2014年10月法律硕士法理学试题及答案解析(七)

1、2014年10月法律硕士法理学试题及答案解析(七) 2014年10月法律硕士法理学试题及答案解析(七)已公布，请各位考生及时查看如下：单项选择题1.马克思指出：“立法者应该把自己看做科学家，他不是在制造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表述法律，他把精神关系内在规律表现在有意识的现行法律之中。”这段话表明( )A.立法者要像自然科学家样思维和行动B.法律是客观的，立法者在立法时不应发挥自己的主观能动性C.立法要尊重和反映客观规律D.立法者应该把现行法律看作是绝对精神体现【答案】C本题考查的知识点是：立法的科学性原则【考点分析】制定法律必须从实际出发，尊重客观规律，总结和借鉴科学的预见。其中首先的

2、是立法必须尊重客观实际，根据社会经济、政治和文化发展的客观需要，正确反映客观规律的要求。立法者最根本的任务是要研究规律，认识规律，尊重规律，并且善于利用规律，避免将主观愿望和想像作为立法的根据，当然科学立法也应尊重和发挥人的主动性。2.关于技术法规的表述;正确的是( )A.技术规范上升为法律后，称为技术法规B.并不是所有的技术法规都是社会规范C.有些技术规范不具有国家意志性D.技术法规调整的对象是人与自然的关系，并不涉及人与人之间的相互关系【答案】A本题考查的知识点是：对法律规范中技术法规性质的认识【考点分析】法在调整社会公共事务中的作用具体体现在几个方面：1.维护人类的基本生活条件包括：最低

3、限度的公共治安、社会成员的人身财产安全、环境卫生、食品卫生、生态平衡、交通畅通问题等。体现在法中，具体表现为：公共安全法、社会治安保障法、食品卫生法、环境保护法、交通法等。2.维护生产和交换的秩序包括生产的一般规则、交易行为的一般规范、基础的劳动条件等。目的在于减少生产和交换过程的偶然性和任意性，提高确定性和连续性，增加交易安全，降低风险增加收益。3.组织社会化大生产由国家承担私人之人力、物力、财力所不能负担的水利、能源、交通、宇航、基础公共设施的建设。4确定使用设备、工艺和技术的规程和质量要求，保障生产安全和消费者利益。5.促进科学、教育、文化事业的发展。法在执行社会公共职能，处理社会公共事

4、业中的作用，往往通过制定技术性法律规范加以实现。由国家确认的技术性规范也是国家意志的体现，由国家强制力保障实施，是一国法律体系中的重要组成部分。调整和维护社会公共事务的法律，在根本上同维护政治统治是一致的，符合法律规范的所有本质和特点。3.在我国，依据法律部门划分的标准和原则，中华人民共和国香港特别行政区基本法属于()A.行政法B.宪法C.社会保障法D.民法【答案】B本题考查的知识点是：对不同法律部门所包含的法律规范的认识【考点分析】法律部门又称部门法，是根据一定标准和原则所划定的同类法律规范的总称。法律部门的划分标准是法律的调整对象(特定的社会关系)为主，辅助于特定的调整方法。宪法部门内容是

5、关于国家、社会和公民的根本和基本的问题。即表现宪法内容的规范性法律文件有：中华人民共和国宪法、人民代表大会组织法、国务院组织法、法院组织法、国籍法、国旗法、国徽法、香港特别行政区基本法、检察院法;民法是关于平等主体间的财产和人身关系的法律规范的总称。财产关系与物相关的占有与流转的关系;人身关系与身份和生命相关的社会关系，如姓名权、名誉权、健康权等。与两者都相关的是知识产权，如著作权、发明权、专利权等。文件形式包括(民法通则、婚姻法、继承法、收养法、著作权法)。行政法部门是关于国家行政管理活动法律规范的总称。表现形式有行政诉讼法、行政复议条例、中国行政处罚法、治安管理条例、审计法、海关法、警察法

6、、公务员条例等。劳动和社会保障法是调整劳动关系和相关社会关系的法律规范的总称。中华人民共和国香港特别行政区基本法是关于国家行政根本问题的法律文件，属于宪法部门。(请尊重知识产权，由提供)4.关于法的分类的表述，能够成立的是()A.解决一般法和特别法冲突的原则是一般法优于特别法B.实体法和程序法是按照法律适用的范围的不同对法律所作的划分C.英美法系法律的基本分类是公法和私法D.从一定意义上讲，法的历史类型、法的渊源和法系等都可以看作是对法的分类【答案】D本题考查的知识点是：法的重要的分类方式和分类标准，以及法的级别效力适用原则。【考点分析】根据法律规范内容的不同分类标准，法律分为实体法和程序法。

