采购法务与合同复习提纲

1、采购法务与合同模拟题1某大卖场打算在十一黄金周期间举行促销活动，散发的商业广告中写有这样的字句： 10 月 1 日至 7 日期间，每天前 20 名消费者，购买摩托罗拉某新款手机特价800 元。李某看到广告后，便在9 月 30 日夜排队，经商场发牌号确认，在前20 名内。 10 月 1 日早上当李某进入商场后，营业员告知促销计划已改变，特价手机取消。李某认为，商场当广告是要约，自己的行为符合商场要求构成承诺，因此，要求履行合同。商场则认为，商业广告只是要约邀请，因此，双方并未建立合同关系。问： （ 1）双方买卖合同是否成立？（ 2）本案应如何处理？（ 1）双方买卖合同成立。因为商业广告符合要约条

2、件的，视为要约。该大卖场的广告中称“购买摩托罗拉某新款手机特价800 元”内容明确具体；“ 10 月 1 日至 7 日期间，每天前20 名消费者”，也是向特定人发出；同时，商场也没有不受广告内容约束的意思表述。因此，李某的行为符合商场广告要求构成承诺。双方买卖合同关系成立。2. 2008年 6月，原告某甲之兄丙欲在被告某乙承包的宾馆内开设发廊，因自己无钱遂向其弟甲某借款 2万元，甲未允。后由乙出面，称该款系作为押金留存在自己处，他们两人在发廊开业及经营期间决不动用此款。甲出于对乙的信任，于是同意向丙提供借款。同月 26 日，甲将 2 万元现金亲手交给了某乙，并且三方当场订立协议书一份。 其中，

3、 写明乙收取甲 2 万元“押金”， “如中止合同， 乙在中止合同之日起两个月内归还全部押金。同年 7 月份，因全市集中整顿发廊业，工商行政管理部门不再核发有关营业执照，丙因此未能开业经营。甲得知后便向乙提出归还押金一事，乙起初答应归还，但拖到 9 月份时，乙声称因丙拖欠自己以前的房租未还，该笔款项已经充作租金，甲应当向其兄丙去要钱。甲不同意，在多次催讨无效的情况下将乙告至法院。问： （ 1）本案中涉及的三方协议书属于何种性质的合同？是否有效？2 万元现金究竟属于丙向甲的借款，还是甲向乙提供的押金？押金的法律性质应当如何认定？案应当如何处理？（ 1）本案中涉及的三方协议书属于担保性质的合同，应当

4、认定为有效。因为该合同是在三方意思表示真实的情况下订立的。2 万元现金属于甲向乙提供的担保物，即押金。押金的法律性质在本案中应当认定为质物，出质人为甲。当本案中丙不履行债务时，债权人乙将拥有优先受偿权。于丙的发廊没有开设出来，导致合同未能履行。根据担保合同具有从属性的特征，其应随主合同的存在而存在，随主合同的消灭而消灭，随主合同的无效而无效的法律性质，现在主合同已不复存在，该质押合同也应随之终止。因此，乙应当归还押金给甲。至于丙拖欠乙的房租，则属于另外的法律关系，应当由乙直接向丙追偿。3. 某年 4 月 9 日，某服务公司（甲方）与某化工原料公司（乙方）签订了一份油漆涂料购销合同。合同规定：

5、乙方供给甲方“雪山牌”白色涂料 100公吨，单价按照国家定价每公吨5 000元，总价款50万元； 乙方份两批供货，交货时间分别为同年的 7月10日和8月10日，甲方应在收到货后 5日内付清货款； 甲方预付 定价5万元给乙方； 如违约按违约部分支付 10%违约金。合同签订后，甲方按约定付给乙方5万元定金。7月 10 日，乙方如期交货50公吨，甲方于 7 月 14 日付清第一批货的货款，第二批货乙方也于 8 月 10 日交付，但甲却未付款。国家在9 月 5 日对涂料价格进行了调整。“雪山牌”白色涂料每吨价格上涨15%。为此，甲方在付款时，甲乙双方在价格上发生了争执。于是乙方向法院起诉。据法院查明：

6、乙方为催货款先后花去差旅费2 000元 ，利息损失5 691 元。问： （ 1 ）甲乙双方签订的合同是否有效？为什么？（ 2 ）本案应如何处理？（ 1 ）甲乙双方签订的合同有效。因为双方是在平等自愿基础上订立答合同，其标的物也是合法流通物，且双方同意执行国家定价。（ 2）本案虽然既约定了定金，由约定了违约金，但由于甲方并非不履行合同，而是在第二次履行时未及时付款，故不能适用定金罚则，只能适用违约金罚则，甲方应当支付的违约金为： 5 000元/公吨（1 + 15%） X50 公吨 X 10% = 28 750 元。考试题型一、案例题（每题 25分，共计 50分）两个大题，各包括两个小题（ 10+

7、15）二、论述题（本部分共4 道题，请回答其中任意2 道题。每题 25分，共 50分）考试时间： 180 分钟；总分：100；及格：50 分第一章 合同概述采购法务与合同总复习关于合同概念的表述，合同的特征。 P3-5 （ 1 ）概念民法通则 、 合同法 ： 平等主体、 协议（ 意思一致 ）大陆法系：协议；英美法系：允诺广义：任何协议；狭义：民事上的合同 （平等主体）（ 2 ）合同的特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织所实施的协议合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的法律行为，一个当事人不可能形成合同合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的民事法律行为合同条款的基本内容。 P7-

