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1、PAGE 页码46十法律职业资格考试试卷二甄题第五次基础题(含答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、公安机关经过侦查,对有证据证明有犯罪事实的案件,应当如何处理?()。A、侦查终结B、进行审判C、进行预审D、直接移送人民检察院提起诉讼【参考答案】:C【解析】刑事诉讼法第90条规定:“公安机关经过侦查,对有证据证明有犯罪事实的案件,应当进行预审,对收集、调取的证据材料予以核实。”故本题正确答案为C。2、法院审理一起受贿案时,被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实,并讲述受到刑讯的具体时间。检察机关为证明侦查讯问程序合法当庭播放了有
2、关讯问的录音录像。并提交了书面说明。关于该录音录像的证据种类,下列哪一选项是正确的?(2010年试卷二第23题)A、犯罪嫌疑人供述和辩解B、视听资料C、书证D、物证【参考答案】:B【考点】刑事证据的种类【解析】刑事诉讼证据,是指以法律规定的形式表现出来,能够证明案件真实情况的一切事实。根据刑事诉讼法第42条的规定,刑事诉讼中的证据有下列7种:(1)物证、书证;(2)证人证言;(3)被害人陈述;(4)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解;(5)鉴定结论;(6)勘验、检查笔录;(7)视听资料。物证是指以其外部特征、存在场所、物质属性证明案件真实情况的一切物品和痕迹。这些物品和痕迹包括作案的工具、行为所侵害
3、的客体物、行为过程中所遗留的痕迹和物品,以及其他能够揭露和证明案件发生的物品和痕迹,等等。书证是指能够根据其表达的意思和记载的内容查明案件事实情况的一切物品。这些物品大致包括:用文字记载的内容来证明案情的书证,以符号表达的思想来证明案情的书证以及用数字、图画、印章或其他方式表露的内容或意图证明案情的书证。犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解,是指犯罪嫌疑人、被告人就有关案件情况,向司法工作人员所作的陈述,即通常所说的口供。口供通常包括三种情形:(1)犯罪嫌疑人、被告人承认自己犯罪并就有关事实所作的陈述;(2)犯罪嫌疑人、被告人说明自己无罪或罪轻的辩解;(3)犯罪嫌疑人、被告人揭发、举报他人犯罪行为的
4、陈述,也叫攀供。视听资料是采用现代化技术手段,将可以重现案件原始声响、形象的录音录像资料和储存于电子计算机的有关资料及其他科技设备提供的信息,用来作为证明案件真实情况的资料。本题中,有关讯问的录音录像是以它的图像、储存资料、信息来证明是否存在刑讯事实的,而不是以文字、符号、图画所表示的内容和含义来证明案件事实的,更不是以它的外部形态、质量、规格和特征来起证明作用的,因此不属于书证、物证。有关讯问的录音录像的内容虽然可能包含犯罪嫌疑人、被告人的供述或辩解,但本题中,这一录音录像是被用来证明侦查讯问程序是否合法的,而不是用以证明被告人是否犯罪的,因此在本题中,该录音录像不属于犯罪嫌疑人、被告人的供
5、述和辩解,而是视听资料。据此,本题的正确答案为B。3、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只,每只售价2万元。其广告宣传主要内容为:(1)纪念表为金表;(2)纪念表镶有进口钻石。后经证实,该纪念表为镀金表;进口钻石为进口人造钻石,每粒价格为l元。手表成本约1000元。为此,购买者与该手表厂发生纠纷。该纠纷应如何处理?A、按无效合同处理,理由为欺诈B、按可撤销合同处理,理由为欺诈C、按可撤销合同处理,理由为重大误解D、按有效合同处理【参考答案】:B【解析】:本题考合同的效力瑕疵。合同法第54条第2款规定:“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有
6、权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”关于欺诈行为的构成,民通意见第68条规定:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。”手表厂以镀金表谎称金表,属于故意告知对方虚假情况;将进口人造钻石含糊其辞地称为“进口钻石”,属于故意隐瞒真实情况。相对人的购买行为是基于对手表厂宣传的信赖。本案构成欺诈无疑。4、下列哪个选项属于专利的申请原则的范畴?A、先申请原则B、优先权原则C、一项发明一项专利原则D、书面申请原则【参考答案】:A【解析】:见专利法第9条。该条规定:“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请
7、的人。”5、张某(39岁)被邻居李某无理殴打后,伺机报复。次日,见李某的女儿(15岁)独自在地里干活,张某便让自己的儿子(13岁)替父报仇。小儿子听说之后就拿起铁锹砍死了李某的女儿。本案中:()A、张某父子构成故意杀人罪的共同犯罪B、张某的小儿子单独构成故意杀人罪,张某无罪C、张某构成故意杀人罪的间接正犯,其儿子不构成犯罪D、张某的行为属于正当防卫【参考答案】:C【解析】唆使无刑事责任能力人犯罪,唆使者实际是间接正犯,被唆使者不构成犯罪。6、根据刑事诉讼法及有关司法解释的规定.下列哪一项办案期限是不能重新计算的?(2008年试卷二第22题)A、补充侦查完毕后的审查起诉期限B、发现犯罪嫌疑人另有