7、实体法就是规定实体权利和义务的法律。如民法、刑法、行政法;程序法就是规定保证权利和义务得以实施的方法和步骤的法律。两者密不可分。对法律程序的遵循，其目的是保护权利的义务的实现。公法和私法是古罗马法学家首创的一种法律的分类方法。它被大陆法系国家普遍采用。法的历史类型是与社会历史形态相联系的概念，根据法所依赖的经济基础和阶级本质的不同，对法所做的一种历史分类。法律渊源通常在一般意义上是指法的形式渊源，是法律规范的创制形式和外部表现形式，根据创制和表现形式，法律渊源可以有不同的类别。法系是指根据法的历史传统和外部特征的不同，对法所做的分类。凡属于同一传统的法律就构成一个法系。在法的级别效力中，解决一

8、般法和特别法冲突的原则是特别法优于一般法。5.关于守法的表述，能够成立的是()A.在中国境内的外国人和无国籍人也是守法主体，但是依法享有外交豁免权的人除外B.在我国，守法的范围是指依法制定并生效的所有规范性法律文件，而不包括非规范性法律文件C.在我国，守法专指依法履行法律义务D.为了不受法律制裁而不违法的状态是守法的最低状态【答案】D本题考查的知识点是：对守法的全面了解，涉及守法的含义、主体、内容和状态。【考点分析】在我国领域内的外国组织、外国人和无国籍人是我国的守法主体之一，必须遵守中国的各种法律。守法的范围既包括规范性法律文件又包括非规范性法律文件。守法的内容是履行法律义务和行使法律权利的

9、统一结合。守法的状态包括守法的最低状态、中层状态和高级状态三种类型。其中守法的最低状态是不违法。多项选择题1.某甲用分期付款的方式购买了一套价值34万元人民币的商品房，银行每月从某甲的工资存折上扣划1300元，用于偿还银行的贷款，某甲和银行之间的这种法律关系属于( )A.基本法律关系B.隶属型法律关系C.相对法律关系;D.普通法律关系【答案】CD本题考查的知识点是：法律关系几种重要分类方式的含义【考点分析】根据不同的认识标准，法律关系可以有不同的分类。(一)按照法律关系所体现的社会内容的性质，法律关系分为基本法律关系、普通法律关系和诉讼法律关系。基本法律关系是指由宪法或宪法性法律所确认或创立的

10、、直接反应社会经济制度和政治制度基本性质的法律关系。普通法律关系是依据宪法以外的法律所形成的，存在于各类权利主体和义务主体之间的法律关系。诉讼法律关系是依据诉讼法律规范而形成的、存在于诉讼程序中的法律关系。(二)依照法律关系主体的法律地位是否平等，法律关系分为，平权型法律关系和隶属型法律关系。平权型法律关系是存在于法律地位平等的当事人之间的法律关系;隶属型法律关系是一方当事人可以依据职权而直接要求他方当事人为或不为一定行为的法律关系。(三)根据法律关系主体是否完全特定化，可以分为绝对法律关系和相对法律关系。绝对法律关系是指权利主体特定而义务主体不特定的法律关系;相对法律关系是指特定的权利主体和

11、特定的义务主体之间的法律关系。2.关于法律与其他社会现象关系的表述，能够成立的是()A.在法律与经济基础的关系中，法律并不是消极的，而是积极地服务于经济基础，并始终推动社会的发展B.在法律与政治的相互关系中，一般而言，政治对法律的影响和制约作用居于主导地位C.国家是法律存在和发展的政治基础，法律促进国家职能的实现，保障和规范国家权力的正常行使D.生产力是联系法律与生产关系的中介，法律通过调整生产力而影响生产关系的发展【答案】BC本题考查的知识点是：法律和政治、经济、国家、生产力等其他社会现象的关系。【考点分析】在法律和经济基础的关系中，法律并不是消极地适应于经济基础，法律对经济基础具有能动的反