8、11（ 1 ）提示性的合同条款当事人的名称（姓名）和住所标的（标的的）数量和质量价款或者酬金履行的期限、地点和方式违约责任解决争议的方法（ 2 ）合同的主要条款（ 3 ）合同的普通条款（ 4 ）合同条款没有约定或约定不明的救济合同中的权利与义务。 P11-12（1）合同债权的特点合同权利是请求权合同权利是给付受领权合同权利是相对权合同债权具有平等性合同权利具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力（2）合同义务的概念（3）主给付义务和从给付义务的三点区别合同订立的含义，合同成立的条件。 P17-18（1）形成合意的状态和过程（动态行为、静态协议）(2)合同成立的要件一般要件： 必须存在

9、双方或多方合同当事人 必须对合同主要条款达成意思一致 必须要经过要约和承诺两个阶段特别要件： 实践性合同：以实际履行为合同成立要件 要式合同：履行一些特定义务才能成立 要求登记的合同：登记后才能成立。要约的概念？构成要约的要件。 P18-19(1)要约人希望与他人订立合同 的意思表示(2)要约的构成要件 要约是有订约能力的特定人作出的意思表示 要约的内容必须确定、完整和具体 要约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约约束 要约必须向特定的人发出 要约必须送达受要约人 ? 到达主义? 、? 投邮主义? 要约邀请的概念，特点，它与要约有何区别？ P19-20(1)要约邀请：希望他人向自己发出要

10、约 的意思表示(2)要约邀请的特点 一方邀请对方向自己发出要约； 要约邀请是一种事实行为； 一般发出要约邀请人不承担法律责任；(3)要约和要约邀请的区别(注意理解、案例分析) 依据法律规定来区分 根据当事人的意思来作出区分 根据交易习惯和惯例来区分 按照是否包含合同的主要条款来区分要约的法律效力P21 (理解)要约生效的时间? 投邮主义? 英美法系? 到达主义? 大陆法系要约到达受要约人时生效合同法(2)要约的存续期 要约中明确规定 没有具体规定(3)要约法律效力的内容 要约对要约人的拘束 要约对受要约人的拘束要约的撤回和撤销 P21-22 (注意理解、案例分析)(1)要约的撤回撤回：在要约到

11、达受要约人之前或同时到达(2)要约的撤销撤销：在承诺作出之前(若有不可撤销约定，从约定)要约的失效P22 (注意理解、案例分析)(1)受要约人明确表示拒绝要约(2)受要约人对要约的主要条款进行修改(3)承诺期届满而受要约人没有作出承诺的意思表示(4)要约人依法撤销要约承诺的概念，构成承诺要件的基本内容。 P22-25(1)受要约人同意要约，愿意订立合同(2)构成要件(1)承诺必须由受要约人向要约人作出(2)承诺必须是在规定时间内到达要约人(3)承诺必须是接受要约主要内容的意思表示(4)承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同(5)承诺作出的方式必须符合要约中的要求实质性修改和非实质性修改

12、。P24(注意理解、案例分析)实质性修改和非实质性修改原则(1)如果承诺的内容与要约的内容不一致，并且对要约的内容作了实质性的修改，则该项承诺应视为无效，合同不能成立。(2)如果承诺对要约的内容作出了非实质性的修改，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何修改，承诺有效，合同的内容以承诺的内容为主。对价的概念，特征。 P26-27(1)概念(2)特征：对价必须具有真实价值，但不需充分等价不充分的对价可能构成对价不真实或欺诈过去已完成的许诺不成为对价对价必须合法对价必须由接收许诺的当事人作出合同生效的概念、要件，与合同成立的关系。 P28-31(1)已经成立的合同具有

13、法律约束力(2)合同的生效要件行为人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违犯法律和社会公共利益具备法律所要求的形式(3)合同成立与合同生效的关系合法成立时生效；履行法定手续后生效；实际履行后生效无效合同的概念、特征、原因以及合同部分无效。 P31-34(1)概念：欠缺生效要件，不发生所追求后果，不受法律保护(2)特征：违法性；国家干预；不得履行性；自始无效(3)原因：欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益以合法形式掩盖非法目的(隐匿行为)损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定(4)合同的部分无效可撤销合同的概念、法律特征、发生原因，以及撤销

14、权的行使。P37-41 (注意掌握、案例分析)(1)概念：因意思表示不真实，可以行使撤销权，使合同归于无效(2)特征(可撤销合同与无效合同的区别)可撤销合同主要是意思表示不真实，但没有故意违法必须是由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同可撤销合同在未撤销前有效可撤销合同在民法通则中称为可变更、可撤销合同(3)可撤销合同发生的原因因重大误解订立的合同(四个构成要件)在订立合同时显失公平(三点法律特征)因欺诈、胁迫而订立的合同乘人之危(三点特征)(4)撤销权的行使? 1 年内(合同法75 条)? 对方若有异议，只能通过诉讼或仲裁效力待定合同的概念、原因和特点 P41(1)合同虽已成立，但不完全符合

15、生效要件，效力尚未发生(2)原因：当事人缺乏缔约能力、签订合同的资格、处分能力等(3)特点：须经权利人的承认才能生效理解限制行为能力人、无权代理人以被代理人名义订立的合同的效力问题。 P41 43(理解、案例分析)无权处分行为的概念和特点。 P41 43效力待定合同中的追认权、撤销权与催告权。 P45 46合同无效或被撤销的法律后果P48返还财产折价补偿赔偿损失情势变更的概念，其构成要件。 P54(1)须有情势变更的事实(2)情势变更须发生在合同依法成立以后，履行完成之前(3)情势变更的发生不归责于当事人(4)情势变更不可预见(5)须情势变更使履行原合同显失公平合同履行的规则 P54-57(合

