合同法的全部教案市公开课金奖市赛课一等奖课件

1、高等政法院校规划教材协议法中国政法大学出版社第1页第一编 总论第2页第一章 协议与协议法概述 第3页第一节 协议概述一、协议定义协议是平等自然人、法人、其它组织等主体间以设置、变更、终止民事权利义务为目标而进行意思表示一致法律行为。二、协议与契约第4页三、协议法律特征（一）协议是两个或两个以上当事人法律行为标志。（二）协议是以设置、变更和终止民事权利义务关系为基本内容或目标协议（三）协议是当事人在平等自愿基础上且具意思表示一致性和真实性协议（四）协议须含有正当性、确定性和可推行性 第5页第二节 协议分类 一、双务协议与单务协议二、有偿协议与无偿协议三、诺成协议与实践协议 四、要式协议与不要式协

2、议 五、主协议与从协议第6页六、为本人利益协议与为第三人利益协议七、有名协议、无名协议与混合协议 八、本协议与预约协议九、格式协议与非格式协议第7页第三节 协议法概念和本质一、协议法概念（一）协议法概念协议法是调整平等民事主体间利用协议进行财产流转或交易而产生社会关系法律规范总和。从这个意义说，协议法是民法体系中一个特殊范围。（二）协议法在大陆法系国家发展（三）协议法在英美法系国家发展 第8页二、协议法本质及调整对象（一）协议法本质协议法在本质上是调整正当经济流转关系法律规范体系，是为社会经济生活提供正当交易和促进交易、指导交易、保护交易、维护交易秩序与安全法律伎俩 （二）协议法调整对象1、协

3、议法调整是含有财产内容社会关系 2、协议法调整是以经济流转为特征社会关系 第9页第四节 中国协议法体系与统一协议法制订 一、我国协议立法情况二、统一协议法制订三、协议法主要特点四、协议法基本体系和基本内容第10页第五节 协议法基本标准一、意思自治标准 二、平等标准、公平标准三、老实信用标准四、公序良俗标准第11页第六节 协议法形成与发展一、古代协议法二、近当代协议法三、当代协议法（一）协议法调整社会交易关系不停扩展（二）出现协议格式化（三）国家对协议关系干预在协议法领域和其它方面都有加强 第12页第七节 协议法在私法体系中地位一、协议法是对私法上权利义务产生最主要依据协议保障。二、是实现经过保

4、护交易进而促进实现私法上目标基本工具。三、最大程度地增加经济价值 第13页第二章 协议成立第14页第一节 概 说 第15页第二节 协议订立程序 一、要约（一）要约概念和性质1、概念：要约是希望和他人订立协议意思表示2、性质：要约属意思表示而非民事法律行为，应适使用方法律对意思表示要求 第16页（二）要约组成要件1.要约必须由特定当事人作出2.要约必须向相对人作出3.要约必须含有订立协议主观目标4.要约内容必须详细、确定 第17页（三）要约形式要约属意思表示，有其外在表现形式，普通分为口头形式和书面形式 （四）要约法律效力1.要约生效时间。2.要约法律效力内容 3.要约法律效力存续期间 第18页

5、（五）要约毁灭1.要约被拒绝。2.要约被撤消。3.承诺期限届满。4.受要约人对要约内容作出实质性变更 第19页二、承诺（一）承诺概念及性质1、概念：承诺法定解释是受要约人同意要约意思表示2、性质：承诺属意思表示而非民事法律行为，适使用方法律对意思表示要求 第20页（二）承诺组成要件1.承诺必须由受约人作出2.承诺必须向要约人作出3.承诺内容应该与要约内容一致4.承诺须在要约存续期间内作出5.承诺方式必须符合要约要求 第21页（三）承诺效力承诺生效，表明双方当事人意思表示一致，协议即告成立（四）承诺撤回承诺撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力意思表示 第22页三、其它成立协议方式(一)交叉要约(二)

6、同时表示(三)意思实现(四)依指令性计划签约第23页第三节 协议条款一、协议条款内容 (一)当事人名称或者姓名和住所 (二)标(三)数量(四)质量(五)价款或酬劳第24页(六)推行期限、地点和方式(七)违约责任(八)处理争议方法 二、协议其它条款 （一）通常条款（二）偶然条款第25页第四节 协议形式一、口头形式 二、书面形式(一)数据电文 (二)公证形式(三)鉴证形式(四)登记形式 (五)审批形式第26页三、行为默示形式行为默示形式，又称推定形式，或称意思实现形式，指协议当事人以某种表明法律意图行为间接地表示协议内容协议形式。第27页第五节 协议成立要件及成立时间和地点一、协议成立要件 （一）

7、协议普通成立要件（二）协议尤其成立要件 二、协议成立时间三、协议成立地点 四、协议成立特殊情况 第28页第六节 缔约过失责任一、缔约过失责任概念缔约过失责任是指当事人于缔结协议之际含有过失，从而造成协议不成立，被确认无效或被撤消时，使对方当事人遭受损害而应负担法律责任二、缔约过失责任理论依据缔约过失责任是存在于违约责任与侵权责任之间责任形态 第29页三、缔约过失责任组成要件（一）缔约一方违反前契约义务 （二）相对方受有损失，损失就是财产利益降低 （三）违反前契约义务与损失之间有因果关系 （四）违反前契约义务者有过失 第30页四、缔约过失责任详细形式（一）假借订立协议，恶意进行磋商 （二）有意隐

