法硕民法第三篇债权与合同

1、王炳棣第三篇债权第16章债权概述考试大纲第一节债的概念念和种类一、债的概念二、债的种类1、债的概念、特特征（法条分分析题（概念念、特点，意意义），选择择题）债是特定的当事事人之间可以以请求为特定定行为的民事事法律关系。这这种法律关系系包括主体、客客体和内容三三个要素。债的主体，即债债的当事人，包包括债权人和和债务人，二二者必须是特特定的。债原原则上只对特特定当事人有有效，只在法法律有规定的的情况下才发发生对第三人人的效力。债的内容，是指指债权与债务务。债权和债债务具有特定定性和对应性性；债权是请请求为特定行行为的权利，债债务时为该特特定行为的义义务，债是债债权和债务的的统一体。债的客体，又称称

2、债的标的，是是债权债务共共同指向的对对象。同说认认为，债的客客体是债务人人的特定行为为，亦称给付付。给付包括括积极给付和和消极给付。积积极给付是以以作为为内容容的给付，消消极给付是以以不作为为内内容的给付。给付应当具备三三个条件；（11）合法（22）可能（33）确定。？给付的确定债的特征主要为为债是存在于特定定当事人之间间的法律关系系债是特定当事人人之间请求为为特定行为的的法律关系债是能够以货币币衡量评价的的财产法律关关系债是按照法律规规定或法律行行为而产生的的法律关系。意义使当事人之间的的权利义务关关系得已确定定。2、债的种类（选选择题）参考考合同的分类类分类根据内容1以债的发生根据据为标准

3、（选选择题）合同之债：又称称约定之债，或或叫意定之债债，是指基于于当事人之间间订立的合同同而发生的债债非合同之债：又又称法定之债债，是指基于于法律的规定定，因某一法法律事实的出出现，在特定定当事人之间间产生的债，主要包括侵权行为之债、不当得利之债和无因管理之债及其因缔约过失责任而产生的债务2以债的标的物性性质为标准特定物之债：指指以特定物为为标的物的债债种类物之债：指指以种类物为为标的物的债债区别的意义主要要有：第一，在在标的物交付付之前灭失时时，债务人的的义务不同；如果是特定定物之债，债债务人免除继继续履行的责责任；如果是是种类物之债债，债务人仍仍需继续履行行。第二，标标的物的所有有权转移时

4、间间和风险负担担的转移时间间不同；在特特定物之债中中，上述时间间可以有当事事人约定或由由法律规定；在种类物之之债中，这一一时间只能是是标的物交付付时。3以债的主体的人人数为标准单一之债：是指指债权人、债债务人均仅为为一人的债多数人之债：是是指债权人、债债务人一方或或多方是多数数人的债。区别的意义主要要有：单一之之债只涉及债债权人与债务务人之间的外外部权利义务务关系，法律律关系较为简简单；而在多多数之债中，不不仅存在债权权人与债务人人之间的外部部权利义务关关系，还有多多数债权人之之间或者多数数债务人之间间的内部权利利义务关系，法法律关系较为为复杂。4以主体对债权或或债务的承受受情况为标准准按份之

5、债：是指指债的多数主主体各自按照照确定的份额额分享债权或或分担债务的的债。连带之债：是指指债的多数主主体中任何一一人都有权请请求对方履行行全部债务，或或者任何一人人都有义务向向对方履行全全部债务的债债，连带之债债的多数人一一方相互间有有连带关系。5以债的标的有无无选择性为标标准简单之债：又称称不可选择之之债，是指债债的标的只有有一种，当事事人只能依照照该种标的履履行而无选择择性余地的债债；选择之债：是指指债的标的有有数种，当事事人可以选择择其中之一为为履行的债。6主债，从债以存在从属关系系的两个债中中，一起各自自的地位为标标准对债进行行的划分。主债是指能够独独立存在，不不宜其他债的的存在为前提

6、提之债；从债债是指不能独独立存在、须须以主债的存存在为存在前前提之债。3、债权的概念念、特征债权是指债权人人所享有的请请求债务人为为特定行为的的权利。债权权的法律特征征表现为债权是请求权，表表现为债权人人有权请求债债务人为一定定行为，但无无权直接支配配属于债务人人所有的财产产。债权是相对权，表表现为原则上上债权人只能能向特定的当当事人请求给给付，债务人人也只对特定定的债权人负负有给付义务务，但法律另另有规定或当当事人另有约约定的除外。债权具有任意性性，表现为当当事人在不违违反法律禁止止性规定的情情况下可以任任意设定债的的关系，法律律并不加以限限制；即使是是法定之债，当当事人也可以以通过协商确确

7、定债的内容容。债权具有平等性性，表现为当当数个债权人人对同一债务务人先后发生生数个债权时时，各个债权权具有同等的的效力，不因因债权发生的的先后而有所所区别。债权具有相容性性，表现为在在同一标的物物上可以成立立数个债权，各各债权之间互互不排斥，可可以相容。债权具有期限性性，意味着债债权只在一定定期限内存在在，期限届满满，债权即归归于消灭。第二节债的发生生、变更和消消灭一、债的发生根根据合同；侵权行为为；不当得利利；无因管理理；其他事实实。二、债的变更债的内容变更；债的主体变变更。三、债的消灭二、债的变更债的内容变更：是指在不改改变债的主体体的情况下对对债的内容进进行的改变。（如如改变标的物物、改

