2022年司法考试钟秀勇民法知识点之合同的订立

1、第一篇文章司法考试钟秀勇民法知识点之合同的签订第一节合同签订的程序一、合同签订的一般程序（一）要约：要约是但愿与她人签订合同的意思表达。1：要约的构成要件（1）要约是由特定人作出的意思表达；（2）要约必须有签订合同的意图；（3）要约必须向要约人但愿与之签订合同的受要约人发出。（4）要约内容须具体拟定；2：要约邀请（1）要约邀请是但愿她人向自己发出要约的意思表达；（2）要约与要约邀请的区别： 根据当事人意愿，与否具有缔约目的：要约具有当事人受要约拘束的意旨，而要约邀请仅仅是但愿对方积极向自己提出签订合同的意思表达根据法律规定与否涉及了重要条款，要约涉及重要条款，要约邀请并不涉及重要条款。意思表达

2、是针对特定人还是不特定人，但自动售货机、商品标价陈列、行驶中的出租车等，其要约人便是不特定的人。 （3）法定要约邀请：寄送的价目表；拍卖公示；招标公示；招股阐明书；商业广告。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 【例题】甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已所有售完，无货可供。下列哪一选项是对的的？（习题演习） A甲构成违约 B甲应承当缔约过错责任 C甲应承当侵权责任 D甲不应承当民事责任3：要约的效力（1）要约的生效：达到主义；非以知悉为要件（2）要约的效力期间（承诺期限）： 4：

3、要约的撤回：时间：须于要约达到之前或与要约同步达到受要约人。5：要约的撤销 （1）时间：要约达到之后、受要约人做出承诺之前达到受要约人。 （2）不得撤销： 合同法第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人拟定了承诺期限或者以其她形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由觉得要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。6：要约的失效（合同法第20条的规定：被回绝；被撤销；承诺期限届满；实质性变更） 7：实质性变更【参照法条】第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责

4、任和解决争议措施等的变更，是对要约内容的实质性变更。（二）承诺1：承诺的构成要件（1）承诺必须由受要约人做出； （2）承诺须在承诺期间内达到；承诺期限的计算（合同法第24条，未明确的，以投寄信件的邮戳日期为准；保护要约人） （3）承诺内容与要约内容相一致； 合同法第二十四条要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等迅速通讯方式作出的，承诺期限自要约达到受要约人时开始计算。2：承诺的效力（1）承诺的生效时间：（2）承诺的撤回：在承诺告知达到要约人之前或与之同步达到要约人。3：承诺迟到与承诺迟延（

5、1）承诺迟到：A、迟发迟到： B、效果：原则上为新要约；C、例外：要约人及时告知该承诺有效的，合同成立。（2）承诺迟延：A、未迟发而迟到： B、效果：原则上有效。C、例外：要约人及时告知因承诺逾期而不接受的，视为新要约。【例题】1月1日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1月2日，乙发出一封订购信，订购其中一套中国法律大全，规定1月10日前寄到；1月3日 问一，价目表的性质？ 问二，1月2 问三，1月问四，1月 问五，合同与否成立？本案应如何解决？二、悬赏广告悬赏广告的解释：要约与承诺。要约：悬赏人以公开声明的方式对完毕特定行为的人支付报酬的意思表达。承诺：完毕一定行为为意思表达

6、，完毕行为时承诺生效。【例题】甲与同窗打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看与否有人送还。与此同步，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙不久将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是对的的？（卷三第4题，单选）A甲的悬赏属于要约B甲的悬赏属于单方允诺C乙归还电脑的行为是承诺D乙送还电脑是义务，不能获得奖金三、合同的签订中的必备条款与非必备条款：当事人名称或者姓名、标的和数量为必备条款，缺少了合同将不成立四、合同成立的时间与地点1：合同成立的时间：（1）原则：承诺达到，合同成立；（2）例外：合同书、确认书（3）特殊状况：因履行而治愈（合同法第36条、第

7、37条的规定）、交叉要约（后一要约达到时）【例题】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，规定“立即答复”。乙公司当天答复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表达批准按甲公司报价发售，要其于6月15A买卖合同于6月5日成立 BC买卖合同于6月15日成立 D甲公司有权规定乙公司承当缔约过错责任2：合同成立的地点：（1）原则：承诺达到地为合同成立地；（2）例外：合同书签订地为合同成立地。合同法解释（二）的有关知识点：采用书面形式签订合同，合同商定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定商定的签订地为合同签订地；双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定

8、最后签字或者盖章的地点为合同签订地。摁手印的，等同签字或者盖章。【参照法条】合同法解释二第四条采用书面形式签订合同，合同商定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定商定的签订地为合同签订地；合同没有商定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。合同法解释二第五条当事人采用合同书形式签订合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。【例题】张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的重要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地