8、瞒与订立协议相关主要事实或者提供虚假情况 （三）违反保密义务 （四）有其它违反老实信用标准行为 五、缔约过失责任理论意义 第31页第三章 协议效力第32页第一节 协议效力概述 协议效力，又称协议法律效力，它是指已成立协议将对协议当事人乃至第三人产生法律后果，或者说是法律拘束力 第33页第二节 协议生效要件一、当事人缔约时有对应缔约能力二、意思表示真实三、不违反强制性法律规范及公序良俗 四、标确实定和可能第34页 第三节 协议欠缺生效要件法律后果一、协议无效（一）概念协议无效，是指协议因欠缺一定生效要件而致协议当然不发生效力。换言之，该类协议绝对无效、自始无效 第35页（二）协议无效原因1.协议

9、违反强制性法律要求和公序良俗2.协议标不能确定3.协议标不能4.当事人恶意串通损害国家、集体或第三人利益协议5.以正当形式掩盖非法目标 第36页二、协议可撤消（一）概念所谓协议可撤消或可撤消协议，是指协议欠缺一定生效要件，其有效是否，取决于有撤消权一方当事人是否行使撤消权协议 第37页（二）协议可撤消事由1、欺诈 2、胁迫 3、乘人之危 4、重大误解 5、显失公平 第38页（三）撤消权毁灭1、含有撤消权当事人自知道或应该知道撤消事由之日起1年内没有行使撤消权 2、当事人知道撤消事由后明确表示或以自己行为放弃撤消权 第39页三、协议效力未定及其补正（一）概念所谓效力未定协议是指已成立协议因欠缺一

10、定生效要件，其生效是否，还未确定，须经过补正方可生效，在一定期限内不予补正则为无效协议 第40页（二）造成协议效力未定事由1无行为能力人、限制行为能力人订立协议 2无权代理人订立协议 3无处罚权人订立协议 4法定代表人越权订立协议 第41页第四节 协议被确认无效和 被撤消后法律责任 一、概述协议当然无效、被撤消后无效或未经补正无效，都属广义无效。其法律后果均造成协议自始无效，即无效溯及既往，自协议成立之时就无效。第42页二、法律责任（一）返还财产 （二）赔偿损失 1、缔约费用2、为履约而准备所支出费用3、受害人支出上述费用利息损失 第43页第五节 协议尤其效力要件一、附条件协议当事人对协议效力

11、能够约定附条件。附生效条件协议，自条件成就时生效。附解除条件协议，自条件成就时失效。当事人为自己利益不正当地阻止条件成就，视为条件已成就；不正当地促成条件成就，视为条件不成就 第44页二、附期限协议当事人对协议效力能够约定附期限。附生效期限协议，自期限届至时生效。附终止期限协议，自期限届满时失效 第45页第四章 协议推行 第46页第一节 协议推行概述 一、协议推行概念协议推行，指是协议要求义务执行 第47页二、协议推行制度（一）执行协议义务准备（二）详细协议义务执行（三）义务执行善后 第48页二、协议推行要求（一）全方面推行 （二）按照约定推行自己义务，且应该遵照老实信用标准 （三）实际推行

12、第49页第二节 协议推行规则一、概念协议推行规则，指是在协议推行过程中需要恪守详细规范 第50页二、推行规则内容（一）法定义务规则1通知义务 2帮助义务 3方便义务 4减损义务 5保密义务 第51页（二）正确推行规则1推行主体正确 2推行标正确 3推行时间正确 4推行地点正确 5推行方式正确 第52页（三）亲自推行规则 1、协议义务只能由协议当事人债务人亲自执行 2、协议义务执行只能向协议当事人债权人本人进行 3、亲自推行规则并不绝对排除第三人代替推行 第53页（四）条款约定不明推行规则 1.质量不明条款推行 2.价格不明条款推行 3.地点不明条款推行 4.期限不明条款推行 5.方式不明条款推

13、行 6.费用不明条款推行 第54页（五）第三人推行规则 1、第三人直接推行。协议义务第三人推行实际上是协议义务转让 2、第三人代理推行 第55页（六）价格变动推行规则 价格变动推行，是指执行政府定价协议，在协议订立后，推行前，政府定价发生调整，按照何种价格推行问题 第56页（七）不完全推行规则 1.中止推行 2.部分推行 3.提前推行 第57页（八）情势变更规则情势变更，顾名思义，指是组成协议基础情势发生根本改变 第58页第三节 协议推行中抗辩权一、同时推行抗辩权(一)同时推行抗辩权概念同时推行抗辩权，又称为不推行抗辩权，指是双务协议当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，得拒绝自己给付 第5

14、9页(二)确立同时推行抗辩权制度意义1、同时推行抗辩权含有勉励协议推行作用 2、同时推行抗辩权含有维护交易秩序作用 第60页(三)行使同时推行抗辩权条件1须由同一双务协议互负债务 2须双方互负债务均已到清偿期 3须对方未推行债务 4须对方对待给付是可能推行 第61页二、不安抗辩权(一)不安抗辩权概念所谓不安抗辩权，又称为拒绝权，是指在双务协议中，先推行义务一方在后推行义务一方当事人财产情况发生恶化而有难认为对待给付之虞时，有权要求对方先为对待推行或提供担保，在对方未为对待推行或未提供担保时，有权中止协议而拒绝自己推行 第62页(二)大陆法系国家不安抗辩权制度 (三)英美法系国家预期违约制度 1

15、、拒绝推行，指在协议推行期限到来之前，当事人一方明确表示将不推行协议 2、预期不推行 第63页第四节 协议推行保全 一、协议推行保全概念协议保全是债权保全制度基本组成部分，保全目标是使协议债权能得到安全实现，而协议债权实现又是以协议义务推行为实现条件 第64页二、债权人代位权(一)概念债权人代位权是债权人享受，在债务人不主动行使自己权利而危及债权人债权实现时，债权人得以自己名义代替债务人直接向第三人行使权利权利 第65页（二）代位权行使条件1债务人须享受对于第三人权利 2债务人怠于行使权利 3债务人已陷于拖延 4债务人怠于行使损害了债权人债权 第66页（三）代位权行使方式1、直接行使 2、裁判