8、变担保保等）其特征征在于：（11）变更以原原债有效为前前提；（2）变变更的是债的的内容而非债债的主体；（33）变更之后后，债的关系系仍然有效。债债的变更原则则上应经过当当事人协商一一致，并应当当依法定方式式进行。债的主体变更：又称债的转转移，是指在在不改变债的的内容的情况况下债的主体体发生变更，包包括债权移转转、债务移转转和债权债务务的概括移转转。合同债权的转让让（选择题，案案例分析题）（一）债权移转转法条规定合同法第七十九条债权权人可以将合合同的权利全全部或者部分分转让给第三三人，但有下下列情形之一一的除外：（一）根据合同同性质不得转转让；（二）按照当事事人约定不得得转让；（三）依照法律律规

9、定不得转转让。命题：不得转让让的合同情形形有哪些第八十条债权人人转让权利的的，应当通知知债务人。未未经通知，该该转让对债务务人不发生效效力。（选择择题）债权人转让权利利的通知不得得撤销，但经经受让人同意意的除外。第八十二条债务务人接到债权权转让通知后后，债务人对对让与人的抗抗辩，可以向向受让人主张张。第八十三条债务务人接到债权权转让通知时时，债务人对对让与人享有有债权，并且且债务人的债债权先于转让让的债权到期期或者同时到到期的，债务务人可以向受受让人主张抵抵销。构成要件又称债权转让，是是指在不改变变债的内容的的前提下，债债权人将其全全部债权或部部分债权转移移给第三人。债权转让可以依依据法律规定

10、定（如：保险险中的代位追追偿权就使支支付了保险金金的保险人享享有了原属于于被保险人的的债权），也也可以依据民民事法律行为为（如：赠与与和合同。）通过合同方式让让与债权的条条件：存在有效的债权权让与人即原债权权人与第三人人达成合意且且不违反法律律规定债权具有可让与与性债权人让与债权权应当通知债债务人，未经经通知的，对对债务人不发发生效力。此此外，法律行行政法规规定定债权让与应应当办理批准准、登记手续续的，依照其其规定。法律效力债权移转的效力力包括对内效效力和对外效效力。对内效效力包括主权权利及与债权权有关的从权权利一并有出出让人转移给给受让人，但但保证债权允允许有例外，同同时专属于债债权人的权利

11、利不能当然地地移转。出让让人应保证其其转让的权利利有效存在且且不存在权利利瑕疵。对外外效力包括债债务人应向新新债权人即受受让人履行债债务，并得向向其行使对抗抗债权人的抗抗辩权以及对对原债权人享享有的抵销权权。1、不得让与的的债权情形：1）根据合同性性质不得转让让的债权2）当当事人约定不不得转让的债债权3）依据据法律规定不不得转让的债债权（二）债务移转转：法条规定构成要件又称债务承担，是是指在不改变变债的内容的的前提下而发发生的债务人人的变更。债务移转的要件件：须存在有效的债债务。须有一债务移转转为内容的协协议。该协议议可以是第三三人与债权人人订立的，也也可以是第三三人与债务人人签订的。须债务具

12、有可移移转性。凡性性质上不可移移转的债务以以及当事人约约定不得移转转的债务，均均不具有可移移转性。须经债权人同意意。法律效力债务承担的法律律效力（1）第三人取取代原债务人人成为新债务务人，或与原原债务人共同同承担债务。（2）新债务人人可以行使原原债务人对债债权人的抗辩辩权。（3）承担债务务的范围，包包括主债务及及非专属于原原债务人的从从债务（如：附属于主债债务的利息债债务）；但保保证人承担的的保证债务不不当然随主债债务移转，除除非经保证人人同意。1、分类根据移转后原债债务人是否免免责为标准免责的债务承担担：是指债务务人将其债务务全部移转给给第三人承担担而是自己脱脱离债的关系系的债务承担担方式。

13、并存的债务承担担：是指债务务人并不脱离离债的关系，而而由第三人加加入到债的关关系之中进而而与债务人共共同向债权人人承担债务的的债务承担方方式。（三）债权债务务的概括移转转债权债务的概括括移转：简称称债的概括承承受，是指债债的一方主体体将其债权债债务移转给第第三人，使该该第三人代替替出让人的地地位，成为债债的新的当事事人的事实。债的概括承受发发生的原因（1）意定承受受：是指债的的一方通过与与第三人订立立合同而进行行的债的概括括承受。此种种概括承受须须经对方当事事人的同意，其其效力时承受受人取得原当当事人及出让让人的一切权权利义务。（2）法定承受受：是指基于于法律的直接接规定发生债债的概括承受受。

14、（如：企企业的合并分分立、继承、租租赁物的出卖卖等）此种概概括承受无需需征得对方当当事人的同意意，通常仅需需通知即可。其其效力是第三三人概括承受受原当事人一一方的债权债债务。三、债的消灭债的消灭是指债债的关系在客客观上不复存存在，这意味味着债的效力力终止。债消灭的法律后后果债的消灭不仅使使主债终止，亦亦使从债一并并终止，但债债的消灭不影影响合同中结结算和清理条条款的效力。债债消灭后，当当事人应当遵遵循诚实信用用原则，根据据交易习惯，履履行通知、协协助、保密等等义务，此种种义务成为“后后合同义务”。违反此义务致对方损害的，应当承担损害赔偿责任。债的消灭的主要要原因有：债的履行债的解除债的抵销债的

