商法mba教案2007第一编总论

1、商法教第一商法总第一商法概第一商法的意一、商商法：指调整商的法律规范的总称商事：指一切商法教第一商法总第一商法概第一商法的意一、商商法：指调整商的法律规范的总称商事：指一切为目的的经营活动的总称现代商事范围1、固有商、销2、辅助商：货物运送、仓储、居间、行纪、包装等3、第三种商、融资、承揽、印刷、摄影4、第四种商：饭店、剧院、旅游服务宣传等二、形式意义上的商法和实质意义上的商（一）形式商指民商分立国家在之外制名为“商法”或者“”的制定法1、以法国（1807 年）为代表的编制体例，分为四编第一编：通第二编：海第三编第四编：商2、以德国和商为代表的编制体例，德国（1900 年）分为四编第一编：总第

2、二编：商事公司及隐名合第三编：商2、以德国和商为代表的编制体例，德国（1900 年）分为四编第一编：总第二编：商事公司及隐名合第三编：商行第四编：海3商为代表的编制体例分十编总则、商业票据存款及收款、信用证、大宗转让、仓单提单其它凭证、投、担保交易、附则（二实质商法：无论是民商分立的国家还是民商合一的家，都存在实质商法商法如何认定有三种观点1、认为商法是商业法，是调整商品流通关系总称2、认为商法是企业法，是调整企业关系总称3、认为商法是商人法或者商事法，是调整商事关系第三种观点最能概括实质商法的基本精神第二商法的历史沿一、西方国家商法的产生和发现代意义上的商法实始于欧洲中世纪地中海沿岸的诸自治

3、城罗马私法一般都视为现代民法。在欧洲中世纪由于农村经济的发展促使剩余农产品涌进新兴由于地中海海上贸易的发展促进了沿岸诸城市航海事业和商业发达，特别、热那亚、佛罗伦萨等，商事贸易日益繁荣般都云集着一批专司的商人，组成了商人基尔特（ Guild）团体。是管理形式，有自治权和裁判权，能够立订立自治规约和处理商人的纠纷。久之，开始形成了商法它严格采用属人发达，特别、热那亚、佛罗伦萨等，商事贸易日益繁荣般都云集着一批专司的商人，组成了商人基尔特（ Guild）团体。是管理形式，有自治权和裁判权，能够立订立自治规约和处理商人的纠纷。久之，开始形成了商法它严格采用属人主义，起初仅适用于商人阶层。与此同时，在

4、一些镇和商业集市出现了商仅限于商人之间因贸易事务而发生争议，以后扩大到非商人之间的纠纷。至 14 世纪，法和一商的判例已由商人汇编成书1673 年法国路易十四颁布上商事条例是世界上第一个商事成文法，1681 年法国又颁布事条例最终于 1807 年制定了法国德国于1861了普通德意志商法1899了西班牙、葡萄牙、荷兰、比利时等国也采取了民商分体制，在之外，单独制定了。是首先采用民商合体例的国家。1881614日士颁定了商法的诸多内容，1812 年制定了年又法并入作为一编。土尔其、匈牙利南斯拉夫、意大利等国也相继采取民商合一制在英美法系国家，特别，并不重视民商并的法及判例之外存在大量的成文商事制定

5、法。如英国票据法商。二、我国商法的沿1904 年大清商律颁布施行，这是我国历史上第一部。1914又颁布了公司条例和商人通例。1929 年国府的院曾按民商合一的原则编订民将商法总则订入法债编中，不能合并的，另订1914又颁布了公司条例和商人通例。1929 年国府的院曾按民商合一的原则编订民将商法总则订入法债编中，不能合并的，另订单，于是了票据法、公法、海商法、保险法上基本采用了民商合一的体制。上述事目前我地区仍在适用民民法通则于 1986 年颁布。此后海商法公司法法对外贸易法商票据法保险法法等重要商事法律相继制定出台第三商法的本质和特一、商法的本商法在本质上与民法案是一致的都是市民社会的法律表现

6、此都属于私法二、商法的特（一性（二）技术（三）公法（四）国际第四节 商法的基本原一、强化商事组织原（一）商事组织设立的准则主（二）商事主体规（三原二交易安全的原（一）强制主（二主义原（三）外观主（四）严格责任主1普遍连带责2广泛采二交易安全的原（一）强制主（二主义原（三）外观主（四）严格责任主1普遍连带责2广泛采用无过错责三、促进交易迅捷的原（一）短期消灭实效主（二）交易定型化规（三）权利化（四）行为的要式护交易公平的原（一交易原（二）诚实信用原第五商法体一、民体在民商制法是私法领域中独立于民法之外的一个门法。在民商合一体法为民法的特别法（一）民商分立制及其成（二）民商分立类1商人体系德国2商