16、同当事人在履行合同时要注意哪些问题？)( 1 )履行主体；( 2 )履行标的( 3 )履行期限；( 4 )履行地点( 5 )履行方式；( 6 )履行费用合同担保的概念及其特点。 P59(1)概念：对某项法律义务的履行所提供的保障(2)特征：从属性、补充性、保障性抵押和抵押权概念，抵押物的财产范围，抵押物登记。 P67-69(1)概念：不转移财产的占有，作为债权的担保；优先受偿权(2)抵押物的财产范围可以抵押的财产、禁止抵押的财产作为抵押物的财产应符合的要件具有交换价值的可流通物是特定物，否则抵押权人无法对它行使抵押权非消耗物能以登记的方式予以公示之物(3)抵押物的登记P69-70质押的概念，动

17、产质押和权利质押？质押和抵押有何区别？(1)概念：动产或权利转移给债权人占有(2)动产质押的特征 仅限于动产 质物具有可转让性 以转移质物的占有而生效 出质人可以是债务人，也可以是第三人权利质押的特征 权利质权须为财产权票据、提单等 作为质押的权利须具有可转让性 须适合设置质权( 4 )质押与抵押的区别 标的物不同? 抵押：主要以不动产，也可是动产和权利? 质押：主要以动产，也可以是权利 标的物是否转移? 抵押：不转移抵押物的占有，以登记为公示方式? 质押：转移物的占有，以交付为公示方法留置权的概念、特征，成立的要件及其效力。 P70-73(1)概念：债权人扣留动产(2)特征 留置权是法定权利

18、，不是约定权利； 留置权的标的物与原债权的标的物是同一物； 留置权的行使是先有占有权而后行使留置权 留置权的法律效力具有双重性( 3 )留置权的成立要件积极要件(留置权的成立所需要的法律事实)消极要件(留置权的行使和成立产生限制的要件)( 4 )留置权对留置物所有人、留置权人的效力定金的概念、法律特征及其效力。 P74-78(1)概念(2)特征惩罚性；从属性；实践性时效性；双方担保性(3)效力 担保上的效力 预先付款的效力抵作合同价款、退还 证约效力合同变更的概念，法定形式和程序，及其效力。 P80-83合同变更的概念（广义、狭义）法定形式和程序法定变更； 裁判变更；协议变更（ 3 ）合同变更

19、的效力合同变更原则上仅向将来发生（无溯及力）合同变更仅对已变更部分发生法律效力合同变更不影响当事人要求赔偿的权利29. 合同转让的概念，形式和效力。P83 90（特别注意 ）合同权利转让的要件和法律效力。 P85/P88（1） 合同权利转让的要件必须是合法有效的债权债权具有可转让性达成合意符合法律规定的程序 及时通知债务人（ 2 ）合同权利转让的效力内部效力合同债权由让与人转让给受让人从权利随主权利转移证明文件交付权利瑕疵担保（ 让与人应当承担）外部效力 债务人与 让与人 之间的合同关系消灭债务人与 受让人 形成新的合同关系，可主张抗辩权和抵消权（特别注意 ）合同义务的转让要件和法律效力。 P

20、86/P89-90合同义务转让的要件合同义务的全部转移：免责的债务承担合同义务的部分转移：并存的债务承担必须有有效的债务债务具有可转移性免责的债务承担必须经过债权人的同意（ 2 ）合同义务承担的效力免责的债务承担的效力（全部转让）原债务人免责，新债务人产生新债务人可主张抗辩权新债务人承担从债务并存的债务承担的效力（部分转让）债务主体人数增加以原债务为限债务人与第三人承担连带 债务抗辩权的行使（特别注意 ）合同权利义务概括转让的要件及其法律效力。 P87-88/P90（1）要件原合同必须合法有效原合同具有可转让性出让人与承受人达成协议，经对方当事人同意(2)效力转让人在合同中的一切权利义务转移给

21、受让人违约责任？违约责任的归责原则。 P97-98( 1 ) 违反合同应承担的民事责任( 2 )违约责任的归责原则过错(失)责任原则：大陆法系(违约，同时要求有主观上 的过错)严格责任原则英美法系我国严格责任的归责原则违约行为及其形态。 P98-102( 1 )预期违约明示预期违约：明确肯定表示不履约默示预期违约：以自己的行为表明不履行；一方当事人合理预见对方不履约(四种情况) ；一方 未 在合理时间内提供履行担保( 2 )实际违约不履行不适当履行(迟延履行、瑕疵履行、部分履行)加害给付其他违约行为P102-103不可抗力的概念，构成要件？发生的时间和免责前提，免责范围。(1)概念(2)构成要

22、件不能预见性不能避免与不能克服性属于客观情况(3)发生时间和免责前提(4)免责范围免责条款的概念、特征、效力认定。 P104-105概念(2)特征免责条款是合同的组成部分，这是免责条款发生效力的前提；免责条款目的排除和限制未来的违约责任免责条款的提出必须是明示的，事先的(2)免责条款的效力认定必须订入合同才能发生免责效果承担违约责任的方式？ P105-109(1)继续履行(2)采取补救措施(3)赔偿损失(4)支付违约金合同法律适用的概念，法律适用的基本原则。 P109-112(1)概念：合同的订立、履行、争议解决等适用什么法律（2）特点当事人意思自治原则最密切联系原则意思自治原则和最密切联系原

