有明显的惩罚罚违约行为

4、的的性质，它适适用于较为严严重的违约行行为。一方面面，只有在一一方完全不履履行合同或者者部分履行、迟迟延履行已构构成根本违约约，使非违约约方基于合同同所产生的期期待利益丧失失，订立合同同的目的不能能实现时方可可适用定金罚罚则。另一方方面，只有在在一方有过错错的情况下才才适用定金罚罚则。3.定金的的作用。定金金有不同的种种类，其性质质、效力也不不一致，因此此，其往往具具有多种功能能、多重作用用。首先，定定金有证明的的作用，即用用以证明和维维护双方的合合同法律关系系。其次，定定金有担保作作用，即通过过定金的惩罚罚性质来担保保债权实现和和债务清偿。但但定金的担保保功能又具有有特殊性。在在人的担保和和

5、物的担保中中，担保措施施往往都是单单向的，即只只有债权人可可以主张担保保权益，而定定金担保具有有双向性，即即不管是交付付定金的一方方，还是收取取定金的一方方都受其约束束，都享有担担保权益。最最后，定金是是一种预先给给付，具有预预付款的作用用。即给付方方按期履行了了合同，事先先支付的定金金应如数收回回，如果需要要向对方支付付价款或者酬酬金的可以折折抵价款或者者酬金的一部部分，属于结结算范畴，多多退少补。4.定金合合同。由于定定金有不同的的种类，其性性质也不同，法法律对定金的的规定不够详详细，缺乏可可操作性使得得不同的当事事人对定金的的理解差别很很大。定金之之债是从债务务，定金合同同也是从合同同，

6、其具有从从属性、实实践性、要式式性。实践践中有些当事事人交纳定金金时没有书面面协议，而只只是在收据上上标明“订金金”、“押金金”、“保证证金”等字样样，对于这种种情况，关关于适用中中华人民共和和国担保法若干问题的的解释第一一百一十八条条规定：“当当事人交付留留置金、担保保金、保证金金、订约金、押押金或者订金金等，但没有有约定定金性性质的，当事事人主张定金金权利的，人人民法院不予予支持。”“所所以，如果确确定所交付的的款项是定金金性质，那么么应当明确定金二字字，并明确说说明在何种情情况下不返还还或双倍返还还等，以免因因约定不明而而出现纠纷”。二、适用违违约金的几个个问题1.违约金金的分类。违违约

7、金有法定定违约金和约约定违约金之之分。法定违违约金是指由由法律直接规规定了违约的的情况和应支支付的违约金金数额的违约约金。对于法法定违约金即即使当事人在在合同中没有有约定而当事事人一方发生生有关法律中中规定的违约约情况违约方方就应按照法法律规定的数数额向对方支支付违约金。约定违约约金是指由当当事人双方自自行约定的违违约金。在实实践中往往会会出现当事人人之间既有约约定违约金的的条款又有法法定违约金的的情况，此时时违约责任的的确定涉及约约定违约金与与法定违约金金的协调问题题。在司法实实践中往往是是法定违约金金的效力高于于约定违约金金。而笔者认认为，只要约约定不违反法法律的强行性性规定，不损损害社会

8、公共共利益，应尊尊重当事人的的意思以约定定为准，因为为在私法领域域内“约定大大于法定”。但但需说明的是是违约金的约约定并不是毫毫无限制的自自由，而要受受到国家的适适当干预，我我国合同法法第一百一一十四条第二二款规定：“约约定的违约金金低于造成的的损失的，当当事人可以请请求人民法院院或者仲裁机机构予以增加加;约定的违违约金过分高高于造成的损损失的，当事事人可以请求求人民法院或或者仲裁机构构予以适当减减少。”这种种干预是通过过法院或仲裁裁机构适当减减少或者增加加的方式来实实现的，但是是法律对于约约定违约金低低于和高于造造成的损失因因而需要变更更的态度是不不同的，只要要违约金低于于实际造成的的损失，