16、行使 第67页三、撤消权(一)撤消权概念撤消权，是指债权人在债务人实施降低财产行为，危及到债权人债权实现时，有请求法院撤消其行为权利 第68页(二)撤消权成立要件 1客观要件。客观要件指债务人客观上实施了一定危害债权人债权行为，理论上称诈害行为 2主观要件。主观要件指债务人和第三人含有主观上恶意，即在进行行为时明知有害于债权而仍进行 第69页(三)撤消权行使效力1对于债务人效力2对于受益人效力3对于债权人效力 第70页第五章 协议担保第71页第一节 协议担保概述 一、协议担保概念协议担保是依照法律要求或当事人约定而设置确实保协议义务推行和权利实现法律办法 第72页二、协议担保分类(一)普通担保

17、和尤其担保1.协议普通担保是对以债务人为中心形成全部债权都含有担保作用担保。它普通包含债务人无限责任、债权人代位权和撤消权 2.尤其担保是针对单个债务尤其设置担保 第73页(二)人保、物保、金钱担保1.人保即人担保，指是以人信誉设置担保 2.物担保指以物为标设置担保 3.金钱担保，即以金钱作为设置标担保 第74页(三)法定担保和约定担保1.法定担保是由法律直接要求而设置担保，在我国仅指留置担保 2.约定担保就是依据当事人约定而设置担保。在担保制度中，这种担保最为常见、最为普遍。依据我国担保法要求，约定担保主要有抵押、质押、确保、定金 第75页(四)原担保与反担保1.原担保是为主协议之债而设置担

18、保 2.反担保就是为担保之债而设置担保 第76页三、协议担保特征（一）协议担保隶属性（二）协议担保补充性（三）协议担保保障性第77页四、我国协议担保立法民法通则、中华人民共和国担保法，要求了统一式立法模式 我国协议担保制度是由五种担保形式组成，即确保、抵押、质押、定金、留置 第78页第二节 保 证 一、确保概念和特征(一)确保概念确保是指债务人以外第三人为债务人推行债务而向债权人所作一个担保 第79页(二)确保特征 1隶属性 (1)存续上隶属性(2)确保范围和强度上隶属性 (3)移转上隶属性(4)变更上隶属性(5)毁灭上隶属性 第80页2相对独立性。确保债务虽隶属于主协议债务，但并非成为主协议

19、债务部分，在隶属于主协议债务范围内含有自己独立性 3补充性。确保补充性是指确保系对主协议债务人债务推行能力补充 第81页二、确保设置(一)确保协议1. 概念确保协议，指是确保人与债权人订立在主债务人不推行其债务时，由确保人负担确保债务协议第82页2、确保协议性质(1)确保协议是单务、无偿协议 (2)确保协议是诺成协议(3)确保协议是要式协议 (4)确保协议是一个附延缓条件协议 (5)确保协议是从协议 第83页3.确保协议条款 （1）被确保主债权种类、数额；（2）债务人推行债务期限；（3）确保方式；（4）确保担保范围；（5）确保期间；（6）双方认为需要约定其它事项 第84页(二)确保人1、概念确

20、保人是为债务人推行债务进行担保人，或确保协议中确保债务负担者 2、确保人资格限制（1）国家机关不能作为确保人 （2）公益性事业单位不能作确保人 （3）企业法人分支机构、职能部门，不宜充当确保人第85页(三)确保范围1、主债权，即确保协议成立时债权人对债务人享受债权；2、利息，包含法定利息和约定利息；3、违约金；4、损害赔偿金；5、实现债权费用 第86页三、确保方式(一)普通确保1、概念：指确保人只负担担保上责任而不负担主债务推行责任确保 2、先诉抗辩权：是指确保人在主协议纠纷未经审判或仲裁，而且就主债务人财产强制执行仍不能推行债务之前，有拒绝向债权人负担确保责任权利 第87页(二)连带确保1、

21、概念：是指确保人与主债务人对主协议债务负担连带责任确保 2、内容（1）主体连带，即确保人与主债务人连带负担责任 （2）责任方式连带，即主债推行与不推行主债责任连带 第88页四、确保期间(一)确保期间含义确保期间指是确保人负担确保责任时间范围 第89页(二)确保期间计算 1、约定确保期间就是由确保协议当事人在协议中约定确保责任存在期间 2、法定确保期间就是由法律要求确保期间。法定确保期间在没有约定时均为6个月，在约定不明时均为2年；其起算点普通均以主债务推行期届满日为准 第90页(三)确保期间法律效力1、确保期间法律效力，指是确保期间在法律上产生后果2、确保期间主动效力指，确保期间是确保责任有效

22、存续期间，在此期间内，债权人有权请求确保人负担确保责任3、确保期间消极效力指，确保期间届满而债权人不行使确保责任请求权，确保人可免去确保责任 第91页五、确保法律效力 (一)确保人与债权人之间关系(二)确保人与被确保人关系 确保人求偿权，指确保人在负担确保责任之后，有向债务人请求偿还权利第92页六、确保责任(一)确保责任概念是指在担保事项出现时，确保人应该负担法律责任 第93页(二)确保责任种类和负担方式1、确保责任种类（1）补充责任，指是确保人负担对主债务人债务推行能力不足部分补充义务 （2）连带责任，是指确保人和主债务人连带向债权人负担债不推行责任 第94页2、确保责任负担方式（1）代为推

23、行：是指确保人按照主债内容和标，代替主债务人推行债务 （2）代为赔偿：确保人代替债务人负担债不推行损害赔偿责任 第95页(三)确保责任免去1、概念所谓确保责任免去，是指在法律要求事由出现时，免去确保人确保责任负担 第96页2、确保责任免去事由（1）确保协议无效免责：骗保和诈保 （2）主债变更免责 ：债权转让、债务负担和主债权债务内容改变 （3）抗辩免责 （4）物保优先免责 第97页第三节 抵 押一、抵押概念和特征(一)抵押概念抵押是指债务人或第三人不移转占有地提供财产作为债务推行担保行为 第98页(二)抵押权特征1抵押权是一个担保物权2抵押权含有隶属性3抵押权含有不可分性4抵押权含有特定性5抵