15、提存债的免除债的混同（一）抵消抵销：是指互负负债务的双方方当事人将两两项债务相互互充抵，以使使双方债务在在等额内消灭灭的行为。抵消不得附条件件和附期限不得抵销的债务务包括三种：（选择题）第一种，性质上上不得抵销的的。（a）不不作为债务、提提供劳务的债债务。（b）具具有专属性的的债务，如抚抚恤金、退休休金、抚养费费债务。（cc）因“故意意”侵权行为为发生的债务务。第二种，法律规规定不得抵销销的债务。民民诉法规定，强强制执行时应应当为被执行行人保留必要要的生活费用用，因此，对对于这些应付付费用不得主主张抵销。第三种，当事人人约定不得抵抵销的（合合同法解释（二二）第233条）。需要注意的是：合同法解

16、解释（二）第第24条规定定了抵销相对对人的异议期期间：“对于于债务抵销虽虽有异议，但但在约定的异异议期限届满满后才提出异异议并向人民民法院起诉的的，人民法院院不予支持；当事人没有有约定异议期期间，在债务务抵销通知到到达之日起三三个月以后才才向人民法院院起诉的，人人民法院不予予支持。”1、法定抵销（）（法条条分析题、案案例分析题、客客观题）法条规定构成要件法定抵销：指在在符合法律规规定的条件下下，经由一方方作出抵销的的意思表示而而使双方的债债权债务在对对等额内消灭灭的抵销方式式。法定抵消消系抵消的一一种，是属于于债的消灭的的原因之一。其其意义在于，在在债务履行上上避免了交易易的麻烦，节节省了交易

17、费费用。法定抵销的构成成要件：须双方当事人互互负债务，互互相债权须自动债权即提提出抵销的债债权已届清偿偿其须双方债务的标标的物种类、品品质相同须不存在按照合合同性质或者者依照法律规规定不得抵销销的情形。法律效力法定抵销的法律律后果抵销为单方法律律行为，具备备上述条件，一一方当事人即即享有抵销权权，只须通知知对方即可发发生抵销后果果，但抵销不不得附条件或或者期限。抵抵销的效力在在于使双方所所负的债务在在等额内消灭灭。法定抵销权的行行使（1）抵销权的的行使方式。法法定抵销权人人主张抵销的的，应当发出出抵销的通知知（书面、口口头均可），通通知到达对方方时，产生抵抵销的效力。法法定抵销权为为形成权。抵

18、抵销时不得附附条件或附期期限。（2）法定抵销销的效力。符符合法定抵销销条件的，抵抵销的通知到到达相对人时时，双方的债债权在“对等等额内”消灭灭。例如：甲甲欠乙货款550万，乙欠欠甲租金100万，均已到到期，乙向甲甲主张抵销，抵抵销的通知到到达甲时，乙乙对甲的100万元债务消消灭，甲对乙乙的50万元元债务消灭110万元，还还剩40万元元。2、抵消之合意意抵销法条规定构成要件合意抵销，又称称任意抵销，指指当事人通过过订立抵销合合同而使双方方互负的债务务发生抵销效效果的抵销方方式。任意抵销的实质质是互负债务务的双方当事事人订立一个个在对等额内内消灭彼此债债权债务的合合同。因此，无无论双方互负负债务的

19、给付付种类、品质质是否相同的的，也无论债债务的履行期期限是否届满满，诉讼时效效是否经过，只只要经双方协协商一致，均均可以抵销。合意抵销是通过过双方协商进进行的，只须须满足合同的的成立即生效效要件即可，不不受法定抵销销的限制。抵抵销的效力在在于使双方所所负的债务在在等额内消灭灭。法律效力（二）提存法条规定合同法Articlee101Thhedebttormayydepossititsstargeetedmaatteriifithaasdiffficulttytodiischarrgeitssdebtssowinggtoanyyoftheefolloowingssituattions:第一百零一条

20、有有下列情形之之一，难以履履行债务的，债债务人可以将将标的物提存存：(1)theccredittorreffusesttoacceepttheedischhargewwithouutjusttifiabblereaason;（一）债权人无无正当理由拒拒绝受领；(2)thewwhereaaboutssoftheecrediitorissunknoown;（二二）债权人下下落不明；(3)theccredittordieeswithhoutdeetermiiningaanheirrorhasslostccapaciityofccivilcconducctwithhoutdeetermiiningaa

21、guarddian;oor（三）债债权人死亡未未确定继承人人或者丧失民民事行为能力力未确定监护护人；(4)otheersituuationnsasprrovideedforbbylaw.（四）法律律规定的其他他情形。Ifthetaargeteedmattterisuunsuittableffordeppositoortheddeposiitistoooexpeensivee,theddebtorrmayauuctionnorselllitannddepoositthheprocceedsaaccorddingtoolaw.标标的物不适于于提存或者提提存费用过高高的，债务人人依法可以拍拍卖或者变

22、卖卖标的物，提提存所得的价价款。Articlee102Affterthhetarggetedmmatterrisdeppositeed,theedebtoorshalllprommptlynnotifyythecrreditoororhiisheirrorguaardiannthereeof,unnlesstthewheereabooutsoffthecrreditoorisunnknownn.第一百零零二条标的物物提存后，除除债权人下落落不明的以外外，债务人应应当及时通知知债权人或者者债权人的继继承人、监护护人。Articlee103Thheriskkofdammageanndlosssof

23、theetargeetedmaatteraafterddeposiitshalllbeboornebyythecrreditoor.Acccruediintereestfroomthettargettedmattterduuringttheperriodoffdepossitshaallbellongtoothecrreditoor.Theeexpennsesfoordepoositinngthettargettedmatttershhallbeeborneebytheecrediitor.第第一百零三条条标的物提存存后，毁损、灭灭失的风险由由债权人承担担。提存期间间，标的物的的孳息归债权权人