12、作用。这种反作用表现在四各方面。(一)法律对经济基础的选择和确认作用;(二)法律对经济基础具有加速或延缓其发展的作用;(三)法律对经济基础具有保障和促进作用;(四)法律对生产关系的某些方面具有否定、阻碍或限制作用。通过以上可以得出：经济基础并非总是会和社会的发展成一致的积极关系。法律和政治都属于上层建筑，两者的关系主要体现在二者的相互作用，其中政治对法律的作用一般表现为：政治在上层建筑中居于主导地位，因而一般法律的产生和实现往往和一定的政治活动相关，反映和服务于一定的政治，政治活动和政治关系的发展变化必然在一定程度上影响法律的内容或法律的价值。法律和国家是两种不同的社会现象，有各自不同的性质和

13、规定性，但是两者又表现为一致性和共生性。(一)国家是法律存在的基础;(二)法律保障国家职能的实现。法律对国家职能的保障作用体现在三个方面：(1)法律确认和宣告国家权力的合法性;(2)法律促进国家职能的实现;(3)法律制约和监督国家权力的运行。生产力是指人类利用和改造自然、并从自然界获得物质生活资料的能力。法律作为上层建筑的组成部分，是通过调整生产关系而与生产力发生联系的。生产力是通过制约生产关系而制约法律，生产关系是联系法律和生产力的中介。3.因果联系原则是法律责任归责的一个重要原则，它的含义是()A.在认定行为人违法责任之前，应当确认主体的行为与损害结果之间的因果联系B.在认定行为人违法责任

14、之前，应当确认行为主体的意志、思想等主观方面因素与外部行为之间的因果联系C.在认定行为人违法责任之前，应当确认行为人的权利能力、行为能力与行为结果之间的因果联系D.在认定行为人违法责任之前，应当区分这种因果联系是必然的还是偶然的，直接的还是间接的【答案】ABD本题考查的知识点是：对因果联系原则含义的正确认识【考点分析】主体的行为是否违法，违法行为是否一定会导致法律责任的承担，通常要经过一定的确认和判断的过程，也必须遵循一定的标准和规则，就是所说的归责原则。归责原则体现了立法者的价值取向。法律的归责原则主要包括(一)责任法定原则;(二)因果联系原则;(三)责任相称原则;(四)责任自负原则。其中因

15、果联系原则的含义是指：(1)在认定行为人违法责任之前，应当首先确认行为和危害或损害结果之间的因果关系。(2)在认定行为人违法责任之前，应当首先确认意志、思想等主观方面因素和外部行为之间的因果关系。(3)在认定行为人违法责任之前，应当首先区分这种因果联系是必然的还是偶然的，直接的还是间接的。4.源于罗马法，以法国拿破仑法典为代表，风行世界各大洲的大陆系又称为()A.罗马法系B.法典法系C.普通法系D.民法法系【答案】ABD本题考查的知识点是：大陆法系的称谓【考点分析】法系是指根据法的历史传统和外部特征的不同，对法所做的分类。凡属于同一传统的法律就构成一个法系。一般可以被广泛接受的法系分类是大陆法

16、系和英美法系二类。大陆法系是受罗马法传统影响较深的法律的总称。大陆法系又可称为：民法法系、罗马法系和法典法系。5.下列选项中属于法的实施的是()A.交通警察对违反道路交通安全法的机动车驾驶员给予罚款处罚B.公民依法纳税C.男女双方依法进行结婚登记D.民法院在民事案件审理中依法进行调解【答案】ABCD本题考查的知识点是：对法的实施的灵活理解【考点分析】法的实施是指通过执法、司法和守法等途径，把法律规范具体运用于社会生活，使法作用于社会关系的活动。法的实施包括两大方面的内容：一是执法、司法，即国家机关及其公职人员严格执行法律、适用法律的活动;二是守法，即要求全体公民严格遵守法律规范的活动。6.关于

17、法律推理的表述能够成立的是()A.法律推理是法律适用中的一种思维活动，其目的是为法律适用提供正当理由B.英美法中系中判例法的方法是对实质推理方法的运用C.我国司法实践中运用的法律推理通常是演绎推理D.辩证推理的主要作用是为了解决因法律规定的复杂性而引起的的疑难问题【答案】ACD本题考查的知识点是：法律推理的内涵、类别和作用;【考点分析】法律推理是指以法律和事实两个已知的条件为前提，运用科学的方法和规则，为法律适用结论提供正当理由的一种逻辑思维活动。法律推理一般包括形式推理和实质推理两个类别。形式逻辑又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎、归纳推理。形式推理的应用前提：经过调查存在某

