简述担保物权效力冲突的实现

1、简述担保物权效力冲突的实现论文关键词:担保物权效力冲突担保物权效力冲突的实现民法论文摘要:担保物的所有人为了在最大限度范围内对担保物的担保价值进展利用,常常在担保物上设置不止一个的担保物权,此时,如何确定各担保物权的行使序位,对各担保权人的债权实现影响重大。该文将通过对各担保物权间的冲突及其解决机制的分析,就担保物权效力冲突及其实现谈谈看法。担保物权制度是商品经济高度开展的产物,在保障债权的实现,促进资金融通和商品流通等方面有着不可取代的积极作用。担保物的所有人为了充分地实现担保物的融资功能,往往希望在最大限度范围内对担保物的担保价值进展利用,因此,在理论中常常会出现同一标的物上存在数项担保物

2、权的情况。此时,应如何确定各担保物权的行使序位,对各担保权人的债权实现有着重大影响,我国?担保法?及相关的司法解释未对此作出明确的规定,本文将通过对各担保物权间不同形态的冲突及其解决机制的分析,就担保物权效力冲突及其实现谈谈个人的一些看法。一、担保物权效力冲突问题概述(一)担保物权效力冲突、担保物权效力冲突实现的概念担保物权效力冲突指在同一标的物上成立数项担保物姑且其效力间发生矛盾的现象,其本质就是多个担保物权间效力的争优或相斥的关系,又有学者称之为“担保物权的竞合、“担保物权的竞存。在数个担保物权发生效力冲突之时,各担保物权人为实现自己的债权,都希望能优先行使自己的权利,假设没有行之有效的效

3、力排序规那么,数权利间就必然会产生矛盾,极可能导致各债权人无序地分割标的物,不利于各债权人合法利益的顺利实现,有悖于民商事法律公平效率原那么的精神。担保物权效力冲突的实现就是一种冲突解决机制,指为化解担保物权效力冲突、平衡各方利益而设定的各担保物权人行使权利的规那么,保证债权的公平合理、顺畅有序地实现,最终充分表达担保物权作为“商品经济平安阀的社会价值。(二)担保物权效力冲突要件数个担保物权间发生冲突需要具备以下条件:1.两项或以上担保物权存于同一担保物之上。只有在同一标的物上存在两个或以上的担保物权时,才会发生数个担保物权间产生冲突的情形,存在于不同担保物上的数个担保物权不发生冲突问题。2.

4、存于同一担保物上的数个担保物为合法有效,即各担保物均为合法有效且其共存为法律所容许。3.共存的数项担保物权因不同的法律事实而成立且存续期有穿插。同一个法律事实不可能引起两个担保物权的产生,自然不可能发生冲突,且产生冲突的不同法律事实须构成两个或以上彼此独立的担保法律关系,所担保的债权须为不同。同时,并存的数个担保物权还须在存续期内发生穿插,在前一担保权灭失后再设定新担保或原有两个担保物权其中一个灭失的情况下,均不存在担保物权冲突问题。4.共存的数项担保物权间,须发生或可能发生效力上的冲突。假设各担保物权间不存在效力上的冲突,那么不存在如何实现及序位问题,也无须对其进展讨论。5.有学者认为数项担

5、保物权人须为不同人,笔者持不同观点。因为不同的担保物权的实现方式不同,效力强弱也不同,哪项权利优先行使往往会影响担保权人最大化地实现其各项担保权。(三)担保物权效力冲突的分类担保物权初肇于罗马法,包括信托质、质权、抵押权三种,后为了保护弱者,维护公平正义,还设立了妻之嫁资返还优先权和受监护人优先权,后来开展成优先权。优帝时期信托质归于消灭。现代各国民法大多沿袭了罗马法的上述规定,只是个别之处有些许不同,但总结各国的立法理论来看,担保物权根本可以归纳为四种:抵押权、质权、留置权和优先权。其中前三种为理论界的通论,而对于优先权是否属于担保物权学术界存在争议。因此,本文未将优先权纳入讨论范围。根据相

6、冲突的担保物权是否同种,可将其可分为两大类,一是同种担保物权间的冲突,包括数个抵押权间、数个质权间及数个留置权之间的冲突;二是异种担保物权间的冲突,包括抵押权与质权、抵押权与留置权及质权与留置权。但由于优先权有不同于其他担保物权的特殊性,因此将其单列出来进展阐述。二、担保物权效力冲突的比较研究(一)同种担保物权间的效力冲突及其实现1.抵押权间的效力冲突的发生及实现为充分发挥抵押物的担保效用和融资功能,各国均成认抵押人得以同一财产向两个以上债权人抵押,由此产生抵押权冲突,并从立法上对抵押权的顺位排序问题加以规定。各国对各抵押权的顺位排序问题进展了规定,均以登记作为抵押权的公示方法,但对于登记的效