9、当事事人就可以请请求法院或仲仲裁机构予以以增加，而不不考虑约定的的违约金与造造成损失的相相差程度，但但当约定违约约金高于造成成的损失时，必必须是在“过过分高于”的的损失时，当当事人才可以以请求法院或或仲裁机构予予以适当减少少。2.违约金金的性质。违违约金具有两两重性质：一一是惩罚性质质，即当事人人只要实施了了违约行为无无论是否给对对方造成经济济损失都应该该承担违约责责任，向对方方支付违约金金。二是补偿偿性质，即弥弥补给对方造造成的损失。三、适用赔赔偿损失的几几个问题1.赔偿损损失的分类。赔赔偿损失亦可可分为两类：约定赔偿损损失和法定赔赔偿损失。所所谓约定赔偿偿损失是指当当事人在订立立合同时预先

10、先约定一方违违约时向对方方支付一定的的金钱或约定定赔偿数额的的计算方法的的赔偿方式，是是世界各国都都普遍承认的的一种赔偿方方法。法定赔赔偿损失是指指由法律规定定的因违约方方的违约使受受害人遭受的的全部损失应应由违约方承承担的赔偿方方式。在具体体适用过程中中也存在协调调二者之间关关系的问题，首首先应清楚，从从原则上讲约约定赔偿损失失与法定赔偿偿损失在性质质上是互相排排斥的，即二二者是不能同同时并用的。其其次，约定赔赔偿损失一般般要优于法定定赔偿损失而而生效。这是是因为，其一一这一规则是是合同自由原原则的体现，也也是私法自治治的体现。其其二，约定赔赔偿损失具有有预定性、约约定性的特征征，其有利于于

11、及时的解决决赔偿损失的的请求问题，解解决法院在诉诉讼中赔偿范范围、赔偿数数额的计算方方法问题，减减少了讼累。其其三，约定赔赔偿损失条款款的存在有利利于促使当事事人意识到其其所承担的风风险，进而履履行合同，完完成交易。2.赔偿损损失的性质。赔赔偿损失的性性质在于补偿偿性，即通过过赔偿使受害害人遭受的损损失得到充分分恢复。假如如强调赔偿损损失具有惩罚罚性，则应从从惩罚有过错错的行为出发发，完全根据据过错的程度度来确定赔偿偿的数额，这这样反而不利利于维护受害害人的利益和和体现公平正正义的原则。在在一般情况下下，赔偿损失失的补偿性要要求赔偿额与与实际损害相相符合，但并并不一定绝对对的相等。因因为实践中

12、造造成的损害往往往相当复杂杂，既有财产产上的积极损损失和可得利利益的损失，也也有商业信誉誉、名誉及其其他非财产性性损害，即使使就可得利益益的损害而言言，其计算标标准在各种情情况下也不相相同，要求赔赔偿数额与损损害数额绝对对相等很难做做到。不过，既既然强调补偿偿性，就不能能使赔偿数额额与实际损害害之间的差距距过大。3.赔偿的的原则。赔偿偿损失以赔偿偿当事人遭受受的全部损害害为原则，即即既包括直接接损失又包括括间接损失。其目的就就是要使受害害人恢复到合合同订立前的的状态或者恢恢复到合同能能够得到严格格履行的情况况下的状态。四、定金、违违约金、赔偿偿损失的关系系(一)定金金与违约金：合同法第第一百一

13、十六六条规定：“当当事人既约定定违约金，又又约定定金的的一方违约时时，对方可选选择适用违约约金或者定金金条款。”因因此，有人就就认为定金与与违约金不能能并用。笔笔者认为，对对该条文不能能机械的理解解为非违约方方只能择其一一行使，彼此此互不相容，而而应该区分定定金的不同种种类而定，由由于定金可以以分为解约定定金、证约定定金、成约定定金、立约定定金和违约定定金等形式，它它们在适用中中的情况各不不相同，因此此与违约金的的关系也不一一样。首先，就就违约定金而而言，一般认认为由于它具具有预付违约约金的性质，因因此它与违约约金在目的、性性质和功能等等方面相同，两两者一般不能能并罚。否则则，不仅将会会给违约