8、重要罪行后的侦查羁押期限C、处理当事人回避申请后的法庭审理期限D、检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限【参考答案】:C【考点】办案期限的重新计算【解析】本题可以用排除法得出答案。刑事诉讼法第140条规定:人民检察院审查案件,可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。人民检察院审查案件。对于需要补充侦查的,可以退回公安机关补充侦查.也可以自行侦查。对于补充侦查的案件,应当在1个月以内补充侦查完毕。补充侦查以2次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后,人民检察院重新计算审查起诉期限。对于补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的.可以作出不起诉的决定。可见,在审查起诉程序
9、中,补充侦查完毕后,人民检察院重新计算审查起诉期限。选项A不符合题意。刑事诉讼法第128条第1款规定,在侦查期问。发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的。自发现之日起依照本法第124条的规定重新计算侦查羁押期限。可见,选项B中的情形需要重新计算侦查羁押期限,亦不符合题意。刑事诉讼法第168条第3款规定,人民检察院补充侦查的案件,补充侦查完毕移送人民法院后,人民法院重新计算审理期限。因此,选项D中的情形亦应当重新计算审理期限,不应当选。如上所述,排除了ABD选项,且法律并未规定处理当事人回避申请后的法庭审理期限需要重新计算,因此C选项为正确答案。7、夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请
10、宣告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当如何处理A、不予受理,通知其先宣告失踪或死亡,宣告失踪的,宣告失踪后再公告要求离婚的诉讼文书,宣告死亡的,自宣告之日起,婚姻关系无效B、受理,对下落不明人用公告送达C、受理,按缺席判决D、受理,但在受理后,让其先改变诉讼请求为宣告失踪或死亡,宣告失踪的,宣告失踪后再公告要求离婚的诉讼文书,宣告死亡的,自宣告之日起,婚姻关系无效【参考答案】:B【解析】:最高人民法院民诉意见第151条规定:夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人用公告送达诉讼文书。所以本题应选B。8、甲开发商
11、曾分别向乙、丙、丁各借款300万元、50万元及150万元并以其市价约500万元的商品房分别为乙、丙、丁设置三个抵押权,均办理登记。但乙最先,丙次之,丁最后。其后乙与甲开发商合并。不久,甲因未对丁清偿债务,丁申请实行抵押权,扣除税收各项费用之后,共拍得350万元。问本案乙、丙、丁各受偿:A、乙150万元,丙50万元,丁150万元B、乙210万元,丙35万元,丁105万元C、乙300万元,丙50万元,丁不受偿D、乙300万元,丙125万元,丁375万元【参考答案】:C【解析】:根据物权法第199条规定,本题中,就实现抵押权拍得价款,按照抵押登记的顺序即乙、丙、丁的顺位先后受偿。但乙与甲开发商合并,
12、乙对抵押物商品房既享有抵押权,又享有所有权,根据担保法解释第77条规定:“同一财产向两个以上债权人抵押的,顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属同一人时,该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。”乙在三个抵押权人中顺序在先,所以乙可以其抵押权对抗丙、丁之后序抵押权。故乙能获得300万,丙50万,丁不能就拍卖款获得受偿,本题应选C选项,ABD选项错误。9、赵某多次临摹某著名国画大师的一幅名画,然后署上该国画大师姓名并加盖伪造印鉴,谎称真迹售得收入六万元。对赵某的行为如何定罪处罚?()。A、按诈骗罪和侵犯著作权罪,数罪并罚B、按侵犯著作权罪处罚C、按生产、销售伪劣产品罪处罚D、按非法经营
13、罪处罚【参考答案】:B10、17、刘某出海打渔,因遇台风下落不明。现其妻王某向法院申请宣告刘某失踪。因刘某失踪后,王某与他人姘居,井与姘夫合用家中财产,在确定刘某的财产代管人时,刘某父母与王某发生争议。本案中法院应依法指定谁为财产代管人?A、王某,理由是王某提出了宣告失踪的申请B、王某,理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人C、刘某的父母,理由是若指定王某则不利于保护刘某的财产D、王某和刘某的父母,理由是他(她)们均为法律规定的财产代管人【参考答案】:C【解析】:评析:本题考失踪人财产代管人的指定。民通意见第30条规定:“人民法院指定失踪人的财产代管人,应当根据有利于保护失踪人财产的原则
14、指定。”11、关于合同的法律适用,下列选项中错误的是:A、当事人对适用法律的选择必须在争议发生前B、当事人应以明示的方式选择合同争议应适用的法律C、在中国履行的中外合资经营企业合同必须适用中国法D、在中国履行的中外合作经营企业合同必须适用中国法【参考答案】:A【解析】:最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第4条第1款规定:“当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致,选择或者变更选择合同争议应适用的法律的,人民法院应予准许。”故当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律的时间点为“一审法庭辩论终结前”,A选项错误。该规定第3条规定:“当事人选择或者变更选择合同争议应