18、种事实和与之相关的法律规则和原则。(一)演绎推理就是的三段论推理。大前提：可以适用的法律规则和原则;小前提：经过认定的案件事实;结论：即判决或裁定(具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件)。这是我国司法实践当中最常用的推理方法。(二)归纳推理是从特殊到一般的推理。当法官处理案件时，手边没有合适的法律规则和法律原则供适用，但是从一系列早期的判例中可以总结出可适用的规则和原则，法官就按照先例的规则处理了此案。这是判例法国家最常用的法律推理方法。其优点在于体现了“同事同处”的司法公正原则。实质法律推理又称辩证推理，是指在两个互相矛盾的，都有一定道理的陈述中进行选择取其一的推理。它是在缺乏使结论

19、得以产生的确定无疑的法律和事实的情况下进行的推理。在法律和事实前提确定的情况下，一般不适用实质推理，实质法律推理是解决疑难法律案件的重要方法。简答题为什么说法律是一种特殊的社会规范?答案要点法是调整人们行为或社会关系的规范，具有规范性，是一种社会规范。不同于宗教、道德、社会习俗等其他社会规范，法律具有以下特征：(1)法是一种特殊规范，其特殊性首先表现在它是由国家制定或认可的，具有国家意志性，国家意志的法具有统一性和权威性。(2)法在国家权力范围内普遍有效，具有普遍性，而其他社会规范只对特定成员在特定范围内有效，如宗教中的教规，只对教徒有约束力。(3)一切社会规范都具有强制性，法不同于一般社会规

20、范的特点就在于法是由国家强制力保证实施的，具有国家强制性。(4)法是有严格程序规定的规范，具有程序性。道德、宗教以及习俗的实施一般不具有像法律一样严格和细致的实现程序。分析题马某与赵某系生意上的朋友。2002年7月8日，两人在饭店喝酒，马某说起现在生意难做，不讲信义的人越来越多。赵某随声附和。一向爱开玩笑的马某说： “老兄，凭咱们的关系，我就是给你张借条玩玩都放心。”马某随即写了“今借赵X人民币6000元的字条，签署自己的姓名后放在饭桌上。不料，几月后，马某收到法院送达的起诉状;方知赵某竟以该“借条”为据将他起诉到了法院，要求他偿还借款6000元。法院审理后认为，马某向赵某出具了借据，又没有证

21、据证明自己非出于真实意思表示，故双方债权债务关系成立。支持赵某的诉讼请求。请根据法理学的有关知识和原理，谈谈你对法院判决的认识。答案要点司法活动奉行“以事实为根据，以法律为准绳”的原则。所谓以事实为根据，指司法机关审理案件时，必须以与案件有关的客观事实为根据，查清事实真相。而事实有两层含义，一种是客观事实，另一种是推定事实。司法机关审理案件时，应当尽量追求客观真实，当客观事实无法明确时，就需要根据证据的真实性、举证责任的承担等因素判定事实，即推定事实，以此来解决诉讼解纷。本题中，赵某出具了借据作为证据，而马某又没有证据证明自己出具借据非出于真实意思表示，则法院只能根据赵某提供的证据推定双方债权

22、债务关系成立，支持赵某的诉讼请求。论述题运用法理学的知识，并适当结合我国现行宪法和古代法律制度的有关规定，论述当代中国公民在法律适用上的一律平等的原则。答案要点坚持公民在法律面前一律平等，首先是指公民在法律适用上一律平等，这不仅是司法的一项基本原则，而且是我国宪法制定的根本理念和社会主义法治的一项重要原则。我国宪法明确规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”在我国，宪法和其他法律法规中体现的公民在法律适用上一律平等原则的基本含义是：(1)我国公民不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都必须平等地遵守宪法、法律和其他法规，依法平等地享有法定的权利和

23、承担法定的义务。(2)司法机关在适用法律时对于一切公民都统一适用，不允许有任何优待或歧视。任何公民的合法权益必须毫无例外地受到法律的平等保护。任何国家机关不得以任何理由歧视任何公民，公民有权要求得到平等对待和服务。(3)不允许任何组织或个人享有宪法和法律规定以外的特权，任何人都必须在宪法和法律的范围内活动。(4)公民的权利和自由平等地受到司法保护。司法机关在适用法律时，要以恰当地法律程序处理涉及公民权利的案件，以同样的法律标准给予同样的裁判，任何公民的违法行为必须毫无例外地依法平等地得到追究和制裁。在中国古代法律制度中，由于它在本质上均属于剥削社会的法，并具有“礼法并用、以刑为主、家族宗法统治”的根本特点，因此