24、所有。提提存费用由债债权人负担。Articlee104Thhecredditormmaycolllecttthedeppositeedtarggetedmmatterratanyytime.Howevver,iffthecrreditoorowessthedeebtormmatureedliabbilitiies,thhedepoositarryagenncyshaall,attthedeebtorsrequuest,ddisalllowtheecrediitortoocolleecttheetargeetedmaatterbbeforeemeetiingitssownliiabiliitie

25、soorprovvidinggaguarranteee.第一百零零四条债权人人可以随时领领取提存物，但但债权人对债债务人负有到到期债务的，在在债权人未履履行债务或者者提供担保之之前，提存部部门根据债务务人的要求应应当拒绝其领领取提存物。Therighhtofaccredittortoccollecctthettargettedmatttershhallvaanishiiftherrightiisnoteexerciisedwiithinffiveyeearsfrromtheedateoofdepoositanndthettargettedmattterdeeposittedshaallbell

26、ongtootheSttateaffterdeeductiionoftthedeppositeexpensses.债权人领取提存存物的权利，自自提存之日起起五年内不行行使而消灭，提提存物扣除提提存费用后归归国家所有。构成要件提存是指由于债债权人的原因因而无法向其其交付履行标标的物时，债债务人将该标标的物交付给给提存机关以以消灭债务的的行为。提存须具备的条条件须有因债权人方方面的原因使使债务人难以以履行债务的的客观情况发发生。根据合合同法的规定定，这种客观观情况包括：（1）债权权人无正当理理由拒绝受领领（2）债权权人下落不明明（3）债权权人死亡为确确定继承人或或者丧失行为为能力为确定定监护人（4

27、4）债权人分分立、合并或或者变更住所所没有通知债债务人，致使使债务人履行行债务发生困困难的等法律律规定的其他他情形须提存的标的物物适宜提存。须经法定程序进进行。法律效力1、自提存之日日起，债务人人与债权人之之间因合同所所生之权利义义务终止。标标的物提存后后，其所有权权原则上转移移给债权人，孳孳息贵债权人人所有，提存存费用由债权权人负担，提提存期间毁损损灭失的风险险亦由债权人人承担。2、标的物提存存后，债务人人应当及时通通知债权人或或债权人的继继承人、监护护人。若债务务人无法通知知，应有提存存机关履行此此义务。3、债权人领取取提存物的权权利，自提存存之日起5年年内不行使而而消灭，提存存物扣除提存

28、存费用后归国国家所有。合同法解释（二二）第255条规定，符符合提存条件件的，债务人人将合同标的的物或者标的的物拍卖、变变卖所得价款款交付提存部部门时，提存存成立。提存存的成立将发发生以下效力力：（1）对债务人人的效力。债务人的债债务免除。即即提存成立的的，视为债务务人在其提存存范围内已经经履行债务。债务人负有有通知义务。债债务人应将提提存的事实通通知债权人或或者债权人的的继承人、监监护人。债务务人怠于通知知的，虽不影影响提存的效效力，但债务务人应赔偿因因怠于通知给给对方造成的的损失。（2）对债权人人的效力。提存物的所所有权归债权权人。提存存物所生的孳孳息归债权人人所有。提提存物毁损、灭灭失的风

29、险自自提存之日起起由债权人承承担。提存存费用由债权权人承担。债权人有权权自提存之日日起5年内向向提存机关领领取提存物。55年期满债权权人未提取提提存物的，提提存物扣除提提存费用后归归国家所有。1、下列标的物物不能提存：标的物不适合合提存。例如如：成套的大大型设备、鲜鲜活易腐物品品等。提存存费用过高的的。例如：债债务人交付的的标的物为1100头奶牛牛，则不适合合于提存。对对于标的物不不适合提存的的，债务人依依法可以拍卖卖或者变卖标标的物，提存存所得的价款款。（三）混同法条规定构成要件混同：是指债权权人和债务人人合为一人即即债权债务归归于一人的事事实。混同无无须以任何人人的意思表示示为成立要件件，

30、故属于法法律事实中的的事件。混同成立的原因因：概括承受：如：相互有债权权债务关系的的企业合并为为一个企业，债债权债务即因因同归于一个个企业而消灭灭，债权人继继承债务人的的遗产或债务务人继承债权权人的遗产，债债权债务同归归于继承人而而消灭。特定承受：是指指在债务人受受让债权人的的债权，债权权人承受债务务人的债务的的场合，债权权债务亦因混混同而消灭法律效力混同的效力在于绝对地消灭灭合同关系及及因合同所生生的从债权和和从债务，但但涉及第三人人利益的除外外。第三节不当得利利一、不当得利的的概念二、不当得利的的构成要件三、不当得利之之债的效力法条规定构成要件不当得利：是指指没有合同法法根据取得利利益而使

31、他人人财产受损的的实施。同说说认为不当得得利属于事件件。其构成要要件为：一方获得利益他防守有损失一方利益和他方方损失之间有有因果关系获益没有合法根根据法律效力法律效力不当得利一经成成立，当事人人之间形成债债的关系，受受有损失的一一方享有请求求返还其利益益的权利，获获得利益的一一方负有返还还利益的义务务。应予返还还的利益包括括：原物、原原物所生的孳孳息以及利用用原物所取得得利益。返还还利益的具体体范围依据获获得利益的一一方的主观心心态而定：受受益方为善意意时，若损失失大于利益，只只返还显存利利益；若损失失小于利益，还还须就损失与与利益之间的的差额进行赔赔偿。1、不适用不当当得利的情形形有：对无扶

