证券投资学（第二版）第12章证券法规与市场监管

1、1 第12章 证券法规与市场监管 212.1证券法规概述 12.1.1证券法规体系1.美国证券法体系 对证券及其交易管理制度制定有专门法律，并注重公开原则。2 .英国证券法体系 没有专门的证券法规，由公司法中有关法规组成3 .欧陆证券法体系 对证券采取严格的实质性管理，并在公司法中规定有关新公司成立与证券交易等方面的条款。312.1.2证券法规的主要内容1.证券发行2.证券上市、暂停和终止3.证券交易4.信息披露制度5.上市公司收购：广义与狭义6.证券公司管理7.证券监管412.1.3我国主要的证券法规我国证券法规主要可分为三个层次：第一个层次是指由全国人民代表大会或全国人民代表大会常务委员会

2、制定并颁布的法律，主要包括中华人民共和国证券法、中华人民共和国证券投资基金法、中华人民共和国公司法以及中华人民共和国刑法等相关法律；第二个层次是指由国务院制定并颁布的行政法规；第三个层次是指由证券监管部门和相关部门制定的部门规章。512.1.3我国主要的证券法规 1. 证券法涵盖了在中国境内的股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行、交易和监管，共分十二章2. 公司法范围包括股份有限公司和有限责任公司，分十三章二百一十九条3. 基金法范围是证券投资基金的发行、交易、管理、托管等活动，分为十二章一百零三条4. 中华人民共和国刑法对证券犯罪的规定：欺诈发行股票、债券罪。提供虚假财务会计报告罪

3、。对上市公司的董事、监事、高级管理人员违法的处罚规定。对以欺骗手段取得金融机构的金融凭证给金融机构造成重大损失的处罚规定。非法发行股票和公司、企业债券罪。内幕交易、泄露内幕信息罪。编造并传播影响证券交易虚假信息罪、诱骗他人买卖证券罪。操纵证券市场罪。对金融中介机构或其他机构违法的处罚规定对破坏金融管理秩序和金融诈骗犯罪的处罚规定。5. 行政法规612.2证券市场的监管12.2.1监管的意义和原则1.证券市场监管的意义 加强证券市场监管是保障广大投资者权益的需要。 加强证券市场监管是维护市场良好秩序的需要。 加强证券市场监管是发展和完善证券市场体系的需要。 准确和全面的信息是证券市场参与者进行发

4、行和交易决策的重要依据。72.证券市场监管的目标保护投资人利益，保障合法证券交易活动，督促证券交易机构依法经营，禁止违法交易行为，防止个别企业垄断操纵和扰乱证券市场，维持证券市场的秩序；根据国家宏观经济管理的需要，采用多种方式来调控证券市场的交易规模，引导投资方向，支持重点产业，促进国民经济持续、快速、健康发展；充分发挥证券市场的积极作用，限制其消极影响，保障证券市场的健康发展。简言之，证券市场监管就是要建立一个公平、有秩序、有效率的证券市场。国际证监会组织公布的证券监管的三个目标是：保护投资者利益、透明和信息公开、降低系统风险。83.证券市场监管的原则保护投资者利益原则。依法管理原则。政府监

5、管与自律管理相结合的原则。94.证券市场监管的手段 法律手段。这一手段是指通过建立完善的证券法律、法规体系和严格执法来实现监管。这是证券市场监管部门的主要手段，具有较强的威慑力和约束力。 经济手段。这一手段是指通过运用利率政策、公开市场业务、信贷政策、税收政策等经济手段，对证券市场进行干预。这种手段相对比较灵活，但调节过程可能较慢，存在时滞。 行政手段。这一手段是指通过制订计划、政策等对证券市场进行行政性的干预。这种手段比较直接，但运用不当可能违背市场规律，无法发挥作用甚至遭到惩罚。一般多在证券市场发展初期，法制尚不健全、市场机制尚未理顺或遇突发性事件时使用。1012.2.2监管的主要类型1.