14、方强强加过重的责责任而且责任任的后果与违违约实际所造造成的损失相相差很大，是是不合理不公公平的。所以以，在当事人人既约定了违违约金又约定定了定金的情情况下，应当当允许并且只只能由非违约约方选择一种种对其最为有有利的责任方方式。其次，就就解约定金、证证约定金、成成约定金、立立约定金而言言，它们与违违约金在性质质、功能、目目的等方面都都不同，如解解约定金的目目的是为了解解除合同，解解约定金的发发生导致合同同的解除，同同时它可以作作为预定的赔赔偿数额，受受害人对于损损失超过解约约金的部分不不得以定金的的形式另行提提出赔偿，而而违约金既具具有补偿性又又具有惩罚性性，违约金的的支付并不必必然导致合同同的

15、解除，在在一方违约的的情况下，尽尽管因解约定定金的支付而而使非违约方方的损失得到到补偿。但是是对违约方的的过错行为仍仍应在法律上上受到制裁。因因此，一方当当事人违约而而产生的违约约金责任是客客观存在的，不不能因解约定定金的支付而而完全消失，所所以二者可以以并用。对于于成约定金、立立约定金、证证约定金亦是是如此。(二)定金金与赔偿损失失：定金罚则则具有强烈的的惩罚性，它它只针对不履履行或其它根根本违约行为为发生效力，而而无论这些违违约是否产生生损害或产生生多大范围的的实际损害，也也就是说定金金是“法定”的的，不以实际际发生损害为为前提，即无无论一方的违违约是否造成成实际损害都都可能直接根根据法律

16、的规规定而导致定定金责任。赔赔偿损失的基基本性质在于于补偿性，即即填补当事人人因违约行为为所遭受的不不利益，主要要是经济上的的损失，一方方当事人违约约后，为保护护当事人权益益应通过损害害赔偿使得受受害人期望通通过合同履行行而能取得的的利益得以直直接或间接地地实现。有学学者称赔偿损损失为替代补补救方法以有有别于实际履履行直接接补救的方法法。当然，惩惩罚性赔偿损损失应当别论论。由以上可以以看出，定金金既非当事人人约定的最低低赔偿数额，也也非当事人约约定的损害赔赔偿总额，它它是一种独立立的责任形式式，与违约金金、赔偿损失失等责任形式式可以并用。(三)违约约金与赔偿损损失：赔偿损损失有约定与与法定之分

17、。约约定赔偿损失失与违约金关关系非常密切切，二者有相相似性，一方方面，二者都都是当事人事事先约定的，都都可以在违约约发生后对受受害人起到补补偿作用。从从我国司法实实践来看，约约定赔偿损失失与违约金常常常是相互替替代的。另一一方面，约定定赔偿损失与与违约金都能能起到督促合合同当事人履履行合同的作作用，起担保保作用。但二二者是有区别别的：首先，从从目的上看，违违约金主要是是为了担保合合同的履行，而而约定赔偿损损失的主要目目的是为了弥弥补法定赔偿偿损失的不足足，是为了解解决事后赔偿偿的困难。其其次，约定违违约金也可以以具有一定的的补偿性，但但它毕竟不是是损害赔偿，所所以在约定违违约金额小于于实际损失

18、时时，当事人可可以请求人民民法院或仲裁裁机构予以增增加。而对于于约定赔偿损损失来所，在在取得了赔偿偿额以后，当当事人就不能能要求赔偿损损失。所以，在在实践中判定定是约定赔偿偿损失还是违违约金，应当当看该约定能能否排除法定定赔偿损失。如如果，当事人人取得该约定定金额后，仍仍然可以要求求损害赔偿，那那么该约定就就是违约金条条款而不是约约定赔偿损失失条款。再次次，违约金的的支付不以实实际损害的发发生为前提，只只要有违约的的存在，不管管是否发生损损害都应当支支付。而赔偿偿损失条款的的生效则应当当以实际发生生的损害为前前提，虽然当当事人可以不不必证明损害害的范围，但但没有实际损损失是不能适适用约定赔偿偿损失条款的的。违约金作为为一种违约的的补救方式，具具有损害赔偿偿所不具有的的特点，由于于违约金数额额可由当事人人在订立合同同时约定，这这样当事人对对违约后承担担责任的范围围可以预先确确定，一旦发发生违约则不不必具体计算算损害范围，受受害人就可以以要求支付违违约金。