15、适用的法律,应当以明示的方式进行。”故B选项正确。根据该规定第8条的规定,在我国领域内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同应当适用我国法律,故CD选项正确。本题的应选项为A。12、关于停止执行死刑的程序,下列哪一选项是正确的?()。A、下级法院接到最高法院执行死刑的命令后,执行前发现具有法定停止执行情形的,应当暂停执行并直接将请求停止执行报告及相关材料报最高法院B、最高法院审查下级法院报送的停止执行死刑报告后,应当作出下级法院停止或继续执行死刑的裁定C、下级法院停止执行后,可以自行调查核实,也可以与有关部门一同对相关情况进行调查核实D、下级法院停止执行并会同有关部门调查或自行调查后
16、,应当迅速将调查结果直接报最高法院【参考答案】:B13、被告人王某违反交通规则将某外国驻我国使馆工作人员轧成重伤,开车逃逸,此案应由那个法院管辖?()。A、被害人所在国法院B、基层人民法院C、中级人民法院D、高级人民法院【参考答案】:B【解析】交通肇事案件不可能判处无期徒刑以上刑罚,本案的被告人是中国公民,只是被害人是外国公民,因此不属于“外国人犯罪的刑事案件”,所以不应当由中级以上的人民法院管辖。根据司法主权原则,我国公民在我国犯罪,自然不应当在外国法院审判,因此ACD都是错误的,只有B正确。14、下列案件能够作出有罪认定的是哪一选项?(2008年试卷二第32题)A、甲供认自己强奸了乙,乙否
17、认,该案没有其他证据B、甲指认乙强奸了自己,乙坚决否认,该案没有其他证据C、某单位资金30万元去向不明,会计说局长用了,局长说会计用了,该案没有其他证据D、甲乙二人没有通谋,各自埋伏,几乎同时向丙开枪,后查明丙身中一弹,甲乙对各自犯罪行为供认不讳,但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的【参考答案】:D【考点】有罪认定的条件【解析】刑事诉讼法第46条规定,对一切案件的判处都要重证据,重调查研究,不轻信口供。只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述,证据充分确实的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。选项A中虽然甲供认自己强奸了乙,但是因为没有其他证据,因此不能认
18、定被告人有罪。刑诉解释第58条规定,证据必须经过当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实,否则不能作为定案的根据。选项B中仅有被害人甲的指认,没有其他证据予以佐证,因此不能确定该证据是否属实,不能据此作出有罪认定。同理,选项C中也只有会计和局长的互相指认,而无其他证据印证二人的说法,所以也不能作为定罪的依据。选项B、C错误,不应当选。选项D中,甲乙两人存在杀害丙的故意,亦都存在向丙开枪的犯罪行为,且导致了犯罪结果,即丙死亡,符合刑法规定的犯罪构成要件;甲乙两人又对各自的行为亦供认不讳,因此能够作出有罪认定。陷阱点拨本题的陷阱在于B和C选项,有些考生可能会从证据分类的角度对该题进行分析,认为B
19、项中甲的陈述和C项中会计和局长的互相指认属于直接证据。而直接证据可以单独直接证明案件主要事实,因此误选B或C。实际上,任何证据都不能自身证明自已的真实性,直接证据也不例外,单独一个直接证据即使能够全面地描述案件的真实情况,却无法据此认定其反映的内容是真实的。因此,不能仅仅依靠一个直接证据认定案情;相反,直接证据也必须在其他证据加以印证,并经法定程序查证属实后,才能作为定案的根据。15、甲乙之间有一房屋租赁合同,乙未按合同约定交付租金已有半年时间,甲遂向法院起诉要求乙缴纳租金。乙在诉讼中提出,出租人因长期不维修出租房屋,致使其财产遭受重大损失,乙提供了因甲不维修出租房屋而使其受损的证据。此证据在
20、证据法理论上不属于A、本证B、反证C、直接证据D、原始证据【参考答案】:B【解析】:本题中乙所提供的证据,既为直接证据,又为原始证据,因其是负有证明责任的一方当事人,故其提供的证据为本证,而不为反证。16、经营者的下列哪项行为,未违反消费者权益保护法规定的义务?A、店堂告示“商品一旦售出概不退换”B、店堂告示“未成年人应由成人陪伴方可入内”C、顾客购买两条毛巾索要发票,经营者以“小额商品,不开发票”为由加以拒绝D、出售蔬菜类食品的价格经常变化【参考答案】:D【解析】:消费者权益保护法第24条规定:“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除
21、其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。”由此可知,店堂告示“商品一旦售出概不退换”的内容免除了其损害消费者合法权益应当承担的民事责任,因而是无效的,所以A选项不应当选。店堂告示“未成年人应由成人陪伴方可入内”属于对消费者不合理的规定,也是无效的,所以B选项不应当选。第21条规定:“经营者提供商品或者服务,应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具购货凭证或者服务单据;消费者索要购货凭证或者服务单据的,经营者必须出具。”由此可知,顾客索要发票的,经营者必须出具而不得拒绝,因此C选项行为违法,不应当选。D选项中食品价格经常变化属于
22、经营者随行就市的行为,并不违反经营者应当承担的义务,所以应当选。17、下列关于行政诉讼二审审查内容的说法正确的是:()A、只审查被诉行政行为的合法性B、只审查一审裁判,原则上不涉及被诉具体行政行为的合法性C、既审查被诉具体行政行为的合法性,又审查一审裁判,但应受当事人上诉范围的限制D、既审查被诉具体行政行为的合法性,又审查一审裁判,且不受当事人上诉范围的限制【参考答案】:D【解析】根据行诉解释第67条的规定,第二审人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。18、当债权人兼有有财产担保债权人和无财产担保债权人双重身份时,其在债权人会议上?A、享有表决权
