商法公司设立

1、公司设立 福州大学法学院 李秀文 20141010公司设立（incorporation）指发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的程序和要件所从事的一系列法律行为的总称。一系列行为：制定章程、认购股份、缴纳出资、选举董事监事、办理登记等发起人应具备的要件发起人即公司的首批股东，应具要件：（1）发起人之间有共同设立公司的意思表示（2）有出资行为（3）实施设立行为的人，如签订发起人协议，在公司章程上签名盖章等发起人的资格（1）自然人应具完全民事行为能力，法人应为法律上未受特别限制的法人（2）不得为法律法规禁止从事营利性经营活动的党政机关及其公职人员（3）对其国籍和居住地的限制（如78条）

2、公司设立的类型（1）自由设立（已被普遍废弃）（2）特许设立须经国家元首特许或由立法机关颁发特别法令予以许可（3）核准设立公司设立除符合公司法规定之外，还须经国家授权的行政机关审查批准。（4）准则设立公司法预先规定公司的设立条件，只要符合设立条件，即可登记设立。（5）严格准则设立将“资本三原则”固化到公司设立之中，防止公司滥设我国公司设立的基本规定根据公司法第6条规定，我国采用准则设立方式。但法律、行政法规对设立公司须报经批准的，采用核准主义。如烟草、国防等个别行业。另外，由于募集设立的股份有限公司是否具备向社会发行股份的条件还须证券监管部门审核，也采用核准设立主义。公司设立的方式（1）发起设立

3、（2）募集设立公司设立的方式有限责任公司：只能以发起设立方式设立公司股份有限公司:发起设立 or 募集设立发起设立由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。特点：公司所有资本都来自发起人，不能公开向社会募集股份。募集设立由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。分为：定向募集=私募发行（private offering）公开募集=（public offering）注意第84条募集设立私募与公募的区别：公募的对象：社会公众私募的对象：特定的投资者 公司设立的要件人的要件：对发起人（或股东）在人数、资格方面的要求。公司设立的要件物的要件：资本要求公司设

4、立的要件行为要件：（1）制定章程（2）选择公司名称（3）确定组织机构（4）发行股份公司设立的要件组织要件：具有能够实现公司团体意志的组织机构公司设立的要件经营条件的要件：固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有限责任公司设立的要件有限责任公司的设立要件（新旧23条对比）（1）符合法定人数（50人以下）（2）章程规定的全体股东认缴的出资额（3）全体股东制订章程（4）有公司名称，建立组织机构（5）有公司住所修改前第26条之规定第26条第1款：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于最低限额。其余部分由股东自公司成

5、立之日起两年内缴足；其中，投资公司可在五年内缴足。有限责任公司的设立程序（1）签订发起人协议（如第80条）（2）订立公司章程（3）报经主管部门审批（仅针对一部分公司，参考第6条之规定）（4）认缴出资及验资（验资程序已废除）（5）确立机关（6）申请设立登记修改前第29条之规定第29条：股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。“验资”指法定验资机构对股东出资的价值和真实性进行检验并出具证明的行为。废除最低资本金之后没有最低资本金的要求，也不需要履行验资程序。但公司章程中须注明股东的出资额及缴纳期限。股份有限公司的设立程序股份有限公司的设立方式：发起设立（简单）募集设立（复杂）股份有限公司发起设立的程序主要程序与有限责任公司相同股份有限公司募集设立的程序（1）发起人签订协议、制订章程（2）发起人认购公司股份（如第85条）（3）发起人募集股份（4）召开创立大会（5）申请设立登记股份有限公司募集设立的程序募集设立的优点：发起人在资金较少的情况下达到设立公司的目的缺陷：增加设立风险公司法第84条的规定目的：为了加重发起人责任，减少投资者风险，保护投资者利益。公司设立的效力（1）公司成立（2）公司不成立（第94条）（3）公司设立瑕疵（198条）公司设立瑕疵指已被登记机关核准登记为公司并获得营业执照后，存有在设立过程中并未完全按公司法规定