23、则的例外简述合同争议解决的四种方式。 P112-114（1）和解：双方互谅互让（2）调解：第三方调解（3）仲裁：有仲裁条款或协议；一裁终局；申请法院执行（4）诉讼：二审终审；诉讼时效理解出卖人（供应商）和买受人（采购商）的基本义务。 P133-140（ 1 ）出卖人的义务交付标的物，并转移标的物的所有权瑕疵担保义务（ 2 ）买受人的义务支付价款受领交付风险转移概念， 公约处理风险转移问题的原则。 P193（ 1 ）以交货时间确定风险分担的原则（ 2 ）过失划分原则谁过错，谁承担（ 3 ）国际惯例优先原则（ 4 ）加大过错方的风险责任承担（ 5 ）划拨（特定化）是风险发生转移的前提条件.公约对货

24、物风险转移的规定。P194（ 1 ）涉及运输的交货（ 2 ）在运输途中销售时货物风险的转移（ 3 ）其他情况. 货物的所有权转移。 P195（1）特定化后的货物在交货时所有权发生转移（2）合同订立时所有权发生转移（ 法国民法典 ）（3）以双方当事人的 约定 决定所有权转移（4）订立物权合同转移货物所有权（德国交付物权凭证）（5）交货时所有权转移（中国）第五章政府采购41.供应商向采购商提出质疑的几种情况，其投诉条件，以及供应商应承担的相应责任。P237-239第六章知识产权法42.知识产权的概念，法律特征。P282-28343.著作权的概念，法律特征，保护对象。P283-28444.商标权的概

25、念，作用，商标的种类，商标注册的程序条件。P290-29445.专利权的概念，特征，保护对象，专利法不予保护的对象。P296-29946.授予专利权的条件，专利权人的权利，专利权期限，权利权的强制许可。P299-301第七章 合同管理概述合同管理的概念，特征，原则。 P317-319合同履行管理的概念，内容和步骤。 P334-336注意要点：? 回答案例题时，先要思考可能考核的知识点；? 回答案例题要注意层次性； ? 千万不要用大白话，注意法律术语的使用； ? 注意上课时，老师讲解的案例； ? 注意教材第一到第三章后自测题案例分析； ? 特别要注意：要约邀请；要约；承诺；合同生效；无效、可撤销

26、、效力待定合同；合同担保（不同担保方式） 合同变更和转让；违约责任；不可抗力等知识点的案例分析。学习笔记】采购法务与合同管理 TOC o 1-5 h z 一.合同的概念:合同的广义概念:指任何确立当事人权利义务的协议.合同的狭义概念:仅仅指民事 意义上的合同 ,是指 确立,变更和终止民事法律关系 的 协议 .案例 1:1999 年,经某市工商局同意,200 户个体户到该局投资兴建的轻工业批发市场设摊经营,工商局为他们颁发了临时营业执照和摊位证,并分别收取了三年管理费和摊位费.工商局收取的摊位费主要用于建设市场时的贷款.2000 年 1 月 ,工商局根据有关部门疏通轻工业批发市场消防通道的要求,

27、将该200户个体户的摊位迁移到批发市场后面的露天地,后又转移到不属于工商局所有的 星星市场.这两次摊位的转移并没有征求200 户个体户的意见,为此,双方发生纠纷,200 户个体户诉至法院请求工商局返还摊位费,赔偿营业损失.工商局则认为其与200 户个体户之间是行政管理关系,收取的摊位费属于行政收费,法院不应作为民事案件受理.案例分析:在本案中,工商局对于批发市场具有双重身份,既是工商行政管理机关,又是该市场的投资开办主体.作为工商行政管理机关,工商局对该批发市场进行的市场监督等行政执法行为不受合同法的调整;但作为该批发市场的投资开办主体,工商局则成为民事主体,它与其他民事主体在法律地位上是平等

28、的,其收取摊位费的行为是民事行为,而不是行政法上的行政行为,因为应收到民事法律的调整.故法院作为民事案件对此案进行审理.二.合同的特征:主体特征:合同关系的主体,又称当事人,包括平等主体的自然人,法人和其他组织.客体特征:合同的权利和义务指向的对象 -标的物形式特征:合同的形式,是当事人合意 的表现形式,是合同内容的外部表现形式和载体.建立法律关系的意图：当事人应当具有明确的订立合同的目的。中国 第 6 条规定:当事人订立合同,有书面形式,口头形式和其他形式.法律 ,行政法规规定采取书面形式的 , 应该采用书面形式.当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式.中国 第 11 条规定:合同书,信

29、件和数据电文（包括电报,电传.传真, 电子数据交换和电子邮件）,都是合同的书面形式 .推定形式：当事人未用语言，文字表达其意思表示，仅用行为向对方发出要约，对方接受该要约，作出一定或指定的行为做承诺，合同成立。（ 如：超市购物，停车场收费等 ）案例2:2003年8月，天津的A公司为了满足市场对月饼的需求，打算购入一批月饼。A公司业务员通过网络搜索，发现海南的 B 公司有货，且价格适中，于是通过电子邮件形式与B 公司销售人员进行多次的信息往来。 2003 年 8 月 24 日，双方就月饼买卖的规格，价格，数量，付款等事项通过电子邮件达成协议，其中交货日期为 2003 年 9 月 10 日前。正当

30、 B 公司销售人员组织货源时， B 公司销售部经理确认为仅凭电子邮件形式， 很难说合同已经有效成立， 于是告知销售人员将电子邮件的内容打印出来，签字后用特快专递寄到天津让买方A 公司签字。销售人员按照指令，在 2003年 8月 27 日发出特快专递，注明：“本函为对以往电子邮件内容的确认，如欲订立和同合同，请于 5 日内，签字后同样以特快专递形式将本函寄回至我处，过期不候。”A 公司于 8 月 29 日收到快递后， 立即在上面签字盖章， 并在当日以特快专递方式将确认函件寄回海南B 公司。按照特快专递的正常速度，两日内可达到海南，但由于南方各航班因暴雨而延误，直到 2008 年 9 月 4 日才

