着作权理论的基本架构课件

1、着作权理论的基本架构课件着作权理论的基本架构课件商业标记与反不正当竞争主讲人：李琛商业标记与反不正当竞争主讲人：李琛一、不正当竞争的含义与反不正当竞争的性质（一）不同语境下的“不正当竞争”1、本源意义上的“不正当竞争”concurrence dloyale（不诚实竞争）法民第1382、1383条德民第826条：以违反善良风俗的方法对他人故意施加损害，虽受害人负损害赔偿的义务。德国1909年法：“凡在商业交易中以竞争为目的而违反商业上善良风俗者，受害人得向其请求停止其行为及损害赔偿。”一、不正当竞争的含义与反不正当竞争的性质（一）不同语境下的“法益史尚宽：法益乃法律间接保护之个人利益洪逊欣：法律

2、之反射作用所保护之利益法益2、英美法上的“竞争法”Passing off侵权法上的欺骗（deceit）和虚假陈述（misrepresentation）Laddie:“普通法没有承认一个商人有一般性权利去抱怨他的竞争者损害了不诚实的商业习惯。”（1998）competition law2、英美法上的“竞争法”3、“不正当竞争”的整合基础的变化（1）侵权行为法益之侵害（2）工业产权产业活动中的利益博登浩森：“工业产权是一个传统的但是不十分精确的词。”Roubier:顾客权（3）竞争规制竞争秩序公平交易法；不公平贸易行为德国2004年法：禁止足以损害竞争者、消费者或其他市场参与者, 且不仅非显著地妨

3、碍竞争的不正当竞争行为。3、“不正当竞争”的整合基础的变化假辩论知识产权法说：以工业产权为整合基础公私法双重属性说：以竞争秩序为整合基础，是规范概念假辩论知识产权法说：以工业产权为整合基础（三）作为知识产权的制止不正当竞争1、违反诚实商业习惯的竞争行为2、只有一部分不正当竞争与知识产权有关3、作为知识产权保护的反不正当竞争规范是私法讨论范围：以知识财产为对象的制止不正当竞争（三）作为知识产权的制止不正当竞争二、知识财产的两种保护模式（一）设权模式与制止不正当竞争背俗型侵权。台民第184条：因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负损害赔偿责任。故意以背于善良风俗之方法，加损害于他人者亦同。侵权责任

4、法第2条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。知识财产法：狭义知识产权+以知识财产为对象的制止不正当竞争二、知识财产的两种保护模式（一）设权模式与制止不正当竞争（二）两种模式的关系1、并列关系驳：反不正当竞争法是一般法，狭义知识产权法是特别法（二）两种模式的关系2、不可任意混同*机制差别：准物权模式侵权法模式财产法行为法事前保护个案保护*内在平衡：保护之强弱条件之宽严对象要件、公示、专门限制、期限不满足要件、非公示、无预先限制、无期限2、不可任意混同3、设权模式优选（我国立法缺陷）4、反不正当竞争模式可能向设权模式转化3、设权模式优选（我国立法缺陷）示例：节目预告表案二审判决：侵害民事权益

5、不是作品无设权转载两天以内示例：节目预告表案二审判决：侵害民事权益实践中的问题1、权利概念的滥用Contrefaon concurrence dloyale2、请求权的选择实践中的问题1、权利概念的滥用三、商业标记与反不正当竞争的特别关联（一）历史分析：从侵权法到财产法（二）逻辑分析：商标权预设的局限借标保本标本分离；标外取本三、商业标记与反不正当竞争的特别关联（一）历史分析：从侵权法（三）反不正当竞争与商业标记的关系概述1、商标权效力的构造中吸收了反不正当竞争原理2、驰名商标的扩大保护本质上是反不正当竞争（为何不应评选）3、未注册商标的保护基础是反不正当竞争4、其他商业标记（商号、域名、外观

6、外饰）在使用中可能演化成未注册商标*表征（三）反不正当竞争与商业标记的关系概述四、侵害商业标记的不正当竞争行为（一）在商标权效力之外恶意使用注册商标1、贬损2、虚假链接3、去除他人商标（反向假冒）四、侵害商业标记的不正当竞争行为（一）在商标权效力之外恶意使（二）侵害未注册商标1、恶意抢注或使用他人未注册的驰名商标*驰名恶意2、恶意抢注或使用他人有一定影响的未注册商标*一定影响恶意3、违反信任关系，抢注或使用他人未注册商标（二）侵害未注册商标立法缺陷缺乏“注册行为违反诚信原则”的一般条款台湾商标法：相同或近似于他人先使用于同一或类似商品或服务之商标，而申请人因与该他人间具有契约、地缘、业务往来或

7、其他关系，知悉他人商标存在者。立法缺陷缺乏“注册行为违反诚信原则”的一般条款“家家”酒案一审判决：“使用商标并不必然产生商标专用权利，商标只有经注册方可受到保护。” “家家”酒案一审判决：“使用商标并不必然产生商标专用权利，商实践问题*第31条“在先权利”与第41条“其他不正当手段”2008年9月最高院在一份再审申请的驳回通知中明确指出，第41条是关于撤销的绝对事由，损害公共利益或公共秩序。*商标俗称的恶意注册正式名称已经注册主张俗称是近似商标，侵犯商标权正式名称没有注册主张恶意抢注，“在先使用”的商标是正式名称。实践问题*第31条“在先权利”与第41条“其他不正当手段”（三）将商标用作商标以

8、外的商业标记*有可能构成侵害商标权1、恶意地将他人商标用作商品名称或装潢*与商标法实施条例第50条的区别“在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的。”（三）将商标用作商标以外的商业标记2、恶意地将他人商标用作商号*与司法解释第1条第1项的区别“将与他人注册商标相同或近似的文字作为企业的字号在相同或类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的”。惠工的“海菱”牌海菱的“惠工”牌2、恶意地将他人商标用作商号3、恶意地将他人商标注册为域名*与司法解释第1条第3项的区别“将与他人注册商标相同或者近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交

9、易的电子商务，容易使相关公众产生误认的”3、恶意地将他人商标注册为域名（四）在非类似商品或服务上恶意注册或使用驰名商标1、驳“驰名商标权”（司法解释第1条第2项）“复制、模仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。”*不限于类似商品不考虑商品类别Safeguard案（四）在非类似商品或服务上恶意注册或使用驰名商标2、“淡化”是多余概念Schechter，1927年，The Rational Basis of Trademark Protection纳入“不正当竞争”，考虑恶意2、“淡化”是多余概念（五）恶意使

10、用其他商业标记1、恶意使用企业名称或姓名*与企业名称权和姓名权保护的区别（五）恶意使用其他商业标记2、恶意使用域名驳域名权关于审理计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第5条第2项：“为商业目的注册、使用与原告域名相同或近似的域名，故意造成与原告提供的产品、服务或者原告网站的混淆，误导网络用户访问其网站或其他在线站点的，构成不正当竞争。”2、恶意使用域名3、恶意使用商品或服务外观*知名商品特有的名称、包装、装潢问题关于不正当竞争的司法解释：“在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品”。缺陷：叠床架屋；解释牵强（美国加州牛肉面大王；小肥羊）；容纳范围有限“北方牌家家酒1999年10月18日前并未形成知名或驰名商品汾酒公司主张老传统公司恶意抢注商标，证据不足，不予认定。”3、恶意使用商品或服务外观4、恶意使用作品标题德国商标法第5条规定：“公司标志和作品标题应被作为商业标志保护。”*竞争者4、恶意使用作品标题