24、押权含有物上代位性第99页二、抵押权种类（一）不动产抵押（二）动产抵押（三）权利抵押（四）最高额抵押（五）财团抵押（六）共同抵押 第100页三、抵押权设定(一)形式：抵押协议(二)当事人1、抵押人：是指以自己财产为自己或他人作担保人 2、抵押权人：在抵押协议中享受抵押权权利人 第101页(三)抵押协议(四)抵押物抵押协议标就是抵押人提供用以担保债权实现财产，即抵押物 (五)抵押公告我国担保法实际上是以登记要件主义为主，以登记公告主义为辅进行要求 第102页四、抵押权效力(一)抵押权效力范围(二)抵押权对相关权利影响(三)抵押权优先效力 (四)抵押权保全效力(五)抵押权物上代位效力第103页五、

25、抵押权实现（一）抵押权实现条件 （二）抵押权实现方式第104页六、物上确保人权利七、抵押权毁灭（一）主债务毁灭 （二）抵押物灭失 （三）抵押权实现 第105页第四节 质 押 一、质押概念和特征(一)质押概念质押，是指债务人或第三人将动产或权利交于债权人占有，作为债务推行担保行为 第106页(二)质押特征1.质押法律关系客体仅限于动产和适于质押权利，且动产与权利均含有让与性2.质权设定，因移转占有而生效3.质权实现仅以债务人不推行债务为前提条件第107页二、动产质押 (一)动产质权设定 (二)我国质权效力 (三)动产质权毁灭第108页三、权利质押(一)可供质押权利范围1债权2依法能够转让股份、股

26、票3依法可转让知识产权中财产权4依法可转让其它权利 第109页(二)权利质权设定方式1债权质权设定2股权质权设定3知识产权质权设定 第110页第五节 留 置一、留置概念所谓留置，依担保法要求，是指债权人按照协议约定占有债务人动产，债务人不按协议约定期限推行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定宽限期债权仍得不到实现，债权人依法从该动产变价中优先受偿一个债权担保方式 第111页二、关于留置权立法体例1.债权留置权制度2.物权留置权制度3.英美法系留置权制度分为普通法上留置权和衡平法上留置权及海上留置权三种4.我国留置权制度：物权留置权 第112页三、留置权性质1、留置权是法定担保物权2、留置权与

27、原始债权牵连性3、留置权存续以占有为要件4、留置权效力双重性 第113页四、留置权成立(一)主动要件1.须债权人占有属于债务人动产2.须债权发生与该动产有牵连关系3.须债权已届清偿期 第114页(二)消极要件1.动产留置须不违反公序良俗2.动产留置不与债权人所负担义务相抵触3.须动产占有非因侵权行为而取得4.须债权关系当事人无排除留置特约 第115页五、留置权效力(一)留置权效力范围(二)留置权对留置权人效力(三)留置权对债务人效力第116页六、留置权实施 （一）实质要件：债权届满清偿期而未受清偿 （二）宽限期1、在协议中约定2个月以上确实定宽限期 2、在无定时约定时，债权人在留置权成立后，确

28、定不少于2个月宽限期，并通知债务人在此期限内推行债务 第117页七、留置权毁灭1、标物灭失、被征用、被抛弃2、被担保债权毁灭3、留置权人丧失对留置物占有4、债权清偿期延缓5、债务人另行提供担保第118页第六节 定 金一、定金概念和种类（一）定金概念定金，是协议当事人约定一方在协议订立时或在协议推行前预先给付对方一定数量金钱，以保障协议债权实现一个担保方式 第119页（二）定金种类1立约定金2证约定金3成约定金4违约定金5解约定金 第120页二、定金性质 （一）兼有证约定金和违约定金功效 （二）隶属性 （三）实践性 第121页三、定金效力1.说明主协议存在2.定金罚则 四、定金限制1、定金数额不

29、得超出主协议标额20% 2、选择适用违约金或者定金条款 第122页第六章 协议变更和转让第123页第一节 协议变更一、协议变更概念和特征(一)协议变更概念协议变更，指有效成立协议在还未推行或未推行完成之前，因为一定法律事实出现而使协议内容发生改变 第124页(二)协议变更特征1.协议变更须以有效成立协议关系为前提2.协议变更对象是协议内容3.协议变更因为一定法律事实而发生 第125页二、协议变更方式 (一)合意(二)法院或仲裁机关裁决第126页三、协议变更效力1.就协议变更部分发生债权债务关系毁灭后果，同时，原协议未变更部分仍保持原有状态2.协议变更仅对未推行部分发生法律效力，对已推行部分没有

30、溯及力3.协议变更不影响当事人要求赔偿损失权利4.主协议变更对担保责任产生对应影响 第127页第二节 债权转让一、债权转让概念(一)债权转让含义债权转让又称为债权让与，指不改变协议内容，债权人经过与第三人订立协议方式将债权移转于第三人 (二)债权转让和相关概念区分1.债权转让和清偿代位 2.债权转让与债权人交替之更新第128页二、债权转让限制1.依据协议性质不得转让债权2.按照当事人约定不得转让债权3.依照法律要求不得转让债权 三、债权转让形式债权转让是经过让与人和受让人签署转让协议形式进行第129页四、债权转让法律效力(一)债权转让对外效力1.债权转让以通知债务人为对其生效要件2.债权转让通