32、养义务的的亲属误以为为有扶养义务务而予以抚养养他人结婚生子给给予贺礼期前清偿行贿受贿夫妻一方与他人人通奸，向发发现者支付金金钱用金钱收买杀手手赌博之债第四节无因管理理一、无因管理的的概念二、无因管理的的构成要件三、无因管理之之债的效力构成要件无因管理:是指指没有法定的的或者约定的的义务，为避避免他人利益益受损失而进进行管理或者者服务的行为为。其构成要要件为：管理他人事物为他人谋利益的的意思无法律上的义务务法律效力无因管理一经成成立，即在当当事人之间产产生债的关系系，管理人享享有请求偿无无因管理或者者服务所支出出的必要费用用的权利，承承担适当管理理的义务；本本人则负有偿偿还费用的义义务。在民事生

33、活中，未未经他人委托托或者法律授授权管理他人人事物本为侵侵权行为，但但因管理人管管理他人失物物是处于为他他人谋利益的的目的，故阻阻却了行为的的违法性，并并且管理人被被赋予了请求求偿还管理费费用的权利。立法意义法律之所以如此此规定，其目目的是为了保保护本人的利利益，因此，依依照通说，本本人所应支付付的必要费用用一般不超过过其所受利益益为限。无因管理针对特特定事物。1、无因管理与与无权代理的的区别：无权代理并不具具有为他人某某利益的意思思，而无因管管理必须具有有为他人谋利利益的意思无权代理涉及本本人、无权代代理任何第三三人三方当事事人，而无因因管理中，只只存在管理人人和受益人。历年真题汇编2012

34、49.甲、乙互互负债务，根根据合同法规规定，双方债债务法定抵消消的条件包括括A双方协商一致致B双方所负债债务数额相等等C双方的绘付付为同种类、同同品质D双方的债务务均届满偿期期【参考答案】CCD2011非法学学27下列行为为中，构成无无因管理的是是A未受委托替替朋友招待客客人B未成年人人抢救落水儿儿童C主动代同事事值夜班D代替配偶偶放弃继承权权2011法学20下列事实实中，能够形形成不当得利利之债的是A提前偿还所所欠他人债务务B养子女给给付生父母赡赡养费C明知不欠他他人钱款而为为给付D依合同支支付货款后合合同被撤销2009-非法法学39.20066年9月，董某到到某银行取款款时，意外发发现自己

35、的银银行卡里多了了50万元存款款。经查，是是银行误将一一个与董某同同名同姓人的的存款存入董董某的卡里。此此种情形可构构成()。A意外事件B不当得利CC赠与行为为D侵权行为为第17章合同考试大纲第一节合同概述述一、合同的概念念和特征二、合同的种类类1、合同的概念念、特征合同是平等主体体的自然人、法法人及其他组组织之间设立立、变更、终终止民事权利利义务关系的的协议。合同同具有如下特特征合同是一种民事事法律行为，以以意思表示为为要素并依据据意思表示的的内容发生相相应法律后果果。合同两方以上当当事人意思表表示一致的民民事法律行为为，是平等当当事人之间的的一种协议或或合意合同已设立、变变更、终止民民事权

36、利义务务关系为目的的。2、合同的分类类（选择题）序分类依据1、主合同与从从合同（1）主合同。指指不以其他合合同的存在为为前提而能独独立存在的合合同。（2）从合同。指指须以其他合合同的存在为为前提，自身身不能独立存存在的合同。抵抵押合同、质质押合同、保保证合同、定定金合同与被被担保的合同同之间的关系系，就是主从从合同关系。分类的意义。主主从合同之间间具有成立、存存续、消灭上上的从属关系系。从合同以以主合同的存存在为前提，主主合同变更或或消灭，从合合同原则上随随之变更或消消灭。要是合同与不要要式合同（1）要式合同同。指法律规规定应当采用用特定形式的的合同。法律律规定应当采采用的特定形形式包括书面面

37、、登记、批批准、公证等等形式。（2）不要式合合同。指法律律不要求必须须采用特定形形式的合同。分类的意义。法法律对合同形形式的要求可可能成为影响响合同成立或或生效的因素素。不过，为为了贯彻鼓励励交易原则，合合同法第336条规定：“法律、行行政法规规定定或者当事人人约定采用书书面形式订立立合同，当事事人未采用书书面形式但一一方已经履行行合同主要义义务，对方接接受的，该合合同成立”。可可见，要式合合同的要式性性对合同的成成立与生效只只具有相对意意义。有偿合同与无偿偿合同（1）有偿合同同。指合同当当事人一方享享有合同规定定的权益，必必须向对方偿偿付相应代价价的合同。（2）无偿合同同。指合同当当事人一方

38、享享有合同规定定的权益，不不必向对方偿偿付相应代价价的合同。有偿合同与无偿偿合同的划分分，与双务合合同与单务合合同的划分，并并非一一对应应的关系。一一般来说，双双务合同都是是有偿合同，但但单务合同却却并非皆为无无偿合同。有有些单务合同同是无偿的，如如赠与合同、抵抵押合同、质质押合同、保保证合同；而而有些单务合合同却是有偿偿合同，如约约定利息的消消费借贷合同同（消费借贷贷合同为实践践合同，出借借人交付借款款时合同才成成立，此时仅仅借款人负担担还本付息的的义务，出借借人不负担任任何义务，因因此消费借贷贷合同为单务务合同；约定定了利息的消消费借贷合同同，借款人享享有合同权益益支付了代价价，为有偿合合