7、行为体系法国目前仍采取这的是1885年颁布的西班牙3折衷主义商法体系又称为“混合标准的商法体系以2商行为体系法国目前仍采取这的是1885年颁布的西班牙3折衷主义商法体系又称为“混合标准的商法体系以代法国为代表，比利时、卢森堡、希腊等国的商法也属系（三）民商合一制及其缘民商合一是指观念上采取大民法主义将商事视为民法一个组成部分上由民法统率商法，在中吸收基本商外不制定，只需要制定单行商的体制二、我国的商体系及其模式选（一商法在我中的地位是一个独立法律部（二）我国民的模式选择民商合第二商法与相关法律部门的关第一商法与民一、商法与民法的联商法与民法的关系是特别法与普通法的关系具体可归结为以几点（一民法

8、的制度是对从事商品经济活动的正常条件的般规定（二）民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规（三民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一规定（四）（三民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一规定（四）票据法、保险法及海商法中短时效的规定，是民时效制度的补充与变更二、商法与民法的区（一价值取向不（二）商法和民法产生的经济基础不（三）二者的主体基础不（四）二者的法律规范基础不第二商法与经济一、经济法的概二、经济法的性质属于公法范三、经济法的特1.调整目标上具有单一2.调整内容上具有经济3.调上具有多样四、经济法与商法的区商法以个别经济主体的利益为基础主要调整的是经济主体之的系；

9、经济法则以社会经济利益为基础，着眼于整体经济益的协调和保护。两者的区别主要体现在以下几点（一）商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不（二）商法和经济法调整对象的内容不（三）商法和经济法的作用内容和作用基点不（四）商法和经济法的法律性质和法律理念不第三商法与其他部门法的（三）商法和经济法的作用内容和作用基点不（四）商法和经济法的法律性质和法律理念不第三商法与其他部门法的关一、商法与行政法的关（一）商法本身即含有行政法的成（二）商法之中规定了诸多行政处罚条二、商法与企业法的关三、商法与消费者四、商法与刑第三商第一商概一、商的概念与特（一商是商事主体基于商事行为而产生的权利义关系，其特点如下商的主

10、体，必须至少有一方是商事营业体商作为商事交其客体仅限于商行为商的内容商事权利和商事义务，均具的性质（二）商与民二、商的确立标（一）客观标（二标（三）折衷标第二商事主一、商事主体概商事主体又称为“商人商活动，享有（三）折衷标第二商事主一、商事主体概商事主体又称为“商人商活动，享有商事权利并承担相应义务的自然人和法人组织。其特征下（一）商事主体必须具有商事能（二）商主体必须性活动作为其营业内（三）商主体的特殊权利能力和行为能力须经商业登记而取（四）商主体必须是商的当事人，是商法上权利义的实际承担二、商主体的分（一）商个人、商法人与商合（二）法定商人商人与任意商（三）大商人与小商（四）固定商人与拟制

11、商三、商合是指二人或二人以上为目的，依照相互约定共同从事一营业的经营性组织（一）商合伙的特1.是两个以上的自然人的集合是通过工商管理登记程序设立经营性主体2.一种合同性主体3.是某的集合，它之间形共有关系4.是当事人之间的一种共同经营关系5.是某种连带责任主体（二）2.一种合同性主体3.是某的集合，它之间形共有关系4.是当事人之间的一种共同经营关系5.是某种连带责任主体（二）商合伙的设立条1.须有两个以上，且都须依法承担无限责任2.必须合伙协议3.须有实际缴付的出资，也可以劳务出资4.须有自己的专有名称5.须有经营场所和从事合伙经营的必要条件（三）合伙企业（四）合伙企业事务的执执行方法是由全共