6、政府主导型 即法定型，这种体制最为典型和最具影响力的是美国证券监管体制。 2.自律主导型 证券市场的管理主要由证券交易所和证券商协会等组织进行自律管理。这一监管体制的典型代表是英国。优点；不足之处3.中间型在政府监管和市场自律机制中寻找适当的平衡点。政府监管和自律管理的双层监管体制。法国是这种监管体制的典型代表。1112.2.3我国的证券监管体制 （1）证监会的集中统一监管。证监会是我国证券业的主管机关。（2）证券交易所的自律监管。证券交易所是依法设立的，为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。（3）证券业协会的自律监管。证券业协会中的会员多为团体会员，主要是证券

7、公司或经证监会认可的基金管理公司、证券投资咨询服务机构。除了一般会员外，中国证券业协会还有特别会员。证券交易所、证券登记结算机构、证券营业机构的地方性社团组织等有关机构可以申请加入协会，成为协会的特别会员。证券交易所和证券业协会的自律监管是政府行政监管的重要补充。1212.2.4监管的主要内容1.对证券发行的监管注册制是指发行人在发行证券之前，必须按照有关规定向证券监管机构申请注册。核准制是指发行人发行证券必须获得证券监管机构或者证券交易所的核准。我国目前对证券发行实行的是核准制。推行核准制的重要基础是中介机构尽职尽责。与核准制相对应，我国还辅以证券发行上市保荐制度。企业首次公开发行和上市公司

8、再次公开发行证券都需要保荐人和保荐代表人保荐。1312.2.4监管的主要内容2.对证券交易所的监管3.对操纵市场行为的监管4.对欺诈客户行为的监管5.对内幕交易行为的监管1412.3信息披露制度信息披露制度是世界各国对上市公司进行规范和管理的主要制度之一，持续向投资者披露其经营状况和财务状况是上市公司最基本的义务。投资者依据披露信息，做出投资选择。因此，各国证券法律均对上市公司信息披露责任做出了明确具体的规定。上市公司及其董事会信息披露必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，禁止欺诈行为及内幕交易。各国均以强制方式要求信息披露。我国证券市场虽然建立时间短，但是在上市公司信

9、息披露规则建设方面已基本与国际接轨。自1993年中国证监会发布公开发行股票公司信息披露实施细则以来，目前已形成包括法律、行政法规、部门规章和交易所自律规则在内的四个层次的信息披露规范体系。1512.3信息披露制度1.信息披露的意义制定证券发行信息披露制度的目的是通过充分公开、公正的制度来保护公众投资者，使其免受欺诈和不法操纵行为的损害。2.信息披露的标准 信息披露必须符合一定的要求，即必须符合一定的标准。我国证券法第六十三条规定：“发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。” (1)真实性。所谓真实性，是指信息披露的义务人应当以信息的真实面目

10、来披露，即必须是客观存在的事实或者是以具有客观事实基础的判断和意见为基础的真实状况。 (2)准确性。所谓信息披露的准确性，是指信息披露义务人在信息披露的内容和表达方式上尽量精确而不含糊，不得有误导性陈述。 (3)完整性。信息披露的完整性，又称信息披露的全面性，是指信息披露应当按照规定披露所有的信息，不得有故意隐瞒或重大遗漏。信息披露的完整性强调信息的整体性，要求公司全面地披露所有可能影响投资者决策的信息，既包括对公司证券价格有利的信息，也包括对公司证券价格不利的信息。公司除了依照法律的规定披露相关信息之外，还应该完整地公开重大事件。 (4)及时性。信息披露的及时性，是指义务人必须在合理的时间内

11、尽可能迅速地披露其应该披露的信息，不能超过法定期限或合理期限。1612.3信息披露制度3.信息披露的类型（1）初始信息披露 初始信息披露(又称首次披露)是指证券发行的信息披露，是证券发行时发行人依法所承担的信息披露义务，是为了向社会公众募集或发行证券而进行的信息披露。依照内容的不同，首次披露可以分为首次公开发行并上市的信息披露与上市公司公开发行证券的信息披露。首次披露包括的内容主要有招股说明书及上市公告书。招股说明书是发行人向投资者做出招股要约的法律文件，其基本原则是要求发行人将一切对投资者进行投资判断有重大影响的信息予以充分披露，以利于投资者更好地做出投资决策。上市公告书是股票上市申请经证券

12、交易所同意后，上市公司必须在上市交易前向公众公告的有关股票上市的文件。（2）持续性信息披露 持续性信息披露是指发行人在证券发行后，仍然要依照法律的要求持续性地向投资者披露对其决策具有重大影响的信息。世界各国的证券法都规定了发行人的持续性披露信息的义务。从时间上看，持续性信息披露是发行性信息披露的继续，是发行人在二级市场的义务。为了让二级市场的投资者能够及时、准确、完整地了解所投资的证券的信息，同时防止证券交易市场上的欺诈和操纵行为，发行证券的公司必须定期向社会公众披露其经营和财务状况，或者不定期且及时地提供对上市公司证券交易具有重大影响的任何信息，保护投资者的交易安全。1712.3信息披露制度

