司考名师课堂笔记：法律规则类型

1、司考名师课课堂笔记：法律规则则类型1.授授权性规则则和义务性性规则 (按照规则则的内容规规定不同)(1)命令性规规则，是指指规定人们们的积极义义务，即人人们必须或或应当做出出某种行为为的规则。(2)禁止性规规则，是指指规定人们们的消极义义务(不作作为义务)，即禁止止人们作出出一定行为为的规则。2.确确定性规则则、委任性性规则和准准用性规则则 (按照照规则内容容的确定性性程度不同同)(1)委任性规规则，是指指内容尚未未确定，而而只是规定定某种概括括性指示，由由相应国家家机关通过过相应途径径或程序加加以确定的的法律规则则。(2)准用性规规则，是指指内容本身身没有规定定人们具体体的行为模模式，而是是

2、可以援引引或参照其其他相应内内容规定的的规则。3.强强行性规则则和任意性性规则 (按照规则则对人们行行为规定和和限定的范范围或程度度不同)(1)强行性规规则，是指指内容规定定具有强制制性质，不不允许人们们随便加以以更改的法法律规则。义务性规规则，职权权性规则属属于强行性性规则。(2)任意性规规则，是指指规定在一一定范围内内，允许人人们自行选选择或协商商确定为与与不为、为为的方式以以及法律关关系中的权权利义务内内容的法律律规则。司法考考试法理名名师讲义：法律原则则(一)法律原则则的种类1.公公理性原则则和政策性性原则 (按照法律律原则产生生的基础不不同)(1)公理性原原则，即由由法律原理理(法理

3、)构成的原原则，是由由法律上之之事理推导导出来的法法律原则，是是严格意义义的法律原原则，例如如法律平等等原则、诚诚实信用原原则。(2)政策性原原则是一个个国家或民民族出于一一定的政策策考量而制制定的一些些原则，如如我国宪法法中规定的的“依法治治国，建设设社会主义义法治国家家”的原则则，“国家家实行社会会主义市场场经济”的的原则，婚婚姻法中“实行计划划生育”的的原则等。2.基基本原则和和具体原则则 (按照照法律原则则对人的行行为及其条条件之覆盖盖面的宽窄窄和适用范范围大小)(1)基本法律律原则是整整个法律体体系或某一一法律部门门所适用的的、体现法法的基本价价值的原则则，如宪法法所规定的的各项原则

4、则。(2)具体法律律原则是在在基本原则则指导下适适用于某一一法律部门门中特定情情形的原则则。3.实实体性原则则和程序性性原则 (按照法律律原则涉及及的内容和和问题不同同)(1)实体性原原则是直接接指涉及实实体性问题题的原则，例例如，宪法法、民法、刑法、行行政法中岁岁规定的多多数原则。(2)程序性原原则是直接接指涉及程程序性(诉诉讼法)问问题的原则则，如诉讼讼法中规定定的“一事事不再理”原则、辩辩护原则、非法证据据排除原则则、无罪推推定原则。(二)法律原则则与法律规规则的区别别1. 在内容上上，法律规规则的规定定是明确具具体的，它它着眼于主主体行为及及各种条件件(情况)的共性;其明确具具体的目的

5、的是削弱或或防止法律律适用上的的“自由裁裁量”。与与此相比，法法律原则的的着眼点不不仅限于行行为及条件件的共性，而而且关注它它们的个别别性。2. 在适用范范围上，法法律规则由由于内容具具体明确，它它们只适用用于某一类类型的行为为。而法律律原则对人人们的行为为及其条件件有更大的的覆盖面和和抽象性，它它们是对从从社会生活活或社会关关系中概括括出来的某某一类行为为、某一法法律部门甚甚或全部法法律体系均均通用的价价值准则，具具有宏观的的指导性，其其适用范围围比法律规规则宽广。3.在在适用方法法上，法律律规则是以以“全有或或全无的方方式”应用用于个案当当中的：如如果一条规规则所规定定的事实是是既定的，或

6、或者这条规规则是有效效的，在这这种情况下下，必须接接受该规则则所提供的的解决办法法。或者该该规则是无无效的，对对裁决不起起任何作用用。而法律律原则的适适用则不同同，它不是是以“全有有或全无的的方式”应应用于个案案当中的，因因为不同的的法律原则则是具有不不同的“强强度”的，而而且这些不不同强度的的原则甚至至冲突的原原则都可能能存在于一一部法律之之中。20110年司法法考试法理理课堂笔记记：权利与与义务(一)权利和义义务的含义义1.权权利的概念念(1)关于权利利的本质学学者们的解解释：A. 自由说;B. 范围说C. 意思说：认为权利利是法律赋赋予人的意意思力或意意思支配力力D. 利益说：认为权利利