23、,但其表决时所代表的债权额仅限于无财产担保债权额B、享有表决权,并且表决时所代表的债权额为无财产担保债权额和有财产担保债权额C、的总和D、不享有表决权享有表决权,但其表决时所代表的债权额仅限于有财产担保债权额【参考答案】:A【解析】:参见企业破产法第三章债权人会议19、甲乙两公司签订注册商标使用许可合同,规定甲公司许可乙公司使用其注册商标的,该合同须履行什么法定程序?A、经商标局核准B、经商标评审委员会核准C、经甲厂所在地县级以上丁商行政管理机关核准D、报商标局备案【参考答案】:D【解析】:商标法第40条:商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使
24、用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的,必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。故本题D项正确。20、人民检察院审查起诉,如认为犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚时,正确的处理方法是什么?()。A、暂缓起诉B、中止诉讼C、可以作出不起诉决定D、应当作出不起诉决定【参考答案】:C【解析】刑事诉讼法第142条第2款规定了酌定不起诉的情形,具体为:“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。”故本题正确答案为C。21、西班牙公民A在
25、我国法院起诉某杂志社侵犯其肖像权,在审理中,A可以委托为其诉讼代理人。A、西班牙律师BB、美国律师CC、其兄西班牙公民D以律师身份参加诉讼D、中国律师E【参考答案】:D【解析】:本题考点是我国对涉外民事诉讼中外籍当事人的诉讼代理人身份的限制。最高人民法院关于适用中华人民共和国商事诉讼法若干问题的意见第308条的规定,涉外民事诉讼中的外籍当事人,可以委托本国人为诉讼代理人也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人。故选D。22、某小区物业公司雇佣的保安在值班时与一业主发生言语冲突,进而将业主打伤,因此业主花去医疗费共5000余元。事后物业管公司将保安开除,但认为打人是保安的个人行为,公司不应赔
26、偿。以下说法正确的是?()A、保安超出了职权范围,应当自己承担责任B、因为保安侵权是故意行为,因此应当自己承担责任C、物业公司应当与该保安承担连带责任,但事后可以向该保安追偿D、物业公司是雇主,应当单独承担责任,但可以事后向该保安追偿【参考答案】:C【解析】:【解析】人身损害赔偿解释第9条规定:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有
27、内在联系的,应当认定为从事雇佣活动。”C正确。23、下列选项属于行政赔偿的是()。A、行政机关给予市政建设拆迁户的补偿金B、行政机关建房侵占他人用地而支付的赔款C、环保部门因违法收取巨额罚款而支付的款项D、工商局征用土地而支付给土地使用人的相应款项【参考答案】:C【解析】AD是行政补偿,B是民事赔偿24、姑姑对上中学的侄儿说:“若你期中考试排到年级前十名,我就送给你一台小霸王学习机。”这种附条件属于:()。A、附肯定条件的延缓条件B、附肯定的解除条件C、附否定条件的延缓条件D、附否定的解除条件【参考答案】:A【解析】:评析:解析:考试经常把肯定、否定、延缓、解除等混在一起考。下面把相关系属罗列
28、出来:1、肯定、延缓条件:如。,就。;2、肯定、解除条件:如。,就不。;3、否定、延缓条件:如不。,就。;4、否定、解除条件:如不。,就不。甲对乙说,等我父亲百年之后(就是死了,甲父现在82岁),我就把我现在的房子借给你住,然后我去我父亲留给我的房子住。问是附条件还是附期限?是肯定条件还否定条件,是始期还是终期?期限和条件是两个概念,不可能有既是期限又是条件的。二者的区别是,条件是有可能实现也有可能不实现的,期限是一定到来的我提的那个题上面很多人都说了,人死是必然的,所以是一定会实现的,那么就是期限而非条件,条件有肯定和否定之说,期限才有始期和终期。答案是始期的附期限25、下列关于财产保全的说
29、法不正确的是:A、当事人不服人民法院财产保全裁定的,可以申请复议一次,复议期间,不停止裁定的执行B、诉前保全措施采取后,利害关系人在10日内未起诉的,财产保全措施应解除C、诉前财产保全由利害关系人提出,申请人应当提供担保D、人民法院根据申请而采取保全措施的,如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的,申请人应承担赔偿责任【参考答案】:B【解析】:根据民事诉讼法第99条规定:“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”故A选项说法正确。民事诉讼法第93条第1、3款规定:“利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补
30、的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的,人民法院应当解除财产保全。”B选项情形下期间为15日,所以B选项说法不正确,C选项说法正确。民事诉讼法第96条规定:“申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”故D选项说法正确。本题正确答案为B。26、某施工工地升降机操作工刘某未注意下方有人即按启动按钮,造成维修工张某当场被挤压身亡。刘某报告事故时隐瞒了自己按下启动按钮的事实。关于刘某行为的定性,下列哪一选项是正确的?A、(间接)故意杀人罪B、过失致人死亡罪C、谎报安全事故罪D、