31、知既可由让与人，也可由受让人做出，均以通知抵达债务人为生效时间3.债权转让对于债务人效力 第130页(二)债权转让对内效力1.债权及其从权利从让与人移转至受让人2.让与人须对受让人负担相关义务3.让与人对出让债权负有权利瑕疵担保责任，即确保债权有效存在并不会受到追索4.除非让与人和受让人有明确约定，不然，让与人对债务人推行能力不负担保责任 第131页第三节 债务移转一、债务转移概念债务移转又称为债务负担，是指在不改变债内容前提下，债务人将协议债务全部或者部分移转给第三人 第132页二、免责债务负担（一）免责债务负担概念指第三人代替原债务人负担全部债务，原债务人完全脱离债务关系 （二）免责债务负

32、担方式1.债权人与第三人订立债务负担协议2.债务人与第三人订立债务负担协议 第133页(三)免责债务负担效力1.新债务人能够享受原债务人对债权人抗辩权2.债务移转时还未产生从债务，随主债务移转于新债务人3.新债务人不得以反抗原债务人事由反抗债权人4.由第三人为债权设定担保，除担保人继续同意担保外，因债务移转而毁灭 第134页三、并存债务负担并存债务负担，即第三人加入债务关系与原债务人共同负担同一内容债务，而原债务人并不脱离债务关系。究其实，并存债务负担就是债务部分移转 第135页第四节 债权债务概括移转一、债权债务概括移转概念债权债务概括移转又称为概括承受，指协议当事人一方将自己权利义务概括地

33、移转给第三人 第136页二、协议承受协议承受又称为协议转让，指协议当事人一方经他方当事人同意，经过与第三人订立协议，将其协议当事人地位转让给第三人 三、法定概括移转 （一）当事人合并 （二）当事人分立第137页第七章 协议权利义务终止第138页第一节 协议权利义务终止概述一、协议终止概念协议终止，即因为一定法律事实发生，使协议所设定权利义务在客观上已不再存在 第139页二、协议终止原因1.债务已经按照约定推行2.协议解除3.债务相互抵消4.债务人依法将标物提存5.债权人免去债务6.债权债务同归于一人7.法律要求或者当事人约定其它情形 第140页第二节 协议解除一、协议解除概念(一)协议解除含义

34、1.广义协议解除，是指在协议有效成立后，没有推行或没有推行完成之前，当事人双方经过协议或者一方行使解除权方式，使协议关系提前毁灭2.狭义协议解除，仅指单方行使解除权解除，即当事人一方行使法定或约定解除权，使协议效力归于毁灭 第141页(二)协议解除特征1.协议解除对象是已经有效成立协议2.协议解除必须要经过当事人解除行为 (三)相关概念辨析1.协议解除与约定解除2.附解除条件协议解除与约定解除3.法定解除与约定解除 第142页二、协议解除方式(一)双方协议解除协议(二)单方行使解除权 第143页1.法定解除权发生原因 （1）因不可抗力致使不能实现协议目标（2）债务人预期违约（3）宽限期后，当事

35、人仍拖延推行主要债务（4）当事人其它根本不推行行为（5）法律要求其它解除协议情形 第144页2.法定解除权行使方法 (1)一方行使解除权解除协议，必须通知另一方当事人(2)法律、行政法规要求解除协议应该遵照尤其程序，应该依照要求办理同意、登记等尤其手续，不然，不发生解除效力 第145页3.解除权毁灭(1)法律要求或当事人约定解除权行使期限届满。(2)解除权期限未确定，相对人催告解除权人后，解除权人在催告期限或合理期限内未行使解除权，解除权毁灭 第146页三、协议解除效力1.解除协议双方当事人未来推行和接收推行义务2.协议解除不影响当事人请求赔偿损失权利。3.协议解除不影响协议中相关结算和清理条

36、款效力 第147页第三节 抵 消一、抵消概念 抵消，指两人互负给付种类相同债务时，双方各以其债权充当债务之清偿，而使自己债务与对方债务在对等数额内相互毁灭 第148页二、法定抵消(一)法定抵消含义法定抵消是指两人互负给付种类相同债务，且债务均已届清偿期，一方主张以自己债权与对方债权按对等数额毁灭单方意思表示 第149页(二)法定抵消组成要件1.须两人互负债务2.须双方债务种类相同3.须双方债务均届清偿期4.须债务之性质能够抵消 第150页(三)抵消权行使方法自动债权人一方应该通知被动债权人一方 (四)抵消效力抵消使双方对等数额债权因抵消而毁灭 第151页三、合意抵消合意抵消即依据当事人之间协议

37、毁灭相互间所负债务。当事人互负债务，标物种类、品质不相同，经双方协商一致，也能够抵消合意抵消是以抵消协议形式进行，抵消协议成立及效力应该符合协议法相关协议成立以及生效普通规则 第152页第四节 提 存 一、提存概念提存，是指债务人将无法清偿标物交给提存机关保留，由此毁灭债行为 第153页二、提存要件(一)须有正当提存人(二)提存之债真实、正当，而且提存标与债标相符 (三)须有正当提存原因(四)提存标物符合要求 第154页三、提存效力(一)在提存人与提存机关之间(二)在提存人与提存受领人之间(三)在提存受领人与提存机关之间第155页第五节 免 除一、免去概念和特征（一）概念免去是债权人以毁灭债权

38、为目标而抛弃债权单方法律行为 （二）特征1免去为单方法律行为2免去为无偿行为3免去意思应该通知债务人 第156页二、免去效力协议关系依债权人免去意思发生全部或部分毁灭后果，从属于主债权从债权也随同毁灭 第157页第六节 混 同一、混同概念混同，即发生债权与债务同归于一人事实，致使协议关系毁灭 二、混同效力混同发生协议债权债务关系绝对毁灭法律效力 第158页第八章 违约责任第159页第一节 违约责任概念和特征一、违约责任概念违约责任，依据民法通则又称为违反协议民事责任，是指协议当事人不推行协议义务或者推行协议义务不符合约定时所负担法律后果在英美法中违约责任通常被称为违约补救，而在大陆法系中，则被

