国际商法第二章合同法教学课件

1、韦微义托儿所执教：韦微义国际商法第二章合同法教学课件（二）通则的适用范围1.当事人明示选择适用2.当事人约定合同由法律的一般原则、商事规则或类似的法律管辖3.无法确定合同所适用的法律对某一问题的相关规则的规定4.解释和补充现有国际法律文件5.作为国内和国际立法的范本（三）通则的内容和结构 第二章 合同法 第一节 概述一、合同的定义和特征（一）中国（二）大陆法（三）英美法二、合同法与各国编制体系三、合同通则（一）国际商事合同的界定 1.国际 2.商事（四）总则 1.基本原则 （1）缔约自由原则 （2）合同必须信守原则 （3）诚实信用和公平交易原则 （4）强制性规则优先原则第二节 合同的成立一、西

2、方国家合同有效成立的要件（一）合意(agreement)（二）缔约能力 1.自然人的缔约能力 2.法人的缔约能力（三）对价与约因 1.英美法的对价原则 （1）概念 Louisa W. Hamer v. Franklin Sidway S. agreed with W., his nephew, plaintiffs assignor, that if he would refrain from drinking liquor, using tobacco, swearing and playing cards or billiards for money until he should bec

3、ome twenty-one years of age he would pay him $ 5,000. W. performed his part of the agreement; he became of age in 1875. Soon thereafter he wrote to S. advising him of such performance, stating that the sum specified was due him, and asking payment. S. replied admitting the agreement and the performa

4、nce and stating that he had the money in bank, set apart, which he proposed to hold for W. until the latter was capable of taking care of it. It was thereupon agreed between the parties that the money should remain in the hands of S. on interest. It is not essential in order to make out a good consi

5、deration for a promise to show that the promisor was benefited or the promisee injured; a waiver on the part of the latter of a legal right is sufficient.（2）有效的对价必须具备的条件: A.对价必须是合法的. B.对价必须是待履行的对价（ executory consideration)或已履行的对价（executed consideration). 待履行的对价:双方当事人允诺在将来履行的对价promise(counter)promise

6、 已履行的对价（executed consideration)promiseact or forbearance. 允诺在前, 行动在后 过去的对价（past consideration): 发生在允诺作出之前的对价. 行动在前, 允诺在后 C. Consideration must be sufficient but not need to be adequate. Schnell v. Nell（1861） 被告的妻子临死前表示希望从她的遗产中拨出600美元赠与原告，但是被告的妻子在法律上并无遗产，于是被告与原告约定：原告给付被告一美分，被告以分期付款的方式向原告给付600美元。后来被告拒

7、绝给付。原告起诉。 问：被告所作的允诺是否一个有效的对价？D.已经存在的义务（preexisting）或法律上的义务不能作为对价.Stilk v. Myrick(1806) 某船在远洋途中有两名船员逃跑，船长向其余的船员允诺，只要大家努力把船开到目的港，就把逃跑船员的工资分给大家。船到目的港后，船长拒绝兑现诺言。Hartley v. Ponsonby(1857) 某船在远洋途中有多名船员逃跑，以至于船上严重人手不足，船长也作出了同样的允诺。 以上两案在船员的义务方面是否相同?E.对价必须来自受诺人 Promisor PromiseeTweddle v. Atkinson(1861) 盖伊的女儿

8、将与原告结婚，盖伊于是与原告的父亲订了一个合同，约定各自给原告一笔钱。但是后来盖伊没有实现自己的诺言，于是原告提起诉讼。 问:此对价是否有效? （3）对价原则的改革2.法国法的约因3.国际合同统一法中的对价与约因（四）合同形式必须符合法律的规定 1.要式合同与不要式合同 2.德国法 3.英国法 4.美国法 5.合同通则 6.中国法（五）合法性（六）合意真实 中国合同法在成立要件方面是否完全相同?二、要约（一）概念1.definiteness of an ention to be bound 要约与要约邀请/要约引诱 I bid, Im asking, Im quoting

9、a price for Are you interested, Would you give, Id like to get（二）要约的撤回与撤销1.要约的生效2.撤回与撤销的概念3.要约的约束力（1）英美法（2）大陆法（3）合同通则 撤回 撤销到达生效受约人发出承诺要约人发出要约Dickinson v. Dodds(1876) 被告在6月10日周三向原告发出一份书面要约，愿以800英镑的价格将房屋出售给原告，并且表明要约可以到6月12日（周五）答复。但是在6月11日，被告却以800英镑的价格将房屋卖给了艾伦。当晚，有人把被告将房子卖给艾伦一事告诉了原告，原告得知后立即发出一份正式的承诺通知给

10、被告，该信12日早上7点送达被告，但被告拒绝了。 问：合同是否成立？（三）要约的消灭 1.要约的期限已过 2.撤回或撤销 3.拒绝 4.一方当事人死亡或破产三、承诺（一）定义（二）要件 1.受要约人作出 2.在有效期限内进行 3.内容与要约一致 Counter-offer 4.传递方式符合要求路德特克工程公司 V. 印第安那石灰公司 被告在发给原告的要约中表示，石灰将在1978年到1979年间发运，原告在表示购买这批货物的订单中要求被告从78年6月开始发货，每天发1500顿，这样货物可以在当年11月运完。但被告直到79年8月才发完货。俄亥俄州谷物公司 V. 斯维斯赫尔姆 原告在与被告通过电话达