31、重大责任事故罪【参考答案】:D【考点】法条竞合、过失致人死亡罪、谎报安全事故罪、重大责任事故罪【解析】本题有两个考点:法条竞合的处理,谎报安全事故罪的认定。甲的行为同时构成过失致人死亡罪、重大责任事故罪。这两罪之间是法条竞合关系,重大责任事故罪是特殊规定。根据特别法优于普通法的原则,应对其以重大责任事故罪定罪处罚。谎报安全事故罪是指在安全事故发生后,负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况,贻误事故抢救的情况。本案中,刘某报告时,张某已经死亡。该谎报行为并不会导致“贻误事故抢救”,所以刘某不构成本罪。刑法第139条之一:在安全事故发生后,负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况,贻误事故抢救,情节
32、严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处3年以上7年以下有期徒刑。27、根据保护工业产权巴黎公约的规定,下列哪一标志可以在成员国之间取得优先权保护?A、商品商标B、服务标记C、厂商名称D、产地标记【参考答案】:A【解析】:本题考巴黎公约提供的优先权保护。巴黎公约第4条第A-(1)项规定,“已在本联盟一个成员国内正式提出申请专利权、实用新型、外型设计,或商标注册的人或其权利合法继承人,在下列规定的期限内享有在本联盟其他成员国内提出申请的优先权。”28、某公安机关在侦查李某杀人一案时认为符合逮捕条件,而向人民检察院提请逮捕犯罪嫌疑人李某,对此审查批准的人民检察院哪些做法是正确的()A
33、、人民检察院审查批准逮李某的决定由审查逮捕部门的检察员作出B、人民检察院在审查批准逮捕工作中,发现公安机关的侦查活动有违法情况,但没有通知公安机关予以纠正C、人民检察院在接到公安机关提请批准逮捕书后的第10日作出逮捕的决定D、人民检察院发现对李某的逮捕决定不当,经检察长批准,及时撤销了逮捕决定,并通知公安机关执行【参考答案】:D【解析】本题考查人民检察院的批逮审责问题。刑事诉讼法第67条规定:“人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。”选项A错误。第76条规定:“人民检察院在审查批准逮捕工作中,如果发现公安机关的侦查活动有违法情况,应当通知公安机关予以
34、纠正,公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”选项B错误。第69条第3款规定:“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内,作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的,公安机关应当在接到通知后立即释放,并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查,并且符合取保候审、监视居住条件的,依法取保候审或者监视居住。”选项C错误。人民检察院刑事诉讼规则第116条第2款规定:“发现不应当逮捕的,应当经检察长批准,撤销逮捕决定或者变更为其他强制措施,并通知公安机关执行。”故选项D正确。29、基于被代理人授权的意思表示而发生的代理,为委托代理,又称意定代理。下列关于委托代理的表
35、述,哪项是不正确的?A、委托代理产生的根据,是被代理人的委托授权行为B、一般情况下,委托合同是产生委托代理授权的基本原因,但委托合同并不必定包含委托授权C、委托代理授权一般为要式行为D、被代理人的授权行为,既可以向代理人进行也可以向相对人为之,两者效力相同【参考答案】:C【解析】:委托代理授权一般为不要式行为。30、关于刑法上因果关系的判断,下列哪一选项是正确的?()A、甲为抢劫而殴打章某,章某逃跑,甲随后追赶。章某在逃跑时钱包不慎从身上掉下,甲拾得钱包后离开。甲的暴力行为和取得财物之间存在因果关系B、乙基于杀害的意思用刀砍程某,见程某受伤后十分痛苦,便将其送到医院,但医生的治疗存在重大失误,
36、导致程某死亡。乙的行为和程某的死亡之间没有因果关系C、丙经过铁路道口时,遇见正在值班的熟人项某,便与其聊天,导致项某未及时放下栏杆,火车通过时将黄某轧死。丙的行为与黄某的死亡之间存在因果关系D、丁为杀害李某而打其头部,使其受致命伤,2小时之后必死无疑。在李某哀求下,丁开车送其去医院。20分钟后,高某驾驶卡车超速行驶,撞向丁的汽车致李某当场死亡。丁的行为和李某的死亡之间存在因果关系【参考答案】:B【考点】刑法上的因果关系【解析】刑法上的因果关系是指危害行为与危害结果之间的因果关系。一般来说,刑法上的因果关系仅指直接的、必然的因果关系,偶然的因果关系仅仅对量刑有一定的意义。此外,在行为进行的过程中
37、,往往会出现其他因素的介入,从而打破原先的因果关系链。如果介入因素是异常的,且本身独立于先行行为,则先前行为与危害结果之间的因果关系就被切断而不存在刑法意义上的因果关系。反之,先行行为与危害结果之间的因果关系就未被切断而存在刑法意义上的因果关系。关于A,甲为抢劫而殴打并追赶章某致其钱包跌落,被甲取得,甲的暴力行为和拾得钱包、取得财物之间并不存在直接的因果关系,可以认为是偶然的因果关系,故A选项不正确。关于B,虽然乙砍伤了程某,但由于医生的重大失误最终导致程桌死亡,该事件的介入是异常的、独立于乙的行为的,因此乙的行为与程某死亡之间的因果关系被阻断,二者之间没有因果关系,B选项正确。关于C,丙的行
38、为与危害结果之间只存在间接的因果关系,直接原因在于铁路工作人员项某因工作严重不负责任,因而导致重大事故,造成黄死亡,应当是项某而不是丙的行为与黄某之死存在因果关系,故选项C错误。关于D,丁虽然给李造成了致命伤,但是李是2小时后才会必死无,如果丁及时将李送往医院救治,李并不必然死亡。李之所以死亡是因为高某违章驾驶撞向丁采的汽车所致,这一介入因素是异常的、独立于丁的行为的,因此丁的行为和李的死亡之间没有直接的因果关系,D选项错误。31、青年工人张某为筹办婚事,到玻璃店买了一块穿衣镜,乘25路公共汽车回家。当车行使到东风路口时,突遇豆花饭店服务员王某用水架车拉着为饭店买的货物横穿马路,驾驶员只好紧急