31、送到卖方B 公司。B 公司收到确认函后认为，有效日期已过，加上中秋时节客户很多，便不再理会此事。 2003 年 9月 10 日， A 公司督促 B 公司履行交货义务，但B 公司认为，合同并未成立。 2003年 9月 12 日中秋过后， A 公司以B 公司违约为由将其告上法庭，要求赔偿损失。案例分析:按照中国合同法的规定：合同书,信件和数据电文（包括电报,电传.传真 ,电子数据交换和电子邮件）,都是合同的书面形式.所以，2003 年 8 月 24 日，双方就月饼买卖的规格，价格，数量，付款等事项通过电子邮件达成的协议， 属于合同的书面形式 。如双方认可，则合同成立。案例3:刘玲和梁伟准备结婚，但

32、由于婚礼筹备相当盛大，所以经济上出现了短缺，刘玲于是找好友王飞借了5万来准备婚礼。 在婚礼上， 两人其他的朋友对王飞说： 你们两的关系这样好， 5 万就不用还啦， 就给刘玲好啦。 ”王飞见朋友都在，就说“算了就算了。”刘玲见状即说：“那我就不还啦，就当你送的礼金就是了。” 个月后，王飞由于有急事需要钱，所以就催刘玲还当时借的 5 万元，但刘铃说“当时不是说好了吗，就当你送给我的，不用还了。你现在怎么又要我还呢？”王飞说“当时我是开玩笑的，不能当真。”后王飞多次催款未果，随向人民法院提出诉讼。案例分析： 本案涉及的是当时人意思表示是否真实的问题 。王飞当时在此场合并没有真实的赠予的意思表示，完全

33、是一种开玩笑的语气，构不成一个赠予合同。这一点从后来王飞向刘岭要款就可以看出来。 如果双方没有明确的订立合同的意图，合同双方未达成一致的意思表示，合同就不能成立 。至于刘玲当时表示接受的意思是否真实无关紧要。 因为赠送是双方法律行为，只要一方缺乏真实意思表示就不成立。三.合同法的基本原则：合同自由原则诚实信用原则 - 帝王条款合法原则鼓励交易原则案例3：周某和吴某在家中赌博，周某每次必输，不但输掉全部财产，而且最后还欠吴某2 万元人民币。后经过中间人协调，二人口头约定，由周某将钱交给中间人，再由中间人交给吴某。后吴某经过多次追讨无果，随纠集一群兄弟到周某加中追债，打坏周某加中的物品，强迫周某立

34、下欠款2 万元人民币的借据，随后周某向法院起诉。案例分析 :根据合同法的规定： 当事人订立，履行合同，应当遵守法律，行政法规，社会公德，不得扰乱社会经济秩序， 损害社会公共利益。 周某和吴某达成的协议是有关赌债的协议， 而赌博是国家明令禁止的活动， 所以，周某和吴某因赌博而产生的债务是违反法律， 行政法规规定的合同 ， 违背了合同法的基本原则中的 “合法原则”因此，此合同无效。案例 4： A 君是某高校学生，曾经申请取得公费去美国一所大学攻读学位的机会，但出国前需要向国家支付培养费 3 万元，以及数万元的保证金。为了能出国， A 君决定将自己老家的一栋房屋卖掉。由于比较紧急，而且对房地产行情不

35、熟悉，经人介绍，以较低价格卖给了 B 君。但 A 君回北京后，却因签证拒签而没有能出国。 A君后来回老家时，偶然听到大家议论其卖房子的事情，才知道自己被B 君和介绍人骗了，发现自己的卖价比市场价格低了一半多还多。于是找B 君要求解除房屋买卖合同。 B 君不同意， A 君只好向法院起诉，要求解除合同。案例分析：A君和B君达成的房屋买卖合同，当时出于 A君要出国而着急出卖其房屋，而买方 B君明显利用这 一危机情势， 以低于市场价一半多的不公平价格买下， 违反了合同法的诚实信用原则， 在合同订立时显失公平所以应判决： A 君撤消房屋买卖合同的请求应该支持， B 君应返还房屋， A 君应退还房款 。四

36、。合同成立的要件：必须存在双方或多方的当事人必须对合同的主要条款达成意思一致。这是合同成立的主要标志之一必须经过要约和承诺两个阶段。合同法第 12 条规定了合同的主要条款：.当事人的名称或姓名及地址.标的.数量.质量.价款和酬金.履行期限，地点和方式.违约责任.争议的解决方法以上只是合同成立的一般要件，由于合同的性质和内容不同，就有一些合同成立特别的条件。例如： 实践性合同，就以实物的交付为合同成立的要件。要式合同就必须履行一些特定的义务才能成立。中国合同法要求的必须登记的合同，也必须登记后才能成立。明确合同成立的要件，可区分违约责任 和 缔约过失 。在合同成立之前，因违约而导致的损失，属缔约

37、过失责任。合同成立后的违约，则需要承担法律责任。案例 5： A 公司将一专利技术转让给外商B 公司，两公司在6 月 3 日签定合同， 6 月 5 日报国家专利局审核，国家专利局于6 月 21 日批准并登记。请问：合同的成立日期是几月几日？案例分析：按照合同法规定： 中国合同法要求的必须登记的合同，也必须登记后才能成立。因 A， B 公司的合同中涉及到专利的转让，所以，必须在登记后合同方能成立。 故合同成立日期为： 6 月 21 日 。五.要约和承诺 TOC o 1-5 h z .要约的概念:要约又称为发盘,出盘,发价,出价,报价,是一种订约行为 .要约是订立合同必经的阶段.要约构成的要件:1）