39、同）。分类的意义。这这一分类在司司法考试中的的意义最为重重大，举其要要者：确定定合同的性质质。买卖、互互易、租赁只只能是有偿合合同；赠与、借借用、保证、质质押、抵押只只能是无偿合合同；委托、保保管、消费借借贷既可以是是有偿合同也也可以是无偿偿合同。义义务人的注意意义务不同，责责任不同。例例如，根据合合同法第3374、4006条的规定定，保管合同同、委托合同同如果为无偿偿合同的，保保管人、受托托人的注意义义务较低，仅仅对故意或者者重大过失造造成的损害承承担责任；相相反，如果保保管合同、委委托合同为有有偿合同，则则保管人、受受托人对自己己的一般过失失给对方造成成的损害亦需需承担责任。合合同法第11

40、89、1991条的规定定也体现了这这一精神。对缔约当事事人行为能力力的要求不同同。订立有偿偿合同的当事事人原则上应应具有完全民民事行为能力力人，限制行行为能力人非非经法定代理理人同意，不不能订立超出出其行为能力力范围的有偿偿合同；但限限制民事行为为能力人甚至至无民事行为为能力人可以以订立纯获利利益的无偿合合同。对债债权人行使撤撤销权的意义义不同。债权权人行使撤销销权，其对象象仅限于债务务人无偿处分分或以不合理理的低价转让让财产的行为为，而对债务务人以合理价价格有偿处分分财产的行为为不能作为债债权人撤销权权的对象。单务合同与双务务合同（1）双务合同同。指当事人人互负对待给给付义务的合合同。双务合

41、合同中，当事事人双方均承承担合同义务务，且互为对对价，一方的的当事人所享享有的权利，即即为对方当事事人所负担的的义务。（2）单务合同同。指只有一一方当事人承承担给付义务务或者双方的的义务不具有有对待给付关关系的合同。单单务合同有两两种类型：仅一方承担担给付义务的的合同。例如如借用合同，借借用合同成立立后，只有借借用人负有按按照约定使用用并于借用期期满归还借用用物的义务，出出借人不负合合同义务。虽双方均负负担合同义务务，但双方的的义务不具有有对待给付关关系的合同。例例如，附义务务的赠与合同同，赠与人交交付赠与财产产的义务与受受增人所负担担的义务不具具有对价关系系，因而附义义务的赠与合合同依然属于

42、于单务合同。分类的意义：双务合同的的债务之间具具有牵连性，因因此履行抗辩辩权仅发生于于双务合同中中（合同法法第6669条）。双务合同存存在风险负担担的问题；而而单务合同无无风险负担的的问题。诺城合同与实践践合同（1）诺成合同同。指当事人人意思表示一一致即告成立立的合同。须须注意：下列列两类合同以以前为实践合合同，现在为为诺成合同：动产质押押合同（物物权法第2212条对担担保法第664条第二款款作了修改）；自然人间间的赠与合同同（合同法法第1855条对民通通意见第1128条作了了修改）。（2）实践合同同。又称要物物合同，指除除当事人意思思表示一致以以外，还需要要以标的物的的交付为成立立要件的合同

43、同。包括：定金合同（担担保法第990条）；自然人之间间的借贷合同同（合同法法第2100条）；保保管合同（合合同法第3367条）；借用合同同（民通意意见第1226条）。分类用处：判判断合同是否否成立。责责任性质不同同。在诺成合合同中，交付付标的物当事事人的合同义义务，违反义义务产生“违违约责任”。而而在实践合同同中，交付标标的物或完成成其他给付是是先合同义务务，违反它不不产生违约责责任，可能构构成“缔约过过失责任”。赠与合同是单务务双方无偿诺诺城合同仓储合同是双务务双方有偿诺诺城合同第二节合同的订订立一、合同订立的的一般程序要约；承诺。简述合同订立的的概念：合同订立：是指指当事人就合合同的相关内

44、内容经协商达达成合意的过过程。这一过过程包括要约约和承诺两个个过程。（一）要约（法条分析、选选择题、简答答题、案例分分析题）（概概念、法律效效力、要约生生效时间、要要约的撤回和和撤销、不得得撤销的情形形、要约失效效（）法条规定合同法第十六条要约到到达受要约人人时生效。采用数据电文形形式订立合同同，收件人指指定特定系统统接收数据电电文的，该数数据电文进入入该特定系统统的时间，视视为到达时间间；未指定特特定系统的，该该数据电文进进入收件人的的任何系统的的首次时间，视视为到达时间间。第十七条要约可可以撤回。撤回要要约的通知应应当在要约到到达受要约人人之前或者与与要约同时到到达受要约人人。第十八条要约

45、可可以撤销。撤销要要约的通知应应当在受要约约人发出承诺诺通知之前到到达受要约人人。第十九条有下列列情形之一的的，要约不得得撤销：（一）要约人确确定了承诺期期限或者以其其他形式明示示要约不可撤撤销；（二）受要约人人有理由认为为要约是不可可撤销的，并并已经为履行行合同作了准准备工作。第二十条有下列列情形之一的的，要约失效效：（一）拒绝要约约的通知到达达要约人；（二）要约人依依法撤销要约约；（三）承诺期限限届满，受要要约人未作出出承诺；（四）受要约人人对要约的内内容作出实质质性变更。构成要件要约是当事人一一方向对方发发出的希望与与对方订立合合同的意思表表示。发出要要约的一方称称要约人，接接受要约的一