39、刹车。结果车上乘客几乎全部摔倒,张某的穿衣镜也被打碎,划破乘客丁某的脸部,使其误工15天,花去医药费500元。丁某为此起诉到法院,要求赔偿其损失。下列说法正确的是。A、丁某应当以张小刚为被告B、丁某应当以公交公司和张某为共同被告C、丁某应当以公交公司和驾驶员为共同被告D、丁某应当以公交公司为被告,以张某为第三人【参考答案】:D【解析】:本题涉及诉讼中当事人地位问题。丁某与公交公司存在运输合同关系,公交公司对丁某的人身安全负无过错责任,故丁某应当以公交公司为被告。公交公司的损失只能以豆花饭店为被告。张某在该案中,为无独立请求权的第三人。故本题选项为D。32、下面关于单位犯罪的说法正确的是:()A
40、、甲公司为了在招标过程中中标而对发标单位负责人行贿,构成单位行贿罪,只处罚单位,不处罚其他负责人B、乙单位因私设小金库而被审计机关发现,在审计机关查帐时,乙单位领导A指使会计B将单位账簿烧毁,阻碍审计进行,A与B构成故意销毁会计账簿罪,乙单位不构成犯罪C、丙厂在进行合并清算时,故意隐匿一批价值100万元的生产资料,并在资产负债表中作虚伪记载,该行为构成妨碍清算罪,只处罚直接负责的主管人员或其他直接责任人,不处罚单位D、丁厂是用电大户,经厂领导研究决定,让电工对电线相关设施私自进行了改装,从而可以偷用其他单位的电,半年来,偷电金额累计达50多万元,由于无法律明确规定,此行为不能认定为单位犯罪,厂
41、领导指使电工偷电的行为只能追究直接责任人员的刑事责任【参考答案】:D【考点】单位犯罪的处罚机制【解析】A项,刑法第393条规定,单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处5年以下有期徒刑或者拘役。故A错误,不当选。B项,刑法第162条之一规定,隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告,情节严重的,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。故B错
42、误,不当选。C项,刑法第162条规定,公司、企业进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产,严重损害债权人或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。本罪不处罚单位,故C错误。D项,这例盗窃电力的行为构成盗窃罪,2002年8月9日最高人民检察院关于单位有关人员组织实施盗窃行为如何适用法律问题的批复规定,单位有关人员为谋取单位利益组织实施盗窃行为,情节严重的,应当依照刑法第264条的规定以盗窃罪追究直接责任人员的刑事责任。故D项正确。本题选D。33、下列属要约的是
43、。A、某股份公司的招股说明书B、某公司在电视台播发的售房广告,但称“价格面议”C、某出租车未打开顶灯,在马路上行驶D、某处于运营中的自动售货机,投入一元硬币,自动送出一杯可乐【参考答案】:D【解析】:参见合同法第14条。34、甲一日下班回家发现家中电器均被烧坏,经查证发现,是因为供电部门工作失误,将工业用电输入民用线路,致使电压过高,电器烧毁。另经查实甲因长期拖欠电费已被供电部门中止供电。甲现在是私自接搭线路。下列说法正确的是。A、供电部门未按国家规定供电质量标准供电,应向甲承担违约损害赔偿责任B、供电部门与甲各有过错,双方应共负责任C、供电台同巴中止,但供电部门仍应承担侵权责任D、供电合同已
44、中止,供电部门不承担赔偿责任【参考答案】:D【解析】:本题考查供用电合同的中止。根据合同法182条,本案例中,供电合同已中止,甲与供电部门没有合同关系,故甲不能要求供电部门承担违约责任。又甲私搭电线不在供电部门合理预见范围之内,供电部门主观上无过失。亦不应承担侵权责任。35、李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留,后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿,遭到拒绝,经复议后,向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的?A、李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份B、县公安局可以委托律师作为代理人C、县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据D、李某不服中级法院
45、赔偿委员会作出的赔偿决定的,可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次【参考答案】:A【考点】刑事赔偿【解析】最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定第1条规定:“赔偿请求人向赔偿委员会申请作出赔偿决定,应当递交赔偿申请书一式四份”A选项正确。同法第5条规定:“赔偿请求人可以委托一至二人作为代理人。律师、提出申请的公民的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经赔偿委员会许可的其他公民,都可以被委托为代理人。赔偿义务机关、复议机关可以委托本机关工作人员一至二人作为代理人。”由此,作为赔偿义务机关的县公安局只能委托“本机关工作人员一至二人作为代理人”。不能委托律师作为代理人。