7、就是法律律所保护的的利益E. 折衷说(综合意思思说和利益益说)，认认为权利是是保护利益益的意思力力或依意思思力所保护护的权利(2)法律权利利的特点：A. 权利的本本质是由法法律规范所所决定，得得到国家的的认可和保保障。B. 权利是权权利主体按按照自己的的愿望来决决定是否实实施的行为为，因而权权利具有一一定的自主主性。C. 权利是为为了保护一一定的利益益所采取的的法律手段段。2.义义务的概念念(1)义务一般般在下列几几种意义上上使用：A. 它是指义义务人必要要行为的尺尺度(或范范围)B. 它是指人人们必须履履行一定作作为或不作作为之法律律约束C. 它是指人人们实施某某种行为的的必要性(2)义务的

8、性性质表现在在：A. 义务所指指出的，是是人们的“应然”行行为或未来来行为，而而不是人们们事实上已已经履行的的行为，已已履行的“应然”行行为是义务务的实现，而而不是义务务本身。B. 义务具有有强制履行行的性质，义义务人对于于义务的内内容不可随随意转让或或违反。(3)义务在结结构上包括括两个部分分：A. 义务人必必须根据权权利的内容容作出一定定的行为，这这在或者表表现为要求求人们不得得作出一定定的行为。在法学上上被称“作作为义务”或“积极极义务”。B. 义务人不不得作出一一定行为的的义务，被被称为“不不作为义务务”或“消消极义务”。(二)权利与义义务的分类类1.基基本权利义义务与普通通权利义务务

9、 (根据据根本法与与普通法律律规定不同同)(1)基本权利利义务是宪宪法所规定定的人们在在国家政治治生活、经经济生活、文化生活活和社会生生活中的根根本权利和和义务。(2)普通权利利义务是宪宪法以外的的普通法律律所规定的的权利和义义务。2.绝绝对权利义义务与相对对权利义务务 (根据据相对应的的主体范围围)(1)绝对权利利和义务，又又称“对世世权利”和和“对世义义务”，是是相对应不不特定的法法律主体的的权利和义义务。(2)相对权利利和义务又又称“对人人权利”和和“对人义义务”，是是对应特定定的法律主主体的权利利和义务。3. 个人权利利和义务、集体权利利义务和国国家权利义义务 (根根据权利义义务主体的

10、的性质)(三)权利和义义务的相互互联系1.从从结构上看看，两者是是紧密联系系、不可分分割的。它它们的存在在和发展必必须以另一一方的存在在和发展为为条件。2.从从数量上看看，两者的的总量是相相等的。3.从从产生和发发展看，两两者经历了了一个从浑浑然一体到到分裂对立立再到相对对一致的过过程。社会会主义法律律制度的建建立，实行行“权利和和义务相一一致”的原原则，使两两者之间的的关系发展展到了一个个新的阶段段。4.从从价值上看看，权利和和义务代表表了不同的的法律精神神，它们在在历史上受受到重视的的程度有所所不同，因因而两者在在不同国家家的法律体体系中的地地位有主、次之分。在民主法法治社会，法法律制度较

11、较为重视对对个人权利利的保护。此时，权权利是第一一性的，义义务是第二二性的，义义务的设定定的目的是是为了保障障权利的实实现。四、法法律概念1.法法律概念本本身不是法法律规则或或法律原则则，而是表表述规则和和原则之内内容的工具具。在这个个意义上，法法律概念不不完全独立立的法的要要素，而依依附于法律律规则或法法律原则。2.法法律概念的的分类(1)根据其内内容可以分分为基本的的(原本的的)法律概概念(如合合同、政党党防卫)和和非基本的的(与法律律相关的)法律概念念(如放火火、杀害);(2)根据其所所描述的对对象，可以以分为时间间概念(如如期间)、空间概念念(如居所所、行为地地)、涉人人概念(如如公民

12、、合合伙人、当当事人)、涉事概念念(如违约约、侵权)、涉物概概念(财产产、标的)。20110年司法法考试法理理学教材：法的渊源源一、法法的渊源的的概念(一)法的渊源源的含义法的渊渊源，也就就是法的效效力渊源，指指一定的国国家机关依依照法定职职权和程序序制定或认认可的具有有不同法律律效力和地地位的法的的不同表现现形式，即即根据法的的效力来源源不同，而而划分的法法的不同形形式，如制制定法(包包括宪法、法律、行行政法规等等)、判例例法、习惯惯法、法理理等。在我我国，对法法的渊源的的理解，一一般指效力力意义上的的渊源，主主要是各种种制定法。(二)法的正式式渊源与非非正式渊源源法的正正式渊源是是指那些可