46、一方称受要约约人或相对人人。要约的构成要件件（1）要约必须须是特定人所所为的意思表表示。要约人人必须特定，否否则受要约人人无法承诺。所谓特定人，即外界能客观确定的人，不要求受要约人了解何人为要约人。例如，设置自动售货机出售货物，前来购物者即使不知要约人为何人，不妨碍自动售货机为要约。（2）要约必须须向要约人希希望与之订立立合同的受要要约人发出。希希望订立合同同的意思存于于要约人内心心，尚未对外外表示者，不不够成要约。受受要约人既可可以是特定的的一人或数人人，例外地也也可以是不特特定的人。例例如：超市货货架上标价陈陈列的货物、自自动售货机、符符合要约规定定的商业广告告、市内公共共汽车都是向向不特

47、定的受受要约人发出出的要约。（3）要约必须须具有订立合合同的目的并并表明一经承承诺即受拘束束的意旨。即即要约必须具具有订立合同同的表示意思思与效果意思。该该意思的有无无，原则上依依照客观标准准，依理性的的受要约人的的通常理解予予以认定。（4）要约的内内容必须具体体而确定。所所谓“具体”，指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。例如买卖合同的要约需要具备标的物、数量可谓内容具体。所谓“确定”，指要约的内容明确，而非含糊不清，要约在内容上是最终的、无保留的。法律效力要约生效后，要要约人应受要要约的约束，在在要约有效期期内不得随意意撤销或变更更要约。受要约人则取得得了承诺的权权利，受要约约人有

48、权在要要约的有效期期限内作出接接受要约的答答复，而不复复必须承诺的的义务。即使使受要约人不不承诺，也没没有通知要约约人的义务。1、要约的生效效时间一般因要约形式式的不同而不不同。口头要约自受要要约人了解时时生效书面要约自要约约到达受要约约人时生效。2、要约的撤回回、撤销在要约生效前，要要约人可以撤撤回要约要约生效后，在在符合法定条条件时，要约约人可以撤销销要约。?3、要约邀请请（）要约邀请是指一一方向他方做做出的希望他他方向自己发发出要约的意意思表示。要约邀请的表现现形式常规的情形包括括（2）商品房的的销售广告和和宣传资料的的性质（3）悬赏广告告4、要约和要约约邀请的区别别要约和要约邀请请的相

49、同之处由特定人向特定定人或不特定定人发出均属于意思表示示，故应具备备意思表示的的成立要件要约和要约邀请请的不同之处目的不同。要约约的目的在于于获得对方的的承诺已成立立合同；要约约邀请的目的的在于引出对对方的要约条件不同。要约约的条件如前前述；要约邀邀请无需具备备前述的条件件，如无需内内容具体确定定只要邀请人人足以确定即即可。效力不同。要约约人须受要约约约束；要约约邀请本身没没有法律效力力，故邀请人人不受要约邀邀请的约束。（二）承诺法条规定合同法第25条规定：“承诺生效效时合同成立立”。第二十一条承诺诺是受要约人人同意要约的的意思表示。第二十三条承诺诺应当在要约约确定的期限限内到达要约约人。要约

50、没有确定承承诺期限的，承承诺应当依照照下列规定到到达：（一）要约以对对话方式作出出的，应当即即时作出承诺诺，但当事人人另有约定的的除外；（二）要约以非非对话方式作作出的，承诺诺应当在合理理期限内到达达。第二十八条受要要约人超过承承诺期限发出出承诺的，除除要约人及时时通知受要约约人该承诺有有效的以外，为新要约。第二十九条受要要约人在承诺诺期限内发出出承诺，按照照通常情形能能够及时到达达要约人，但但因其他原因因承诺到达要要约人时超过过承诺期限的的，除要约人人及时通知受受要约人因承承诺超过期限限不接受该承承诺的以外，该承诺有效。第三十条承诺的的内容应当与与要约的内容容一致。受要要约人对要约约的内容作

51、出出实质性变更更的，为新要要约。有关合合同标的、数数量、质量、价价款或者报酬酬、履行期限限、履行地点点和方式、违违约责任和解解决争议方法法等的变更，是是对要约内容容的实质性变变更。第三十一条承诺诺对要约的内内容作出非实实质性变更的的，除要约人人及时表示反反对或者要约约表明承诺不不得对要约的的内容作出任任何变更的以以外，该承诺诺有效，合同同的内容以承承诺的内容为为准。第二十七条承诺诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。构成要件承诺：是受要约约人向要约人人作出的同意意要约的意思思表示。承诺诺的构成要件件有五：承诺只能由受受要约人作出出。【承诺必必须有受

52、要约约人或其代理理人向要约人人作出。】承诺必须向要要约人作出。承诺的内容应应当与要约的的内容一致。【同同】承诺必须在承承诺期间内到到达要约人。【承承诺必须在要要约确定的期期间内到达要要约人】承诺必须表明明受要约人决决定与要约人人订立合同。【承承诺原则上应应以明示方式式作出，特殊殊情况下以交交易习惯或要要约的规定也也可以行为作作出。但除法法律有特别规规定或当事人人事先有明确确约定外，沉沉默不能视为为承诺的形式式】法律效力在于承诺生效意意味着合同成成立，双方当当事人由此承承担合同产生生的权利与义义务。1、承诺的撤回回撤回承诺的通知知应当在承诺诺通知到达要要约人之前或与承诺诺通知同时到达要约约人。2