38、要约是由有订约能力的特定人做出的意思表示;2）要约的内容必须确定,完整和具体;3）要约必须有订立合同的目的,同时要约人愿意受要约的拘束.4）要约要向特定的人发出5）要约必须送达受要约人.在大陆法系中,要约的生效采取到达主义 , 即要约只有达到了要约人的 范围内 才能产生法律效力 .而在英美法系中 ,要约的生效采取投邮主义 . 即要约一经发出就生效.案例 6： A （天津）在4 月 5 日向 B （深圳）发出一份商业要约普通信函，要以某种价格购买B 的一件商品。 4月 10 日信函到达B 处，但 B 正好外出， 4 月 12 日才回来，请问此要约生效的时间？案例分析：根据要约生效的条件， 大陆法

39、系采取“达到主义 ”，英美采取“投邮主义”，中国大陆属于大陆法系，故采取的是”达到主义“。但”到达主义“的概念是要约到达受要约人的范围内即算要约生效。所以，虽然 B 外出了，但要约生效日期应为： 4 月 10 日.要约邀请:合同法第15条规定,价目表,拍卖广告,招标公告,招股说明书 ,商业广告等均为要约邀请。.要约的撤回和撤销：合同法第 17 条规定：要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或和要约同时到达受要约人，才能产生撤回的法律效力。要约的撤销是指要约到达受要约人后，在受要约人做出承诺之前，将该要约取消，从而使要约的效力归于终止。1）要约的撤销必须在受要约人承诺之前；2）如

40、果要约规定了承诺期，而且规定了要约不可撤消，同时受要约人基于信耐此要约不可撤消而为合同做了相关准备工作， 则该要约不可撤销。 由于要约人的撤销而给受要约人带来的损失的， 要约人应当赔偿其损失。案例7： A 在 4 月 5 日向 B 发出一份商业要约普通信函，要以某种价格购买B 的一件商品，预计4 月 9 日信函到达 B 处。但后发生变化， A 在 4 月 7 日发出撤回要约的信函，并以特快专递发出， 4 月 8 日到达 B 处，则在月 9 日到达 B 处的要约就没有效力了。这属于 要约的撤回 。如果原要约在4月 9 日到达了 B 处， B 原计划在 4月 10 日下午发出承诺，但4 月 10

41、日早收到 A 公司寄的要约撤销通知，则此要约撤销。这属于 要约的撤销 。但如果原 A 发出的要约中有说明此要约是不可撤消的 ，则即使 A 公司发出了要约撤销通知， B 公司还是 可以发出承诺的。如果 A 公司又在要约上写明：事急，请B 公司先做履行准备， B 公司见此要约后即做了备货准备，则 A 公司的要约撤销通知无效， B 公司如因此撤销要约而造成的损失， A 公司应予赔偿。.承诺：1）承诺的概念：合同法 21 条规定：承诺是指受要约人同意要约的 意思表示 ，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。以上所指”同意要约的意思表示“即”同意要约的 主要条款 “2）承诺的法律效力在于：承诺一经送

42、达要约人就生效，合同就成立。3）反要约：承诺是指受要约人要同意要约的主要条款。如果更改了其中的主要条款，则为反要约。.承诺产生法律效力的条件：）承诺必须由受要约人做出；）承诺必须在规定的时间内到达要约人；）承诺必须是接受要约的 主要内容 的意思表示；）承诺必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同；）承诺做出的方式必须符合要约中的要求。承诺必须在规定时间内到达要约人，根据合同法规定：要约如果是以对话的形式做出的，则承诺必须即时做出。如果是非对话方式做出的，则要在合理的时间内到达要约人。一般而言，如果承诺在要约规定的承诺日期后做出，则成为一个新的要约。如果承诺人在要约规定的承诺期内做出承诺的意思表

43、示， 但由于邮寄的原因延迟到达要约人， 则此承诺原则上有效，除非要约人及时通知承诺人此承诺因逾期而不能接受。合同法第30 条规定：合 同的主要条款包括标的，价格，质量，数量，酬金，履行方式，履行地点，履行期限，违约责任和争议解决的方法 。案例8:如果A在4月5日发出要约信函给 B,并要求B必须在4月12日前做出承诺，要约信函与4月10日到达B, B在4月13日做出承诺，以特快专递形式邮寄出，于 4月14日到达A,此承诺无效，因 B承诺日期 超过了 A 要约的时间规定。但如果 4 月 14 日 A 收到此承诺后， A 当日电话 B 表示接受此承诺函，则 B 发出的承诺为一份新的要约， A 公司对

44、此新要约做出了承诺，则承诺生效，合同成立。如果 B 在 4 月 9 日收到 A 的要约，在4 月 10 日做出承诺并交快递公司，正常情况，此承诺函件应该在 4 月11 日到达A 。但实际在4 月 13 日方到达，经核查，此为快递公司人员疏忽而未投递。此时B 发出的承诺有效。如果特快专递在4 月 11 日到达了 A 处，但因为A 外出，在 4 月 13 日返回才收到此承诺函，则承诺有效， A和 B 的合同在 4 月 11 日即成立。承诺的到达不以要约人看到为要件，而以到达要约人为要件。如果 B 收到 A 的要约后，将”款到发货“修改为”货到付款“后将承诺发出，此情况，因 B 修改了要约的主要条款

45、，所以，形成了一个新的要约， A 公司必须做出承诺后，合同方能成立。如果B公司收到A的要约后，将金额由 RMB20.02修改为RMB20,因此修改为细微变化，对原要约无实质性改变，则 B 公司承诺有效。.承诺的撤回：合同法第27 条规定:承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者同承诺通知同时到达要约人。承诺不存在撤销之说。.承诺与合同成立：合同法第25 条规定： 承诺生效时合同成立 ；合同法第 32 条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；合同法第33 条规定：当事人采取信件，数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签