39、包含在债务不推行责任之中，或被视为债效力范围第160页二、违约责任特征(一)违约责任以违反协议义务为前提(二)违约责任确实定，含有相正确任意性(三)违约责任含有赔偿性(四)违约责任含有相对性 第161页第二节 违约责任归责标准一、归责标准概念归责标准是确定行为人民事责任依据和准则，是贯通于整个民事责任制度并对责任规范起着统帅作用立法指导方针 第162页二、严格责任标准严格责任，又称无过失责任，是指违约发生以后，确定违约当事人责任，应主要考虑违约结果是否因违约方行为造成，而不考虑违约方有意和过失 第163页三、协议法分则中关涉过失问题剖析1因一方过失造成对方损害，应负担损害赔偿责任 2因对方过失

40、造成损失，违约方可不负担责任 第164页第三节 违约行为及其详细表现 一、违约行为概念和特征(一)违约行为概念违约行为，又称违反协议，是指协议当事人违反协议义务行为 (二)违约行为特征1.违约行为以有效协议关系存在为前提2.违约行为所侵犯对象，只能是对方当事人依据协议而产生债权第165页二、违约行为详细表现(一)预期违约(二)不能推行(三)拖延推行(四)瑕疵推行(五)不适当推行 第166页第四节 免责事由一、法定事由不可抗力（一）不可抗力概念 是指不能预见、不能防止并不能克服客观情况 （二）不可抗力范围1.自然灾害2.政府行为3.社会异常事件 第167页二、免责条款免责条款是协议双方当事人在协

41、议中约定一定事由或条件，当违约符合所约定事由或条件时，可免去违约方违约责任三、因法律尤其要求这是指除不可抗力之外，法律有尤其要求免责条件，一旦发生违约又符合该条件时，可免去违约责任 第168页第五节 违约责任负担方式 一、支付违约金(一)违约金概念 违约金是指协议当事人在协议中约定，在协议债务人不推行或不适当推行协议义务时，向对方当事人支付一定数额金钱 (二)违约金效力 处罚性违约金和赔偿性违约金 (三)违约金数额及增减 第169页二、损害赔偿(一)损害赔偿概念损害赔偿是指因协议一方当事人违约行为而给对方当事人造成财产损失时，违约方向对方当事人所作经济赔偿 (二)损害赔偿范围违约行为给对方当事

42、人所造成财产直接损失和间接损失 第170页(三)损害赔偿限制规则1合理预见规则2.减轻损害规则3.责任相抵规则4.损益同销规则 第171页三、继续推行（一）继续推行概念继续推行是指由法院或仲裁机关作出要求实际推行判决或下达尤其推行命令，强迫债务人在指定时限内推行协议债务 第172页(二)继续推行条件1须有协议债权人请求2债务推行仍有可能3有继续推行必要4法院认为适用继续推行第173页四、其它补救办法1、修理、更换、重作2、退货3、降低价款或者酬劳 第174页第六节 责任竞合一、责任竞合特征1责任竞合因某个违反义务行为引发2某个违反义务行为符合两个或两个以上责任组成要件3数个责任之间相互冲突第1

43、75页二、责任竞合原因1协议当事人违约行为同时侵犯了法律要求强行性义务2在一些情况下，侵权行为直接组成违约原因3不法行为人实施有意侵犯他人权利并造成对他人损害侵权行为时，在加害人和受害人之间事先存在着一个协议关系4法律要求 第176页三、责任竞合处理标准因当事人一方违约行为，侵害对方人身、财产权益，受损害方有权选择依照本法要求其负担违约责任或者依照其它法律要求其负担侵权责任 第177页第九章 协议解释第178页第一节 协议解释必要性第179页第二节 协议解释含义一、解释学普通历史发展二、法律解释学含义 三、协议解释含义广义协议解释包含确定协议成立是否、确认协议之性质、发掘协议默示条款或暗含条款

44、以及明确协议条款含义；狭义协议解释只是确定协议条款含义 第180页第三节 协议解释方法一、文义解释(文言解释) 二、整体解释三、目解释四、习惯解释五、公平解释六、诚信解释第181页第二编 协议分论第182页第十章 买卖协议第183页第一节 买卖协议概述一、买卖协议含义 买卖协议是出卖人移转标物全部权于买受人，买受人支付价款协议 第184页二、买卖协议要素(一)当事人 (二)标物 (三)价金第185页三、买卖协议特征（一）买卖协议是双务有偿协议（二）买卖协议为诺成协议（三）买卖协议为不要式协议（四）买卖协议为有因协议第186页四、买卖协议种类(一)普通买卖与特种买卖(二)现货买卖与期货买卖(三)

45、即时买卖与非即时买卖(四)强制买卖与任意买卖(五)竞争买卖与非竞争买卖(六)一时买卖与连续买卖第187页第二节 买卖协议效力 一、出卖人义务(一)交付标物 1、概念：即移转标物之占有 2、交付方式：有现实交付和拟制交付两种3、交付时间 4、交付地点 5、交付标物范围、情况及数量 第188页6、物之瑕疵担保责任 (1)物之瑕疵担保责任性质：法定责任 (2)物之瑕疵担保责任组成要件 (3)物之瑕疵担保责任效力(4)物之瑕疵担保请求权行使期间及其性质 第189页(二)移转标物全部权1、权利瑕疵担保义务及责任 2、移转标物全部权方式 第190页二、买受人义务(一)受领标物 (二)支付价款1.价款数额确