7、力,那么有登记要件主义和登记对抗主义之分。如?瑞士民法典?就采用了登记要件主义,日本民法典那么采用了登记对抗主义,我国?担保法?借鉴了台湾地区民法的做法,根据抵押物的性质与种类的不同,规定了强迫登记和自愿登记两种抵押方式,采用登记要件主义为原那么、登记对抗主义为例外的公示方法。因此,抵押权间冲突的类型有三种:已登记的抵押权间的冲突;未登记的抵押权间的冲突;已登记的抵押权与未登记的抵押权间的冲突。数个已登记的抵押权发生冲突时,无论是登记要件主义国家还是登记对抗主义国家通常都按“先登记原那么和“同时同序原那么来确定抵押权人的受偿顺序。我国?担保法?采用了上述两个原那么,规定“抵押合同以登记生效的,

8、按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序一样的,按债权比例清偿。已登记抵押权与未登记抵押权发生冲突时,依非登记簿的对抗原那么,理论上及立法上各国多采用“登记在先原那么,即登记的抵押权优先于未登记的抵押权,我国?担保法?也采用了此原那么,规定“抵押物已登记的先于未登记的受偿。数个未登记的抵押权发生冲突时,理论上和立法上有“设定在先和“次序等同两种观点。我国?担保法?第五十四条也采用此原那么,规定“抵押合自签定之日起生效的,未登记的,按照合同生效时间的先后顺序受偿,顺序一样的,按债权比例清偿。多数学者反对该原那么,认为该原那么赋予未经登记的抵押权对抗后位抵押权的效力,有悖于“非经登记不得对抗第三人的“登记

9、对抗主义精神。最高人民法院随后出台的?关于适用担保法假设干问题的司法解释?第七十六条改采用“次序同等原那么,规定“同一动产向两个以上债权人抵押的,当事人未办理抵押物登记,在实现抵押权时,各抵押权按债权比例受偿。2.质权间的效力冲突的发生及实现质权有动产质权、权利质权,因此质权间发生效力冲突的情况有三种:质权与转质权间的效力冲突、动产质权间的效力冲突、权利质权间的效力冲突。转质,是指在质权存续期间,质权人为担保自己的债务,将质物移交于其债权人而设定的新质权。质权与转质权间的效力冲突是一种特殊的担保物权效力冲突,与其他同类担保物权效力冲突不同的地方在于原质权与转质权的债务人不是同一人。各国对转质权

10、的规定不同,德国、法国及我国均成认转质权的效力,但对转质是否须得到原出质人的同意而分为承诺转质与责任转质两种,但不管是承诺转质还是责任转质,都认为质权人转质的行为本身就意味着其放弃了对转质权的对抗力,故在此种情况下,转质权的效力当然优先于原质权。对同一动产之上能否设立两个以上的质权,各国态度不同。允许以指示支付的方式设定质权的国家一般采取肯定说,如德国、瑞士、日本等国,并规定数质权间存在效力冲突时,依质权设定的时间先后顺序受偿。我国担保法规定质权以质物转移占有之时成立,但对该占有是否包括间接占有没有明确规定,而在最高人民法院的司法解释中成认了间接占有的方式设定质权。但我国学者对此多持否认态度,

11、理由有三:一、依指示交付的方式设定质权,不符合质权的特性及担保机能。质权的优势就在于质权人通过直接占有控制质物对出质人产生心理压力从而促使债务的积极履行,同时在债务届期未能履行的情况下可靠地保障债权的实现。假设采取依指示交付的方式设定质权,质权人不直接占有质物,就会导致这一优势的丧失。二、动产物权的的享有与变动以占有为公示,允许以指示交付的方式设定质权违犯了物权法的公示公信原那么,别人无法从外部特征知晓质权的存在,不能保护质权人与好心第三人的权利。三、允许以指示交付的方式设定动产质权会带来一系列难以解决的现实问题,如质物占有人擅自就质物出质时,质权人有何救济措施、如何防止当事人恶意串通虚设质押

12、,以对抗排斥别人的抵押权或其它正当权利的现象、质物保管不善的责任由谁承担等。笔者也认为从保证质权人利益和维护交易平安的角度出发,应否认以指示交付的方式设定质权。同意在同一动产上设立两个以上质权的国家一般都成认在同一权利质权标的设立两个以上权利质权。我国担保法对此亦无明确规定。笔者认为权利质权与动产质权的标的物及公示方式不同,权利的转移占有靠登记公示,同一权利可以登记数次,而同一动产在不成认间接交付的情况下不可能同时为两人占有,因此,为了充分实现权利质权在现代社会的融资功能,应允许在同一权利上设置两个或以上的权利质权。3.留置权间的效力冲突的发生及实现同一动产上是否可以同时共存数个留置权,理论界存在争论,焦点与动产质权间的冲突一样,即留置权中的占有是否应当包括间接占有。我国担保法也未对数个留置权能否共存于同一留置物之上进展明确规定,给理论带来困扰。笔者认为数个留置权同时存在是可能的,对其加以成认