46、订确认书时合同成立。合同法第34 条规定：承诺生效的地方为合同生效的地方 。合同生效地涉及法院管辖问题。案例9:某天,A君在电影院看电影，不慎将内装80万元的提单的公文包遗忘在座位上，被B君捡到.A君发现公文包丢失,找寻无果,即在报纸上刊登寻物启事,表示重谢 .一周后无结果,遂增加:一周之内有归还者,酬谢 1.5万元 .B TOC o 1-5 h z 君看到后,预将公文包A 君 .双方约定时间,地点交接时,就酬金发生争议,经公安机关调解无果,B 君向法院起诉,要求 A 君履行承诺.A 君辩解说 :因考虑只有在明确酬金数目的情况下,才能与拾包人取得联系,酬金1.5万并非自己的真实意思.法院认为:

47、此案中,被告的寻包启事为悬赏性广告,酬金1.5万元的表述系向社会不特定人的要约.原告完成了指定的送还公文包的行为,是对广告人的承诺, 因此 ,原告和被告人之间形成了民事法律关系,即合同关系成立并生效被告应当履行广告中许诺的给付报酬的义务.合同生效的要件:成立的合同 ,只有具备一定的生效要件时,才能产生法律上的效力.1）行为人应当具备一定民事行为能力 ;A:10 周岁以下和精神病人为无民事行为能力人,不能独立从事民事法律行为,其行为应当由法定代理人代理.B:10周岁以上为限制行为能力人，只可订立纯获利的合同或与其精神，智力和健康相适应的合同；C:18周岁以上或16周岁以上完全以自己收入独立生活的

48、人为完全行为能力人2）意思表达真实;3）不违反法律和社会公共利益;凡是违反法律和社会公共利益及善良风俗的合同都是无效的 ;4）合同必须具备法律所要求的形式.案例10:张三的儿子12岁 ,一天携带 2万元到某电脑城从李四处购买了一台电脑.张三儿子携带电脑回家后,张三找到李四要求其退回电脑款,此时,该合同无效,李四应在收到电脑后退返电脑款.案例11:甲将一专利技术转让给外商乙,两人于 6 月 3 日签订合同 ,6 月 5 日报国家专利局审核,国家专利局于6 月 21 日批准并登记,则此合同于何日起成立?何日起生效?依据合同成立的要件:承诺生效时则合同成立,故合同成立日期为 :6月 3 日 ;依据合

49、同生效要件:成立的合同,只有具备一定的要件时,才能产生法律上的效力.其中一个要件为:合同必须具备法律所要求的形式.法律法规规定的必须办理批准登记手续的合同,必须在批准登记后方能生效.故此合同生效日期为 6 月 21 日 .合同内容:合同的权利和义务明示和默示条款条件,保证免责条款和限责条款惩罚和预定损害赔偿不可抗力条款 TOC o 1-5 h z .合同中的权利和义务:.合同的权利 :请求权:合同权利的实现只能通过债务人的给付才能实现.给付受领权:合同权利的本质内容是有效地受领债务人的给付,将该给付归属债务人;相对权:合同债权人只能向合同债务人请求给付,无权向不特定人要求给付;平等性:对于同一

50、客体可以成立多个合同债权,并不论先后均以同等地位并存和受偿.(?)合同权利具有请求力,执行力,依法自力实现,处分权能和保持力 :请求力是指债务人违约时,债权人可以向法院诉请履行的效力 .执行力是指债权人得到法院确定其权利的判决后 ,有权请法院强制债务人履行的权利 .依法自立实现是指债权人可以实行的自主行为 .处分权能是指债权人得以依法处分自己债权的权利 .保持力是指债务人自动或受到法律的强制而提出给付时,债权人得以保有该给付的效力.(?).合同的义务:厂给付义务厂主给付义务L从给付义务L随付义务.合同条款1)明示条款 : 合同的主要内容* 当事人的名称或姓名,地址* 标的* 质量和数量*价款和

51、酬金* 履行的期限.地点和方式* 违约责任和争议解决方法 TOC o 1-5 h z 2)默示条款:* 是实现合同目的及作用所不可少的,只有推定其存在,合同才能达到目的并实现其功能;(例如码头老板应确保船泊位的安全和适航)* 该条款对经营习惯来说是不言而喻的,即它的内容实际上是公认的商业习惯或经营习惯;(例如购买汽车送一套维修工具)该条款是合同当事人系列交易惯有规则 ;该条款实际上是某种特定的业内规则;（同第2 条区别 ?） TOC o 1-5 h z 直接根据法律法规而成为合同的普通条款.（如承揽人应当以自己的设备,技术和劳动力完成主要工作）13.免责条款:* 具有约定性,不是法定性;* 必

52、须是明示的，不允许以默示方式做出,也不允许法官推定免责条款的存在;* 免责条款旨在排除或限制未来的民事责任 .*免责条款必须是在 注重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序,遵循诚实信用原则 的前提下方有效.14.不可抗力条款:不可抗力是指不能预见,不可避免并不可能克服的客观情况.不可抗力是违约责任中唯一的法定免责事由 .不可抗力范围 :自然灾害 :地震 ,火灾等政府行为社会异常现象:罢工,骚乱等 TOC o 1-5 h z * 在大陆法系中的例外情况:金钱债务的延迟履行;在履行延迟期间发生不可抗力 .15.无效合同：1 ）无效合同的概念无效合同是指合同虽然成立，但