46、实定2.支付价款时间、地点3.支付方式 第191页三、标物风险负担及利益承受(一)标物风险负担 (二)利益承受第192页第三节 特种买卖一、买回(一)买回含义当事人约定买回条款买卖买卖 第193页(二)买回特征及成立、生效 1.买回特征(1)买回买卖标物与原买卖标物同一(2)买回买卖当事人与原买卖当事人相同 (3)必须是在原买卖协议中或其后约定为出卖人保留买回权 第194页2.买回成立出卖人保留买回权约定出现时买回成立3.买回生效买回权行使 第195页(三)买回效力 1.买回人义务 2.买受人义务 第196页二、试验买卖（一）试验买卖含义试验买卖是指当事人双方约定试验或检验标物，以买受人认可标

47、物为停顿条件买卖，亦称为试用买卖 （二）试验买卖特征1.买受人有试验或检验标物权利 2.试验买卖是以买受人认可标物为生效条件买卖 第197页(二)买受人对标物认可或拒绝1.认可或拒绝2.认可或拒绝拟制(1)拟制认可情形 (2)拟制拒绝情形 第198页三、样品买卖(一)样品买卖含义及特征1、含义：样品买卖指是出卖人交付货物必须与样品含有同一品质买卖 2、特征：标物品质以当事人约定样品为准 第199页(二)样品买卖确实认1.样品买卖成立要件须有样品之存在样品于协议订立已存在须于买卖协议订立时当事人双方明示为样品买卖当事人一方于缔约时(前)提醒样品。2.样品买卖举证责任 第200页四、分期付款买卖(

48、一)分期付款买卖含义及特征1、含义：分期付款买卖，是指当事人约定买受人在一定时限内分批支付价金买卖2、特征：买受人可分两次以上付清总价款 第201页(二)分期付款买卖中尤其条款1.剥夺期限利益特约2.扣留受领价金特约3.全部权保留特约 第202页五、拍卖(一)拍卖含义拍卖是指在要求时间、地点，按照一定章程和规则，公开叫价，把拍卖物卖给出价最高应买者一个买卖方式 第203页（二）拍卖特征1.拍卖不是由买卖双方直接协议进行，而是由经营拍卖业务专门组织按照一定规章和程序进行，而且通常设有专门拍卖场所，即拍卖行2.拍卖含有成交时间短，交易量大特点，且拍卖价格高低取决于当场竞买者竞争程度以及拍卖物品质3

49、.拍卖物须事先展示供竞买者验看 第204页（三）拍卖类型1.公开拍卖与封闭拍卖2.委托拍卖与自己拍卖3.增价拍卖与减价拍卖4.有底价拍卖与无底价拍卖5.强制拍卖与任意拍卖 第205页（四）拍卖成立 1.拍卖人拍卖表示2.应买人应买表示3.拍卖人卖定表示（五）拍卖效力1.拍卖人与买受人间权利义务 2.委托人与拍卖人间权利义务 第206页第四节 互易协议一、互易协议概念和特征1、概念：是指当事人双方约定相互移转金钱以外财产权协议2、特征（1）互易协议为诺成性协议（2）互易协议为不要式协议。（3）互易协议为双务协议 第207页二、互易种类1、普通互易2、补足金互易三、互易效力1.互易人互负移转财产给

50、对方义务2.互易人对交付财物互负瑕疵担保责任。3.在补足金互易中，补足金之部分准用买卖价金要求 第208页第十一章 供用水、电、气、热力协议 第209页第一节 供用水、电、气、热力协议概述一、供用水、电、气、热力协议特征1.债务总量不确定性2.债务推行连续性3.标物特殊性 第210页二、供用水、电、气、热力协议特殊效力1、供用水、电、气、热力协议中供给方负有先行给付义务，所以无同时推行抗辩权；2、当负有先行给付义务供给方给付后，假如需用方拖延给付价金时，供货方有权拒绝次期给付并要求偿还已给付价金 三、供用水、电、气、热力协议变更和终止第211页第二节 供用电协议 一、供用电协议含义及特征（一）

51、含义供用电协议是指当事人一方向另一方提供电力，供其使用，另一方支付电费协议 第212页（二）特征1.供用电协议标含有特殊性2.供电方必须是经审查同意并领取了供电营业许可证供电企业3.供用电协议是强制缔约协议4.供用电协议是一个计划协议 第213页二、供用电协议种类（一）生产性用电供用电协议（二）经营性用电供用电协议（三）生活性用电供用电协议 第214页三、供用电协议订立(一)供用电协议订立程序1.用户向所在地供电局提出用电申请2.供电企业接到用户用电申请后，依据国家计划及用电方需要和电网供电能力，编制供电方案，下达用电指标。3.供用电双方依据该指标协商协议详细内容，达成协议 第215页(二)供

52、用电协议条款1.供电方式2.供电质量3.供电时间4.用电性质及电价5.供用电设施维护责任划分6违约责任 第216页四、供用电协议当事人权利义务及其违约责任(一)供电方义务及违约责任1.供电方负有按照协议约定或国家要求数量、质量、时间、方式，连续地安全供电义务。2.正当理由限电、停电，负有事先通知用户或公告义务 第217页(二)用电方义务及违约责任1.用户按照协议约定数量、条件用电义务。2.按时交纳电费义务3.不得违章用电义务4.不能按约用电时通知义务 (三)第三方责任 第218页五、供用电协议变更和终止(一)变更1.用户增加用电，应向供电方办理增加用电申请手续，2.用户提出降低用电容量，供电方

53、应无条件同意并予办理3.用户能够向供电局申请，办理暂时停电 (二)终止用户连续6个月不用电，也不办理暂停用电手续时，供电局即给予销户，再用电时，按新装办理 第219页第十二章 赠与协议 第220页第一节 赠与协议概述一、赠与协议含义及特征（一）含义赠与协议是当事人一方作出无偿地把财产全部权移转给他方意思表示，因他方表示受领而成立协议 第221页（二）特征1赠与协议为诺成协议和不要式协议2赠与协议为无偿协议3赠与协议为单务协议 第222页二、赠与协议要素(一)当事人1.赠与人2.受赠人 (二)标物第223页三、赠与协议种类(一)有字据之赠与与无字据之赠与(二)普通赠与与特种赠与(三)现实赠与与非