11、成买卖一批大豆的协议后向被告发出一份确认书，其中除了对双方的交货数量予以确认外，还规定了检验标准为54磅/bushel，可含13的水分。但被告没有对确认书作出答复，而是把大豆以更高价格出售。 问：被告是否违约？（三）承诺生效的时间1.英美法的邮箱规则刘易斯诉布朗宁（1881） 被告向原告邮寄了一份书面的要约，其中写道：“如果你同意，请在收到要约后发电报给我，如果我在10天过后仍收不到你的答复，我将视为你不同意。”原告在收到要约后向被告发出了一份承诺的电报，但该电报未能送达。 问：合同是否成立？2.大陆法的规则3.合同通则（四）逾期承诺（late acceptance） 甲指定3月31日为承诺的

12、最后期限，乙的承诺于4月3日到达甲。（1）如果甲对合同仍有兴趣，立即通知乙表示愿意接受，该通知4月5日送达乙，合同是否成立？哪一天成立？（2）如果双方信件通过航空传递一般需要3天，乙在3月25日就发出了承诺，但是由于邮政部门罢工，航空信4月3日才到。合同是否成立？如果甲对合同不感兴趣了，该如何采取措施？（五）承诺的撤回四、我国合同法的规定 Wilkins v. Butler(1988) 原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车，被告没有回复。一年后被告向原告表示接受要约。原告说要约已经失效，但是被告声称原告从没有撤销过要约。 问：合同是否成立？ 双方书信往来内容如下：第一封信

13、由卖方发函向买方要约以10万元出售一辆汽车，第二封信买方发给卖方：请减低价格，我同意给你8万元。卖方答复：不同意减低价格。买方又回信：按原条件购买！ 问：合同是否成立？Felhouse v. Bindiey(1862) 原告曾与侄子协商购买侄子的马，他于2月2日向侄子发出要约说愿意以30英镑的价格购买那匹马，并且说如果侄子不作答复，那匹马就是他的了。侄子对此信未作答复，但对正负责拍卖侄子牲畜的拍卖师说，在25日举行的拍卖会上不要把那匹马卖了，因为他已经把那匹马卖给叔父了。但拍卖师由于疏忽，在拍卖会上卖了那匹马。原告得知后，提起诉讼。第三节 合同的效力一、概述 1.概念 2.分类二、错误 1.中

14、国法 2.法国法 （1）标的物性质方面的错误 （2）涉及对方当事人产生的错误 （3）动机方面的错误3.德国法（1）内容错误（2）表达错误4.英美法（1）共同错误 双方在签约时存在着共同的对事实的假定，而这种假定与事实不符。（2）单方错误5.合同通则三、欺诈1.概念2.沉默与欺诈（1）表意人负有最大诚信（utmost good faith）义务（2）原来的陈述因情况的变化而变得不真实（3）存在信义义务（fiduciary duty）（4）一方拥有专门的知识或手段3.沉默与隐瞒 4.fraud & puff 四、胁迫（1）紧迫的和严重的（imminent and serious）（2）非法的（un

15、justified）（3）也可以针对声誉或者单纯经济利益造成的影响五、显失公平（重大失衡）Substantial unconscionability（实质性显失公平）Procedural unconscionability（程序性显失公平）First Security Life Inc.Co. v. Keith 原告于1969年向被告的丈夫出售了一张人寿保险单，被告丈夫1971年去世，原告在理赔的时候发现在制作保单的时候把向受益人支付的最初数额16500美元和最终数额8250美元写颠倒了。根据保险合同规定，如果被保险人在投保后10年内去世的，保险人将向受益人支付的款项为最终数额的2倍。第四节

16、合同的内容与合同的执行一、合同的内容 二、一般履行 英美法严格履行的原则 “合同已基本得到履行”的例外 三、公共许可 四、艰难情形（hardship) 定义 适用情形 与不可抗力的异同第五节 不履行与救济方法 概述一、可免责的不履行（一）另一方当事人的干预（二）停止履行（三）不可抗力 1.大陆法 （1）法国 （2）德国 2.英美法的合同落空 （1）英国法Herne Bay Steamboat v. Hutton The defendant chartered the plaintiffs ship for the purpose of viewing the naval review and

17、for a days cruise round the fleet. But the royal review was canceled. 该合同是否落空？ （2）美国法 A.履行不能 B.合同落空 （3）通则 A.构成 B.通知义务 C.影响 D.与艰难情形之异同（四）免责条款 1.概念 2.类别 3.不得依赖免责条款的情形 4.不得依赖免责条款的结果（四）免责条款1.概念2.类别3.不得依赖免责条款的情形4.不得依赖免责条款的结果二、违约的归责原则 大陆法采取过错责任原则 英美法采取无过错责任原则 CISG和采取无过错 责任原则三、违约的分类（一）英国法的违反条件与违反 担保 1.条件co

18、nditions 2.担保warranties 3.中间性条款（二）美国法的重大违约与轻微违约（三）CISG的根本违反合同与非根本违反合同 圣诞火鸡案与普通肉鸡案 1.有损害存在 2.损害是严重的，实质上剥夺了另一方期待的利益 3.损害后果可以预见（四）合同通则的根本不履行与非根本不履行 1.实质上剥夺了另一方期待的利益 2.合同实质内容的严格履行 3.有意不履行 4.不能信赖未来的履行 5.不相称（disproportionate）的损失5.不相称（disproportionate）的损失（五）预期违约四、违约的救济方法（一）要求履行（实际履行） 1.含义 2.各国规定 3.通则 （1）金钱债务的履行 （2）非金钱债务的履行 A.原则 B.例外 （3）强制执行的保障手段（二）修补和替代（三）终止合同 1.概述 2.可以终止合同的情形 3.一般效果（四）恢复原状 1.概述 2.各国法律规定 3.通则 4.合同终止