让“金蝉脱壳”者无处可逃论我国破产犯罪法律的局限和完善

1、让“金蝉脱壳者无处可逃-论我国停业犯法执法的范围和美满一、引子“金蝉脱壳案：甲公司丙公司的子公司于1998年向乙银行贷款1200万元，由于谋划不善，至2000年仅剩代价1000万元的房产和少量资金，而银行债务马上到期；甲公司遂于2000年8月同丙公司卖弄签订一份代价1000万元的条约，然后丙公司卖弄推行，从而甲公司欠丙公司1000万元债务，经“协商，甲公司以自有代价1000万元的房产“抵给乙公司，并管理了产权过户手续，丙公司以此房产为重要投资设立丁公司，甲公司将其重要业务和职员转入丁公司，丁公司轻装上阵，生长很好，而甲公司只留数人看管，仅剩20万元的资产和1200万元的债务；2001年1月乙银

2、行向甲公司告状，甲公司申请停业。此案例是典范的公司伙同其投资着大股东大概母公司使用停业躲避债务金蝉脱壳的举动，使债权人重要是银行的巨额债权落空，严峻的损害的债权人的合法权利，并必然程度的埋下了金融危急的祸端。二、“金蝉脱壳案反响出的执法缺陷我国?公司法?划定了公司的有限责任制度，限定了投资风险，极大的刺激了投资，但由于相干制度的不健全，使得大量公司和投资者使用有限责任制度，恶意停业躲避债务。我国刑法涉及停业犯法的仅曲折整理罪第一百六十二条：公司、企业举行整理时，隐匿产业，对资产欠债表大概产业清单作卖弄纪录大概在未清偿债务前分派公司、企业产业，严峻损害债权人或其别人长处的，对其直接卖力的主管职员

3、或其他直接责任职员，处五年以下有期徒刑大概拘役，并处或单处二万元以上二十万元以下罚金。该罪的执法划定有如下不敷：1、犯法主体范围：在“金蝉脱壳的恶意停业躲避债务的举动中，经常必要外部单元和职员的“共同，不然很难“天衣无缝，而我国刑法只划定“其直接卖力的主管职员或其他直接责任职员为犯法主体，将犯法主体范围为整理公司、企业的内部职员，而没有将与该公司同谋的外部职员作为犯法主体，更为严峻的是将犯法主体限定为天然人，而没有将法人、单元作为犯法主体由于外部天然人可以通过共同犯法加以追究。2、犯法特定犯法举动期间的范围：刑法仅划定“举行整理时，但在现实操纵中，整理阶段一样平常处于债权人、人民法院和整理人等

4、相反长处主体的精细监视之下，从中违法操纵的难度较大，“犯法时机较少，以是意欲不法避债的公司、职员一样平常选择进入整理步伐之前，在没有监视的环境下，“神不知，鬼不觉的举行违法运作，以是现行执法的划定没有充实阐发犯法的现实环境，错误的限定了犯法期间，将常见的犯法作案时间去除在外，使得刑法目的落空。3、犯法本领的范围：恶意停业避债每每涉及很多当事人、包罗很多执法干系，其作案本领也多种多样，有本文提到的与大股东同谋以情势合法的条约不法转移产业，也有在整理前突击发奖金、福利，也可以以显着的低价处置惩罚产业，而现行刑法仅划定“隐匿产业，对资产欠债表大概产业清单作卖弄纪录大概在未清偿债务前分派公司、企业产业

5、，种类极为有限，根本上是比力“原始、落伍的本领，根底无法调解兴隆的市场经济中大概出现的日益增多的犯法本领。以上举动由于步伐繁杂，必要颠末的“枢纽很多，不免会被创造，为了顺遂举行，经常陪同着贿赂犯法，这也应当予以器重。4、刑罚过轻：恶意停业犯法每每可以躲避数以亿计的债务，极大损害了债权人、包管人的长处，侵占了小股东的长处，危害了经济声誉，特殊是造成了银行的大量呆帐，极易引发金融危急，应该是非常严峻的犯法，而我国刑法仅划定“对其直接卖力的主管职员或其他直接责任职员，处五年以下有期徒刑大概拘役，并处或单处二万元以上二十万元以下罚金。一方面临犯法天然人的刑罚过低，无法遏止其犯法欲望，另一方面没有对法人

6、、单元的刑罚，使得收益最大的当事人却不包袱无任何风险。三、关于停业犯法立法的美满意见1、将犯法主体扩大为：整理公司及其股东、董事、司理及其他高级管理职员即债务人或准债务人及负直接责任的责天然人；与该整理公司通谋的公司、单元及相干职员即第三人及负直接责任的天然人。2、将犯法举动的产生期间扩大为：整理期间及整理前一年内拜见：我国台湾停业法例定“停业步伐开始前一年。犯法期间也不宜太长，不然会太过干预公司的正常谋划，而且作为债权人的银行等单元也应当接纳需要的包管方法大概强化对债务人的财政监视以增强风险管理。3、将犯法主不雅要件确定为：有为本身大概别人在停业步伐中谋取长处大概损害债权人长处的存心。同时对

7、不对举动，假设结果严峻的，也应当赐与刑事处分。4、将犯法本领确定为，即整理前及整理历程中的敲诈性举动，包罗但不限于：a、隐匿、私分属于整理人的产业，或实行对债权人倒霉的处分赠予大概显着的低价转让产业，放弃债权等；b、卖弄增长整理人产业的包袱如：假造债务、认可卖弄债务等；、隐匿、毁弃、破坏贸易帐簿大概不合法纪录贸易帐簿5、加重刑罚：停业犯法的结果一样平常都极为严峻，有需要加重刑法，比照日本法，应当处以十年以下有期徒刑。6、针对停业历程中的大量的贿赂犯法，应当根据主体的差异，别离实用贸易贿赂犯法大概贿赂犯法的执法划定。因此，发起将刑法第一百六十二条修改为：“公司、企业有为本身大概别人在停业步伐中谋

8、取长处大概损害债权人长处的存心，在停业前一年内大概在举行停业时，有以下举动之一的，严峻损害债权人或其别人长处的，对该公司、企业直接卖力的主管职员或其他直接责任职员，处五年以下有期徒刑大概拘役，并处或单处二万元以上二十万元以下罚金；造成特殊严峻结果的，处以十年以下有期徒刑，并处二十万元以上二百万元以上罚金大概充公产业；假设该公司继承存在的，处以其不法受益大概给债权人所造成丧失的一倍以上五倍以下的罚金。敲诈停业罪一隐匿、私分产业；二对贸易帐簿作卖弄纪录，大概隐匿、毁弃、破坏贸易帐簿；三通过假造债务、认可卖弄债务等要领增长产业的包袱；四以无偿、显着低价的转让产业；五其他敲诈性举动。第三报酬本身大概别人在停业步伐中谋取长处大概损害债权人长处的存心，冒充停业债权人利用卖弄权利，大概隐匿、脱漏停业产业，大概伪造、伪证停业债权证书等敲诈性举动的，根据前一款的划定处以刑罚。第三人敲诈停业罪。不对有上述举动的，严峻侵占债