9、履行。有关该合同签订地，下列哪一选项是对的的？（卷三第11题，单选）A.甲地B.乙地C.丙地D.丁地五、欠缺法定形式的合同效力1、原则：不成立或不生效； 2、例外：因履行而治愈；（合同36、37条）3、其他：租赁期限半年以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（合同215条）【参照法条】合同法第三十六条 法律、行政法规定规定或者当事人商定采用书面形式签订合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行重要义务，对方接受的，该合同成立。合同法第三十七条 采用合同书形式签订合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行重要义务，对方接受的，该合同成立。六、格式条款1格式条款的概念：

10、格式条款是当事人为了反复使用而预先拟定，并在签订合同步未与对方协商的条款2格式条款的特点：反复使用而预先拟定；一方为不特定的相对人签订的；定型化；相对人的附从地位3格式条款的提示及阐明义务；提供格式条款方对已尽合理提示及阐明义务承当举证责任；未尽以上义务的，对方当事人可申请撤销该条款。（1）提请注意义务：提请对方注意格式条款；（2）阐明义务：应对方规定，对格式条款予以阐明；【参照法条】合同法第三十九条采用格式条款签订合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则拟定当事人之间的权利和义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的规定，对该条款予以阐明。合同法解释二第六条提供

11、格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同签订时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标记，并按照对方的规定对该格式条款予以阐明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采用合理的方式”。提供格式条款一方对已尽合理提示及阐明义务承当举证责任。4格式条款的无效（1） 合同法第40条的规定： （2） 符合合同法第53条的；（3） 消费者保护法第24条的规定：经营者以格式合同、告知、声明、店堂告示减轻、免除其责任的，无效。 【参照法条】合同法第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方重要权利的，该条款无效

12、。 合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段签订合同，损害国家利益；（二）歹意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违背法律、行政法规的强制性规定。合同法第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）导致对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过错导致对方财产损失的。5格式条款的解释：（1）一般理解的解释；（2）不利于格式条款提供方的解释；（3）非格式条款优先的解释。【例题】奔腾公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了“本软件也许存在风险，继续安装视为批准自己承当一切风险”的声明。黄某购买正版软件，安装时批准了该声明

13、。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文献。下列哪一选项是对的的？（卷三第19题，单选）A因黄某批准奔腾公司的免责声明，可免除奔腾公司的补偿责任B黄某有权规定奔腾公司承当补偿责任C黄某有权根据消费者权益保护法获得双倍补偿D黄某可同步提起侵权之诉和违约之诉第二节合同的内容和解释1：合同的重要条款（合同法12条）2：必备条款与非必备条款：当事人名称或者姓名、标的和数量为必备条款，缺少了合同将不成立合同法解释二第一条当事人对合同与否成立存在争议，人民法院可以拟定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有商定的除外。 对合同欠缺的前

14、款规定以外的其她内容，当事人达不成合同的，人民法院根据合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以拟定。3：非必备条款的补充合同解释问题如何对合同条款进行解释补充？应依如下顺序进行：（1）、当事人事后签订补充合同；（2）、不能达到补充合同的，按照合同有关条款或者交易习惯拟定：交易习惯的界定及举证责任 合同法解释二第七条下列情形，不违背法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：（一）在交易行为本地或者某一领域、某一行业一般采用并为交易对方签订合同步所懂得或者应当懂得的做法； （二）当事人双方常常使用的习惯做法。 对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承当举

15、证责任。（3）、依合同法第62条的法定解释措施进行补充。合同法第六十二条当事人就有关合同内容商定不明确，根据本法第六十一条的规定仍不能拟定的，合用下列规定： （一）质量规定不明确的，按照国标、行业原则履行；没有国标、行业原则的，按照一般原则或者符合合同目的的特定原则履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照签订合同步履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指引价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其她标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时规定履行，但应当给

16、对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有助于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的承当不明确的，由履行义务一方承当。考点：交易习惯的界定及举证责任；62条中履行价款、履行地点、履行期限与履行费用的推定第二篇文章司法考试钟秀勇民法知识点之双务合同履行抗辩权无先后履行顺序双方均有同步履行抗辩权双务合同中的履行抗辩权先履行一方不安抗辩权有先后履行顺序后履行一方先履行抗辩权一、同步履行抗辩权1：要件（1）在同一双务合同中互负看待给付义务； （2）双方债务无先后履行顺序：（3）双方债务均届至：（4）一方也许履行债务而未履行。2：效力：一时阻却祈求权行使。二、不安抗辩权1：要件：（1）双方因同

17、一双务合同而互负债务；（2）先给付一方债务届至；（3）后给付一方有不能为看待给付的危险；（第68条） 2：行使过程（1）先给付一方有确切证据证明对方有不能为看待给付的危险；（2）中断履行，并及时告知对方；（3）若对方恢复履行能力或提供合适担保的，应当继续履行；（4）对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同。3：效力： （1）一时性阻却祈求权行使：中断履行； （2）永久性阻却祈求权行使：解除合同。4：不安抗辩与预期违约的区别：与否违约；行使人不同、后果不同。三、先履行抗辩权1：要件： （1）双方因同一双务合同而互负债务； （2）债务有先后履行顺序； （3）先给付一方未履行； （4）