46、B项错误。国家赔偿法第21条第2款规定,对公民采取拘留措施,依照本法的规定应当给予国家赔偿的作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。本案中拘留李某的决定是县公安局作出的,故县公安局为赔偿义务机关。第26条规定:“人民法院赔偿委员会处理赔偿请求。赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张,应当提供证据。被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的,赔偿义务机关的行为与被羁押入的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系,赔偿义务机关应当提供证据。”据此,在刑事赔偿中,赔偿请求人和赔偿义务机关应当对自己提出的主张提供证据,李某应对其损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系承担证明责任,C项错误。国家赔偿法第30条第1
47、款规定:“赔偿请求人或者赔偿义务机关对赔偿委员会作出的决定。认为确有错误的,可以向上一级人民法院赔偿委员会提出申诉。”题干中李某可以向上一级法院赔偿委员会申请“复议”的表述与法律规定的“申诉”行为性质不同,D项错误。陷阱点拨本题中很多考生对B项提出异议,认为该项是正确的。理由是依据行政诉讼法第29条:“当事人、法定代理人,可以委托一至二人代为诉讼。律师、社会团体、提起诉讼的公民的近亲属或者所在单位推荐的人,以及经人民法院许可的其他公民,可以受委托为诉讼代理人。”实际上,这是混淆了“行政诉讼”和“国家赔偿诉讼”。国家赔偿诉讼不同于普通的行政诉讼,二者的审判组织和审理程序并不完全相同。国家赔偿诉讼
48、不是由合议庭而是由“赔偿委员会”进行审理的。同时,赔偿委员会的组成方式也并不是由行政诉讼法而是由国家赔偿法规定的。据此,本题应当适用国家赔偿法中有关赔偿诉讼的规定,而不应适用行政诉讼法中有关代理的规定。行政法理论认为,行政诉讼和国家赔偿同属于行政法的救济手段,二者是36、债务人胡某于履行期限届满之时向债权人张某履行合同,要交付小站大米100吨,但是债务人胡某却在约定交货地点找不到张某,其便根据合同法的规定,将标的物大米提存的。那么张某领取该被提存的小站大米的权利,自提存之日起内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后。A、一年归国家所有B、二年交还胡某C、二年交还张某D、五年归国家所有【参考答案】:
49、D【解析】:参见合同法第104条。37、下列选项中不属于有权设定行政许可的主体是()A、国家改革和发展委员会B、陕西省人民政府C、深圳市人大常委会D、珠海市人大【参考答案】:A【考点】行政许可设定的主体【解析】可以创设行政许可的规范性法律文件包括法律、行政法规、地方性法规和省级人民政府规章。有权制定地方性法规的主体包括省级(省、自治区、直辖市)的人民代表大会及其常务委员会、较大的市人民代表大会及其常务委员会。较大的市包括省、自治区的人民政府所在地的市,经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市(立法法第63条)。规章包括部委规章和地方规章,地方规章包括省级政府规章和较大市政府(立法法第71-7
50、3条)。只有省级政府规章才有权设定行政许可。A选项中的国家发展和改革委员会有权制定部委规章,不属于有权设定行政许可主体。B选项中的陕西省人民政府有权制定省级政府规章,设定行政许可。C选项中的深圳市人大常委会有权制定地方性法规设定行政许可。D选项中的珠海市人大有权制定地方性法规,有权通过其制定的地方性法规来设定行政许可。38、张三因为购米纠纷起诉A公司,李四也因为购米纠纷起诉A公司,则下列说法正确得是A、A公司的董事长宋某是当事人;B、人民法院认为可以合并审理,就可以合并审理以提高诉讼效率;C、该董事长宋某参加诉讼需要有A公司的授权委托书;D、若A公司在起诉时,分立出B公司来,那么B公司应参加诉
51、讼。【参考答案】:D【解析】:A错,宋某不是当事人,而是公司的法定代表人,A公司才是当事人;B错,看民诉法53条,合并审理要征得当事人同意;第五十三条当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的,为共同诉讼。C错,不需要公司的授权委托书;D对,看民诉意见、企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人39、某市A区法院受理一起盗窃案件,因该案被告人与该法院院长具有亲属关系,市中级人民法院遂指定将该案移交B区法院审判。对于该案的全部
52、案卷材料,A区法院应按下列哪一选项处理?A、应当退回A区检察院B、应当直接移交B区法院C、可以直接移交B区法院D、应当通过中级人民法院移交B区法院【参考答案】:A40、根据INCOIERMS2000的规定,下列选项中哪个国际贸易术语规定货物的风险自装运港货物越过船弦时从卖方转移给买方?A、EXWB、FOBC、FASD、FCA【参考答案】:B【解析】:FOB术语的汉语译释为“指定港船上交货。”二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、除合伙协议另有约定外,下列事项必须经全体合伙人一致同意的有:()A、修改合伙协议B、增加或减少出资C、出售合伙企业的房产
53、D、普通合伙人转为有限合伙人【参考答案】:A,B,C,D【解析】:合伙企业法第19条第2款规定,修改或者补充合伙协议,应当经全体合伙人一致同意;但是,合伙协议另有约定的除外。因此A选项正确。合伙企业法第34条规定,合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定,可以增加或者减少对合伙企业的出资。根据该条规定可知,B选项正确。合伙企业法第31条规定,除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:(1)改变合伙企业的名称;(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;(3)处分合伙企业的不动产;(鼻)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;(5)以合伙企业名义为他人提供