53、、承诺生效的的时间我国合同法规定定承诺在承诺诺通知到达要要约时生效。承承诺不需要通通知的，根据据交易习惯或或者要约的要要求作出承诺诺的行为时生生效。承诺生效的时间间因承诺的方方式不同而不不同：1以对话方式式承诺。以对对话方式发出出的要约，没没有约定承诺诺期限的，受受要约人应即即时承诺，要要约人“了解解”承诺内容容时，承诺生生效。2以通知方式式承诺。以通通知方式承诺诺的，通知到到达要约人时时承诺生效。所谓“到达”，指到达要约人控制的范围内，要约人具有知悉可能性，要约人事实上是否知悉，在所不问。3采用数据电电文方式承诺诺。采用数据据电文方式承承诺的，要约约人指定特定定系统接受数数据电文的，承承诺进

54、入该特特定系统时生生效；要约人人未指定特定定系统的，承承诺自进入要要约人的任何何系统的首次次时间生效。4意思实现。当当事人以非对对话方式订立立合同，且承承诺不需要通通知的，根据据交易习惯或者者要约的要求求以行为承诺诺的，自作出出承诺的行为为时，承诺生生效。所作出出的“承诺的的行为”，通通常是履行行行为，如预付付价款、装运运货物、在工工地上开始施施工等。5以单纯的沉沉默作出承诺诺。缔约当事事人双方事前前约定承诺可可以沉默方式式作出的，承承诺期间届满满，受要约人人未作任何表表示的，视为为作出承诺，承承诺期间届满满之日为承诺诺生效之日。二、采用格式条条款订立合同同法条规定合同法第三十九条采用用格式条

55、款订订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事事人为了重复复使用而预先先拟定，并在在订立合同时时未与对方协协商的条款。第四十条格式条条款具有本法法第五十二条条和第五十三三条规定情形形的，或者提提供格式条款款一方免除其其责任、加重重对方责任、排排除对方主要要权利的，该该条款无效。第四十一条对格格式条款的理理解发生争议议的，应当按按通常理解予予以解释。对对格式条款有有两种以上解解释的，应当当作出不利于于提供格式条条款一方的解解释。格式条条款和非格式式条款不一致致的，

56、应当采采用非格式条条款。合同法解释（二二）第六条提供格式式条款的一方方对格式条款款中免除或者者限制其责任任的内容，在在合同订立时时采用足以引引起对方注意意的文字、符符号、字体等等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一一方对已尽合合理提示及说说明义务承担担举证责任。第九条提供格式式条款的一方方当事人违反反合同法第三三十九条第一一款关于提示示和说明义务务的规定，导导致对方没有有注意免除或或者限制其责责任的条款，对对方当事人申申请撤销该格格式条款的，人人民法院应当当支持。第十条提供格式式条款的一方方当事人违反反合同

57、法第三三十九条第一一款的规定，并并具有合同法法第四十条规规定的情形之之一的，人民民法院应当认认定该格式条条款无效。构成要件格式条款：是当当事人为了重重复使用而预预先拟定，并并在订立合同同时未与对方方协商的条款款。我国合同法对格格式条款的特特殊要求：见见39，400，41划线线处。法律效力1、格式条款无无效的情形一方以欺诈、胁胁迫的手段订订立，损害国国家、集体或或者第三人利利益，以合法法形式掩盖非非法目的，损损害社会公共共利益，违反反法律、行政政法规的强制制性规定的，格格式条款无效效。如果格式条款将将免除对方的的人身伤害的的责任，以及及免除因故意意或者重大过过失造成对方方财产损失的的责任，那么么

58、该格式条款款的免责条款款将被宣告无无效。提供格式条款一一方免除其责责任、加重对对方责任、排排除对方主要要权利的，该该条款无效格式条款不得排排除对方的主主要权利，否否则该条款将将被认定为无无效条款。三、合同的成立立合同成立的条件件；合同成立立的时间和地地点。法条规定合同法第三十二条当事事人采用合同同书形式订立立合同的，自自双方当事人人签字或者盖章时合同成立。第三十三条条当事人采用用信件、数据据电文等形式式订立合同的的，可以在合合同成立之前前要求签订确确认书。签订订确认书时合同同成立。第三十四条承诺诺生效的地点点为合同成立立的地点。采采用数据电文文形式订立合合同的，收件件人的主营业业地为合同成成立

59、的地点；没有主营业业地的，其经经常居住地为为合同成立的的地点。当事事人另有约定定的，按照其其约定。第三十五条当事事人采用合同同书形式订立立合同的，双双方当事人签签字或者盖章章的地点?一前一后，为合合同成立的地地点。?一前一后，第三十六条法律律、行政法规规规定或者当当事人约定采采用书面形式式订立合同，当当事人未采用用书面形式但但一方已经履履行主要义务务，对方接受受的，该合同同成立。第三十七条采用用合同书形式式订立合同，在在签字或者盖盖章之前，当当事人一方已已经履行主要要义务，对方方接受的，该该合同成立。合同法解释（二二）第四条采用书面面形式订立合合同，合同约约定的签订地地与实际签字字或者盖章地地

60、点不符的，人人民法院应当当认定约定的的签订地为合合同签订地；合同没有约约定签订地，双双方当事人签签字或者盖章章不在同一地地点的，人民民法院应当认认定最后签字字或者盖章的的地点为合同同签订地。第五条当事人采采用合同书形形式订立合同同的，应当签签字或者盖章章。当事人在在合同书上摁摁手印的，人人民法院应当当认定其具有有与签字或者者盖章同等的的法律效力。构成要件合同成立：是指指当事人经过过协商一致监监理合同关系系的法律事实实。合同成立的条件件：分为一般条条件和特殊条条件。一般条件是所有有合同成立均均须具备的条条件，包括双方或多方当事事人当事人就合同主主要内容达成成合意合同内容明确经过要约和承诺诺阶段等