53、因其在 内容和形式上违反了 法律，行政法规的强制性规定和 社会公共利益，因此被确认为无效。2）无效合同的特征：* 违法性* 国家干预* 不得履行性* 无效合同至始至终无效。无效合同自订立之日起就不具备法律效力，以后也不能转化为有效合同。对已经履行的，应当通过返还财产，赔偿损失等方式使当事人的财产恢复到合同订立之前的状态。3）无效合同的范围：* 一方以欺诈，威迫的手段订立的合同，损害国家利益；* 恶意串通，损害国家，集体或者第三者利益；* 以合法形式掩盖非法目的；* 损害社会公共利益；* 违反法律，行政法规的强行性规定。案例12.A君与房地产开发商签订了一份房屋买卖合同，A君提出，为少交契税建议

54、将部分购房款算作装修费用，开发商没有表示反对。后发生纠纷，开发商以所付装修费用远高于标准为由，请求法院对装修费用予以变更。此装修条款是典型的以合法方式掩盖非法目的，为无效合同。案例13.A君与B君在家中聚众赌博，A君输掉全部财产，并欠 B君2万人民币，立下字据。B君跟A君追讨未果，随打伤A 君， A 君向法院起诉。根据中国法律和行政法规规定，赌博是被明文禁止的行为， A 君与 B 君所立下的和合同，违反了法律，行政法规的强行性规定，此合同为无效合同。法院判定该赌债无效。16.可撤销合同：1）概念：可撤销合同，又称为可撤销，可变更合同，是指当事人在订立合同时，因 意思表达不真实 ，法律允 许债权

55、人通过形式撤销权而使已经生效的合同终止。2）可撤销合同的法律特征表现：可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同；必须要由撤销权人主动行驶撤销权，请求撤销合同；可撤销合同在未被撤销以前仍然有效；（和无效合同有区别）可撤销合同在中国现行民法中称为可变更，可撤销合同。3）合同法规定可以撤销的合同：因重大误解订立的合同重大误解的构成要件：A. 当事人因误解作出了意思表示；B.误解必须是重大的C.误解是由误解方自己的过失造成的，而不是由他人的欺骗或不当影响造成的。如误解方是故意，则无权撤销合同* 在订立合同时显失公平的A. 此种合同在订立时双方当事人明显不公平。B.一方获得的利益超过了法律允许的限度。C.

56、受害一方在订立合同时缺乏经验或情况紧急* 欺诈，胁迫而订立的合同和乘人之危17.合同被确认无效或撤销的后果：1）退返财产：合同法第 58 条规定“合同无效或被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿”。返还财产旨在使财产关系恢复到合同订立前的状况。2）赔偿损失：合同被确认无效或被撤消后，也将产生损害赔偿的责任。* 在不能返还财产的情况下，通过损害赔偿的方法使财产关系恢复原状；* 对合同被确认无效或可撤销以后，有过错的当事人应当赔偿对方因合同无效或被撤销所遭受的损失，如果当事人双方都有过错，则应按各自错误程度承担相应的责任。3）收归国家所有：合同当事人恶意

57、串通，随害国家，集体或第三者利益，没收非法所得的财产收归国家。采购法务与合同管理试题摘自 CIPS 2007年 11 月份考试题A 部分 （SECTION A） 请仔细阅读井分析以下案例，然后回答问皿I 和问皿 2. You are stronglyadvised to carefully read and analyse the information in the casestudy before attempting to answer questions I and 2. 案例 :中国的甲公司于2000年 I 月通过签订使用许可合同，获得某外国企业在中国注册的“金太阳”电脑商标独占使川

58、权及其操作系统 M 软件的使用权，生产“金太阳”电脑。2001 年 7 月，甲公司与乙公司签订委托销售合同，约定乙公司代理销售“金太阳”电脑，销售价格为每台 3000元，每销售一台可获得 300元代销费。同年9 月，乙公司向丙大学以每台 3000元的价格卖出 70 台“金太阳”电脑，合同约定丙大学当日支付15 万元，提货50 台，另 20 台电脑由丙大学开办的具有法人资格的丁公司收货并付款，同时合同还约定如发生纠纷由“起诉一方所在地法院管辖” 。同年， 0 月初，丁公司从乙公司购买了20 台“金太阳”电脑，进行赢利性出租，但丁公司随后因资金困难未向乙公司付款。2002 年 3 月，乙公司将尚未

59、卖出的 30 台电脑的“金太阳”商标清除，更换为戊公司的注册商标“银河” ，并以每台4000元的价格卖给不知情的李某2 台，李某将其中一台贻送给好友胡某。2002 年 3 月，乙公司将尚未卖出的 30 台电脑的“金太阳”商标清除，更换为戊公司的注册商标“银河”以每台4000元的价格卖给不知情的李某2 台，李某将其中一台赠送给好友胡某。甲公司与某进出口公司 F 签订买卖合同， 由甲公司以总价款600 万元的价格向进出口公司 F 提供 2000 台电脑，并约定于 2002 年 5 月，日交货，迟交一天支付总价款的3%作为违约金，同时甲公司向进出口公司F 交纳 20万元作为定金。后因甲公司未能按期交

60、货，双方发生争议。甲公司（卖方 ）与美国 G 公司 （买方 ） 于 2002 年 6 月在天津订立了买卖200 台电了计算机的合同，每台 CIF 纽约 1000美元，以不可撤销的信用证支付， 2002年， 0月天津港交货。在载货船离开天津港10 天后，由于在航行途中遇上特大暴雨和暗礁，货船及货物全部沉入大海。问题 QUESTIONS 第 1 题和第 2 题与案例相关，应根据案例进行回答。 Questions 1 and 2 relate tothe case st udy and should be answered in context of the informationprovided.