54、现实赠与(四)推行道德义务之赠与与非推行道德义务之赠与 第224页第二节 赠与协议效力一、给付义务二、不推行给付义务责任三、瑕疵担保责任 第225页第三节 赠与撤消及推行拒绝一、赠与撤消(一)赠与之任意撤消1.含义赠与任意撤消，是指赠与协议成立后赠与人得以基于自己意思而撤消赠与第226页2.赠与任意撤消之限制 (1)可任意撤消之赠与，有些国家要求为必须是非书面赠与协议；有国家要求为须是非公证赠与协议 (2)须赠与标物还未交付或未移转登记(3)须为非推行道德上义务赠与第227页(二)赠与之法定撤消1.含义：是指在法定事由出现时享受撤消权人撤消赠与2.撤消法定事由及撤消权人 (1) 赠与人撤消权

55、(2) 赠与人继承人撤消权 3.撤消权期间和行使 4.撤消效力 第228页二、赠与推行拒绝(一)赠与推行拒绝含义赠与人经济情况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活，能够不再推行赠与义务 第229页(二)赠与推行拒绝组成要件1.须赠与人于赠与约定后，还未推行前经济情况显著恶化2.须经济情况显著恶化，严重影响赠与人生产经营或者家庭生活(三)赠与推行拒绝行使及效力第230页第四节 特种赠与 一、附负担赠与(一)附负担赠与含义附负担赠与，是指受赠人有给付义务赠与(二)特殊效力1.负担推行2.瑕疵担保责任 第231页二、捐助(一)捐助含义捐助，是指为了公益或为公共目标而无偿给予他人以财产行为，亦称为

56、捐赠。(二)捐助类型1.不附任何条件捐助2.附加特定条件捐助或对赠与物指定使用目标捐助3.募集捐助 第232页三、定时给付赠与(一)定时给付赠与含义是指赠与人应每隔一段时间无偿地给予他人以财产赠与(二)定时给付赠与类型及使用期限1、类型：有期限定时给付赠与和未定有期限定时给付赠与2、使用期限：以当事人有生之年为使用期限，任何一方当事人死亡，协议即失去效力 第233页四、死因赠与（一）含义：死因赠与是因赠与人死亡而生效力一个赠与（二）性质：附停顿条件赠与协议（三）特征：其不在协议成立时生效而在赠与人死亡时生效第234页第十三章 借款协议第235页第一节 借款协议概述 一、借款协议含义及特征(一)

57、借款协议含义借款协议是指当事人约定一方将一定种类和数额货币全部权移转于他方，他方则应于一定时限返还同种类同数额货币并支付或不支付利息协议 第236页(二)借款协议特征1.借款协议为诺成协议2.借款协议为要式协议3.借款协议为双务协议4.借款协议既能够是有偿协议又能够是无偿协议 第237页二、借款协议种类1.银行借款协议、民间借款协议及其它借款协议2.担保(抵押)贷款协议与信用贷款协议3.短期借款协议、长久借款协议4.工业贷款、农业贷款、基本建设贷款、外汇贷款、商业贷款、消费贷款等 第238页第二节 借款协议订立一、再贷款协议订立(一)再贷款协议借款人及再贷款条件 (二)再贷款协议订立程序1、申

58、请2、审查同意3、签署书面借款协议、办理借款相关手续 第239页二、银行借款协议订立三、民间借款协议订立第240页第三节 借款协议效力一、再贷款协议、银行借款协议效力(一)贷与人权利义务1.贷与人义务。(1) 按协议约定日期、金额向借款人提供贷款义务(2)贷与人不得将利息预先在本金中扣除 (3)恪守国家相关利率要求 第241页2贷与人权利。(1)在借款返还日期到来时收回贷款权利及按期收取利息权利。(2)检验、监督贷款使用情况权利，了解借款金融机构或企业相关经营、计划执行等情况权利 第242页(二)借款人权利义务1.借款人义务。(1)按照约定日期、数额收取借款义务(2)按照约定用途正确使用借款义

59、务(3)按照贷款人要求提供与借款相关业务活动和财务情况等真实情况义务(4)按照约定日期、利率返还借款本金及支付利息义务 第243页2.借款人权利(1)按照协议约定时期、数额要求贷与人提供贷款权利(2)要求展期权利(3)提前偿还借款权利 二、民间借款协议效力第244页第十四章 租赁协议第245页第一节 租赁协议概述一、租赁协议概念租赁协议是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金协议 第246页二、租赁协议特征(一)租赁协议是转移财产使用权协议(二)租赁协议标物为特定不可消耗物(三)租赁协议是双务、有偿协议(四)租赁协议是诺成协议三、租赁协议在当代生活中作用第247页第二节 租赁权和租

60、期一、租赁权（一）概念租赁权是指承租人依租赁协议取得，对租赁物占有、使用和收益权利 第248页（二）租赁权物权化1、在租赁期内，出租人将财产再租给第三人行为对承租人无效2、买卖不能破除租赁3、优先购置权，即在租期内，出租人出卖租赁物，在同等条件下，承租人有优先买得租赁物权利 第249页二、租期（一）概念：即租赁关系存续期限（二）最长租期：租赁期限不得超出，超出，超出部分无效 （三）不定时租赁：任何一方当事人可随时解除协议，但出租人解除协议应该在合理期限之前通知承租人 （四）续租：明示和默示 第250页第三节 租赁协议双方当事人主要义务一、出租人主要义务(一)租赁物交付义务(二)租赁物瑕疵担保义