18、后给付一方债务届至。2：效力：一时性阻却祈求权行使【例题】某市A乡农户甲于3月1日与乙公司签订合同，发售自己饲养的活鸡1万只，乙公司应在3月21日前支付5万元的首期价款，甲从4月1日起分批交付，交付完毕后乙公司付清余款。3 3月10日，甲向丙公司订购了一批饲料，商定4月10日至20日期间送货上门，甲验收后10日内付款。甲在3月26日把鸡只死亡状况告知了丙公司，规定取消交易。丙公司称：货品已经备好，不批准解约，除非甲补偿其损失。请回答91有关甲与乙公司之间关系，表述对的的是： A乙公司虽在3月21日没有付款，但不应承当违约责任 B甲3月 C甲不需承当不能交付标的物的违约责任D乙公司有权解除合同9

19、2有关甲与丙公司之间关系，表述对的的是：A由于甲所养殖的鸡只于3月B甲取消交易构成违约，应对丙承当违约责任C甲有权单方解除合同，但是应补偿丙公司的损失D丙有权规定甲继续履行合同93假设甲所养的鸡并未因失火导致鸡棚倒塌所灭，但本地政府为避免疫情爆发，自3月A虽然乙公司在3月B甲有权以乙未付首期价款为由回绝履行相应的交货义务C如果双方协商解除合同，甲应当合适补偿乙公司的损失D如果双方协商解除合同，乙公司应当合适补偿甲的损失第三篇文章司法考试钟秀勇民法知识点之合同的变更和解除及合同责任第八章 合同的变更和解除一、合同的变更：指合同内容的变更二、合同的解除商定解除合同解除双方解除合同解除商定解除权合同

20、解除法定解除一般法定解除单方解除特别法定解除1：一般法定解除（第94条）（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表达或者以自己的行为表白不履行重要债务；（三）当事人一方迟延履行重要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其她违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其她情形。2：特殊状况下的解除（随时解除）：a. 不定期租赁合同的双方（合同法第232条）b. 承揽合同的定作人（合同法第268条）c. 货运合同的托运人（合同法第308条）d. 委托合同的双方（合同法第410条）3：解除权的行使4：合同解除的效力（1）溯及力问

21、题：非继续性合同原则上有溯及力；继续性合同原则上无溯及力合同法第九十七条合同解除后，尚未履行的，终结履行；已经履行的，根据履行状况和合同性质，当事人可以规定恢复原状、采用其她补救措施，并有权规定补偿损失。（2）解除的异议期：有约从约，没约应在解除合同或者债务抵销告知达到之日起三个月提出，否则，人民法院不予支持。 合同法解释二 第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在商定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有商定异议期间，在解除合同或者债务抵销告知达到之日起三个月后来才向人民法院起诉 的，人民法院不予支持。（3）损

22、害补偿问题【例题】甲公司与乙公司签订并购合同：“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51%的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购合同。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份通过公证的告知：“鉴于你公司严重违约，建议双方终结合同，贵方向我方支付违约金；或者由贵方提出解决方案。”3后来，乙公司又向甲公司发送通报：“鉴于你公司严重违约，我方现终结合同，规定你方依约支付违约金。”下列哪一选项是对的的？（卷三第13题，单选）A告知送达后，并购合同解除B通报送达后，并购合同解除C甲公司对乙公司解除并购合同的权利不得提出异议D乙公司不能既规定终结合同，又规定甲公司

23、支付违约金【例题】王某因近年未育前去某医院就医，经医院简介A和B两种人工辅助生育技术后，王某选定了A技术并交纳了相应的费用，但医院实际按照B技术进行治疗。后治疗失败，王某规定医院返还所有医疗费用。下列哪一选项是对的的？（卷三第5题，单选）A医院应当返还所收取的所有医疗费B医院应当返还所收取的医疗费，但可以扣除B技术的收费额C王某无权祈求医院返还医疗费或补偿损失D王某无权祈求医院返还医疗费，但是有权祈求医院补偿损失第九章合同责任 第一节违约责任1：归责原则： （1）原则：无过错原则 （2）例外：合同法分则中某些有名合同的违约责任采过错原则：（赠与、客运财产损失、保管、仓储、委托） 2：构成要件：

24、 （1）有违约行为；明示毁约预期违约默示毁约不履行履行不能违约行为回绝履行迟延履行迟延给付实际违约迟延受领不合适履行瑕疵给付（涉及数量、质量、地点、方式的瑕疵）加害给付（2）无免责事由；违约法定免责事由为不可抗力，但因迟延履行而遭遇不可抗力的不能免责。发生不可抗力事件后，告知义务。3：违约责任的形式继续履行（注意合同法第110条的除外规定）采用补救措施（修理、更换、重作、退货、减价等） 违约责任的形式补偿损失违约金定金（1）继续履行（第110条,注意三种除外规定法律上或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债权人在合理期限内未规定履行） （2）采用补救措施：修理、更换、重作、退货、减价等 （3）补偿损失：商定损害补偿金损害补偿金惩罚性法定损害补偿金法定损害补偿金实际损失补偿性法定损害补偿金可得利益损失 （4）违约金与定金并存，两者择其一，注意如收受定金方违约，