12、同执行也可由一名或数具体执行非执行（五）合伙企业的入伙和退全同意的入伙行为，应认定无效。第三人经全体伙人同意入伙后，即取资格。入伙的与享有同等权利，承担同等责任退伙的三种方式退伙即任意退伙是指自己的意思所为的退伙（1）合伙协议约定的退伙事由出现（2）经全同意（3）发难于继续参加合伙企业的事由（4）其严合伙协议约定的义务2.法定退伙或者被依。被依为无民事行为能力人个人丧（3）发难于继续参加合伙企业的事由（4）其严合伙协议约定的义务2.法定退伙或者被依。被依为无民事行为能力人个人丧失偿债能力民强制执行在合伙企业中的全份额3.除名退（1）未履行出资义务（2）因故意或过失给合伙企业造成损失（3）执行合

13、伙企业事务时有不正当行为（4）合伙协议约定的其他事由（六）隐名合隐名合伙是合伙当事人相互约定一方对于他方所经营之事业资利益并分担损失的经济组织形式。经营者称出名营业出资而不经营者称隐。其法律特征如下1. 合伙经营2.对隐名合仅以其出资。第三商行一、商行为制度概商行为又称“商业行为性营业为目的而从事的种表意行为。其特征是（一）是商主体为目的而从事的特定行为（种表意行为。其特征是（一）是商主体为目的而从事的特定行为（二）应属于营业行为（三）本质上是具有商行为能力的主体从事的营业性活动商行为是为目的的营业性行为二、商行为的分（一）双方商行为与单方商行（二）绝对商行为与相对商行（三）基本商行为与附属商

14、行（四）纯然商行为与推定商行第四商业登第一商业登记概一、商业登记的概念与特商业登记是指当事人旨在设立变更或终止商事主体资格依法律规定向主管机关提出申请并被主管机关核准予登记为的的一系列法律行为的总称。主要特征有（一）商业登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立变或终止商事主体资格谋求法律确认（二）在本质上属于一种带有公法性质的行为（三）其行为是一种要事法律行为中（四）是申请人依照法定程序向法定商业登记主管机关申请行的行为二、商业登记的意义和作（一实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法调整的重要二、商业登记的意义和作（一实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法调整的重要前提（二

15、）商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重。（三）商业登记是依商事主体的合法地位保护第三人法权益和社会公共利益的重。（四商业登记是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要式第二商业登记的范围和种一、商业登记的范围指哪些商事主体应进行登二、商业登记的种1.开业登记（设立登记2.变更登3.注销登4.名称预先核准登三、商业登记的作用及效四、商业登记的主管机（一）为地，如德国商定的（二）由行政机关作为商业登记的主管机关，英国牙采用此法（三）区分不同情况，分别以地和行政机关为主管机关如法国定办理一般登记行政机关负责公司的商业登记第三商业登记的程一、申二三、核四、公第五商业名第一商业第三商业登记的程一、申二

16、三、核四、公第五商业名第一商业名称的意一、商业名称的概商业名称俗称商号是商事主体在营业活动中表彰自己的名称二、商业名称与商三、商业名称第二商业名称选一、各国有关商业名称例两体例（一）商业名称真实主（二）商业名主二、我国有关商业名称的法律规（一）对商业名称结构的特别规组成依次为字号、行业或经营特点、组织形式。商业名称应当以企业所在地行政区划名称下列企业的商业名称可以不冠以企业所在地行政区划名称1.经申请并获同意在企业名称中使用“中国中华”或者冠“国际”的企业2.历史悠久、字号驰名的企业3.外商投资的企业（二）对公司名称的特别规公司必须标“国际”的企业2.历史悠久、字号驰名的企业3.外商投资的企业

17、（二）对公司名称的特别规公司必须标公司字必须明字样，如商、保险公司公司的商号中应分别、保险的字样（三）对联营企业名称的特殊规应当标明“联营”或者“联合”字样（四）商事主体名称中使用“总”字的，必须下设三个以上分机构（五以不当目的使用商企业不得使用下列名称1.有损于国家、社会公共利益的2.可能对公众造或者误解的3.外国国家（地区）名称、国际组织的名称4.政党名称军机关名称、群众组织名称、社会团体名称。5.汉语拼音字母（外文名称使用的除外、数字6.其他法律、行规的（六）商业名称单一的原商事主体原则上仅能使用一个商业名称但经省级以上工商行管理局核准，企业可以在规定的范围内使用一个从属的商业名称第三商业名称的登商业管理局核准，企业可以在规定的范围内使用一个从属的商业名称第三商业名称的登商业名称一经登记，即产生以下三种效力一、创设效二、排他效三、救济效第四商业名称一、商业名称权的内同一商业名称，谁先登记的，谁享有商业名称权，其内容为（一）商业名