54、担保;(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。因此c选项正确。合伙企业法第82条规定,除合伙协议另有约定外,普通合伙人转变为有限合伙人,或者有限合伙人转变为普通合伙人,应当经全体合伙人一致同意。因此D选项正确。3、张英为其婆婆孙芳向平安保险公司投保了一份人寿险,期限为10年。下列关于本案的说法,其中哪些是正确的?A、张英与其婆婆孙芳之间不具有保险利益,该保险合同无效B、如果在保险期间张英与其夫离婚,则张英对孙芳丧失了保险利益,保险合同自张英离婚之日起失效C、张英可以一次支付全部保险费,也可以与保险公司约定分期支付D、采用分期支付保险费方式后,张英未按期缴纳保险费时不会必然导致保险合
55、同中止【参考答案】:C,D【解析】:保险法第31条规定,投保人对下列人员具有保险利益:(一)本人;(二)配偶、子女、父母;(三)前项以外与投保人有抚养、赡养或者扶养关系的家庭其他成员、近亲属;(四)与投保人有劳动关系的劳动者。除前款规定外,被保险人同意投保人为其订立合同的,视为投保人对被保险人具有保险利益。订立合同时,投保人对被保险人不具有保险利益的,合同无效。故张英与其婆婆孙芳之间具有保险利益,该保险合同有效,A选项说法错误。人身保险不同于财产保险,只要求在合同订立时,投保人对被保险人有保险利益即可,因此,即使张英与其夫离婚,与孙芳不再具有姻亲关系,但人寿保险合同依然有效,故B选项说法错误。
56、|学法/网|第35条规定,投保人可以按照合同约定向保险人一次支付全部保险费或者分期支付保险费。故C选项说法正确。|学法网|第36条规定,合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人自保险人催告之日起超过三十日未支付当期保险费,或者超过约定的期限六十日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。被保险人在前款规定期限内发生保险事故的,保险人应当按照合同约定给付保险金,但可以扣减欠交的保险费。可见,采用分期支付保险费方式后,张英未按期缴纳保险费时不会必然导致保险合同中止,D选项说法正确。4、1997年7月1日,我国恢复对香港行使主权。作
57、为我国的单独关税区,香港不适用以下哪些法律、国际公约和国际惯例?A、中华人民共和国对外贸易法B、中华人民共和国反倾销和反补贴条例C、世界贸易组织协议D、跟单信用证统一惯例(500号)【参考答案】:A,B【解析】:单独关税区的特殊性单独关税区是指一个国家之中的某一部分在贸易上保持单独税率或特别贸易规范的领土。中华人民共和国的单独关税区不适用对外贸易法,其原因在于考虑香港、澳门已先于中央政府加入关税与贸易总协定,因此成立单独关税区,实行与国内不同的贸易政策。5、在仲裁裁决作出以后,A厂以仲裁员某甲在仲裁该案时应予回避而未回避为由,向人民法院申请撤销裁决,以下做法,正确的有:。A、A工厂向其所在地A
58、市中级人民法院提出申请要求撤销裁决B、A工厂向仲裁委员会中级人民法院提出申请要求撤销裁决C、A工厂应在收到裁决书之日起6个月内提出撤销裁决的申请D、A工厂应在收到裁决书之日起3个月内提出撤销裁决的申请【参考答案】:B,C【解析】:考查仲裁裁决的撤销。仲裁法第58条规定:当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:第59条规定:当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内提出。由以上解析可知A、D项不正确。仲裁裁决由仲裁机关作出,所以,由仲裁机关所在地的中级法院来撤销。申请期限为6个月6、甲和乙签订一融资租赁合同,甲为出租人,若租赁物质量出现
59、问题,甲在哪些情况下承担责任A、甲擅自变更乙已选定的出卖人或租赁物B、甲为乙指定出卖人或租赁物C、乙依赖甲的技能确定租赁物D、甲干预乙选择租赁物【参考答案】:A,B,C,D【解析】:根据合同法第241条的规定,出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同,未经承租人同意,出租人不得变更与承租人有关的合同内容。根据第244条的规定,租赁物不符合约定或者不符合使用目的的,出租人不承担责任,但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。7、下列有关企业破产法律责任的表述,错误的有哪些?A、企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务,致使所在企业破产的,依法承担民
60、事责任B、企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务,致使所在企业破产的,自破产程序终结之日起五年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员C、有义务列席债权人会议的债务人的有关人员,经人民法院传唤,无正当理由拒不列席债权人会议的,人民法院可以依法处以罚款,但不能拘传D、债务人的有关人员违反本法规定,拒不陈述、回答,或者作虚假陈述、回答的,人民法院可以依法处以罚款【参考答案】:B,C【解析】:企业破产法第125条规定,企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务,致使所在企业破产的,依法承担民事责任。有前款规定情形的人员,自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监
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