13、世界各国证券法对持续性信息披露的形式均作了规定，一般包括定期报告和临时报告。我国证券法明确规定了年度报告、中期报告、临时报告等持续性信息披露形式。证监会发布的公开发行证券的公司信息披露编报规则以及上海与深圳证券交易所的股票上市规则将定期报告规定为年度报告、半年度报告和季度报告。年度报告是上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度结束之日起4个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送并公告的定期披露文件。中期报告是指上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起2个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送并予公告的信息披露文件。季度报告是指在每个会计

14、年度的前3个月、9个月结束后，由上市公司依法制作并提交的，反映公司季度基本经营状况、财务状况等重大信息的文件。季度报告也属于中期报告的一种形式。定期报告是上市公司在法定期限内制作并作公告的公司文件，其中年度报告与中期报告统一适用于上市公司和公司债券上市交易的公司，季度报告则适用于上市公司。1812.3信息披露制度证券发行人应当保证及时给投资者提供投资判断的资料。因此，各国证券法除了规定定期报告之外，还规定了临时报告。临时报告，又称为重大事件临时报告，是指上市公司就发生的可能对上市公司证券交易产生较大影响的、投资者尚未得知的重大事件，为说明事件的实质而出具的临时性信息披露文件。发生可能对上市公司

15、股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。属于重大事件的有：公司的经营方针和经营范围的重大变化；公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；公司发生重大亏损或者重大损失；公司生产经营的外部条件发生的重大变化；公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动；持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的

16、情况发生较大变化；公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；国务院证券监督管理机构规定的其他事项。1912.4证券市场的自律组织证券市场自律是指证券市场参与者组成自律组织，在国家有关证券市场的法律、法规和政策的指导下，依据证券行业的自律规范和职业道德，实行自我管理、自我改革的行为。证券市场的自律性组织包括证券交易所和证券业协会。2012.4证券市场的自律组织1.证券交易所根据我国证券法和证券交易所管理办法规定，证券交易所是指依法设立的，不

17、以营利为目的，为证券的集中和有组织的交易提供场所、设施，履行国家有关法律、法规、规章、政策规定的职责，实行自律性管理的会员制事业法人。证券交易所的设立和解散，由国务院决定。证券交易所章程的制定和修改，必须经国务院证券监督管理机构批准。 与证券公司等证券经营机构不同，证券交易所本身并不从事证券买卖业务，只是为证券交易提供场所和各项服务，并履行对证券交易的监管职能。从组织形式上看，目前我国的上海、深圳证券交易所都实行会员制。上海、郑州、大连三家期货交易所也属会员制。中国金融期货交易所属于公司制。2112.4证券市场的自律组织一般来讲，作为证券市场的组织者，证券交易所具有以下功能：提供证券交易场所。

18、由于这一市场的存在，证券买卖双方有集中的交易场所，可以随时把所持有的证券转移变现，保证证券流通的持续不断进行。形成与公告价格。在交易所内完成的证券交易形成了各种证券的价格。由于证券的买卖是集中、公开进行的，采用双边竞价的方式达成交易，其价格在理论水平上是近似公平与合理的，这种价格及时向社会公告，并被作为各种相关经济活动的重要依据。集中各类社会资金参与投资。随着交易所上市股票的日趋增多，成交数量日益增大，可以将极为广泛的资金吸引到股票投资上来，为企业发展提供所需资金。引导投资的合理流向。交易所为资金的自由流动提供了方便，并通过每天公布的行情和上市公司信息，反映证券发行公司的获利能力与发展情况，使社会资金向最需要和最有利的方向流动。 证券交易所负责提供交易场所及设施，制定交易规则，并监管在该交易所上市的证券以及会员交易行为的合规性、合法性，确保市场公平等。2212.4证券市场的自律组织2.证券业协会证券业协会是证券业的自律性组织，是社会团体法人。证券业协会的权力机构是全体会员组成的会员大会。证券业协会章程由会员大会制定，并报国务院证券监督管理机构备案。证券业协会应当履行协助证券监督管理机构组织会员执行有关法律、维护会员的合法权益，为