13、可以从体现现于国家制制定的规范范性法律文文件中的明明确条文形形式中得到到的渊源，如如宪法、法法律、法规规等，主要要为制定法法，即不同同国家机关关根据具体体职权和程程序制定的的各种规范范性文件。法的非正正式渊源则则指那些具具有法律意意义的准则则和观念，这这些准则和和观念尚未未在正式法法律中得到到权威性的的明文体现现，如正义义标准、理理性原则、公共政策策、道德信信念、社会会思潮、习习惯等。二、法法的渊源的的分类法的渊渊源多种多多样，可以以从不同的的角度作不不同的分类类：(1)根据法的的渊源的载载体形式的的不同，可可将法的渊渊源分为成成文法渊源源与不成文文法渊源，表表现为文字字形式的制制定法等为为成

14、文法渊渊源。(2)从法的渊渊源与法规规范关系的的角度，可可将法的渊渊源分为直直接渊源与与间接渊源源为法的直直接渊源，学学说等法规规范、法条条文间接相相关的渊源源为法的间间接渊源。(3)根据是否否经过国家家制定程序序，法的渊渊源可以分分为制定法法渊源与非非制定法渊渊源。(4)根据法的的渊源的相相对地位而而分为主要要渊源与次次要渊源。在法律实实践中，法法的渊源最最主要的分分类为正式式渊源与非非正式渊源源。20110司考法法理笔记：当代中国国法的渊源源(一)宪法在中国国，全国人人大监督宪宪法的实施施，全国人人大常委会会解释并监监督宪法的的实施，对对违反宪法法的行为予予以追究。(二)法律法律狭狭义上讲

15、，仅仅指全国人人大及其常常委会制定定的规范性性文件。我我们这里仅仅用狭义。在当代中中国法的渊渊源中，法法律的地位位和效力仅仅次于宪法法。分为两两大类：一一类为基本本法律，即即由全国人人大制定和和修改的刑刑事、民事事、国家机机构和其他他方面的规规范性文件件;另一类类为基本法法律以外的的其他法律律，即由全全国人大常常委会制定定和修改的的规范性文文件在全国国人大闭会会期间，全全国人大常常委会也有有权对全国国人大制定定的法律在在不同该法法律基本原原则相抵触触的条件下下进行部分分补充和修修改。全国人人大及其常常委会作出出的具有规规范性的决决议、决定定、规定、办法等，也也属于“法法律”类法法的渊源。(三)

16、行政法规规行政法法规是指作作为国家最最高行政机机关的国务务院所制定定的规范性性文件，其其法律地位位和效力仅仅次于宪法法和法律。(四)地方性法法规、自治治条例和单单行条例地方性性法规是一一定的地方方国家权力力机关，根根据本行政政区域的具具体情况和和实际需要要，依法制制定的在本本行政区域域内具有法法律效力的的规范性文文件。根担担宪法和11986年年修改后的的地方各各级人民代代表大会和和地方各级级人民政府府组织法、立法法法的规规定，省、自治区、直辖市以以及省级人人民政府所所在地的市市和经国委委院批准的的较大的市市的人民代代表大会及及其常委会会有权制定定地方性法法规。民族自自治地方的的人民代表表大会有

17、权权依照当地地民族的政政治、经济济和文化的的特点，制制定自治条条例和单行行条例，但但应报上一一级人民代代表大会常常委会批准准之后才生生效。自治治条例是一一种综合性性法规，内内容比较广广泛。单行行条例是有有关某一方方面事务的的规范性文文件，一般般采用“条条例”、“规定”、“变通规规定”、“变通办法法”等名称称。民族自自治法规只只在本自治治区域有效效。经济特特区是指我我国在改革革开放中为为发展对外外经济贸易易，特别是是利用外资资、引进先先进技术而而实行某些些特殊政策策的地区。经济特区区的这些规规范性文件件，是由全全国人大及及其常委会会授权制定定的，其法法律地位和和效力不同同于一般的的法规、规规章。

18、(五)规章规章是是行政性法法律规范文文件，从其其制定机关关而言可分分为：一是是部门规章章。规定的的事项应当当属于执行行法律或者者国务院的的行政法规规、决定、命令的事事项;另一一种是地方方政府规章章。省、自自治区、直直辖市人民民政府以及及省、自治治区人民政政府所在地地的市和经经国务院批批准的较大大的市和人人民政府依依照法定程程序制定的的规范性文文件。(六)特别行政政区的法律律特别行行政法依法法享有高度度的自治权权，除外交交、国防事事务属中央央人民政府府管理外，特特别行政区区享有行政政管理权、立法权、独立的司司法权和终终审权，现现行的法律律基本不变变，现行的的社会、经经济制度和和生活方式式不变。(七)国际条约约、国际惯惯例国际条条约是指我我国作为国国际法主体体同外国缔缔结的双边边、多边协协议和其他他具有条约约、协定性性质的文件件。国际惯惯例是指以以国际法院院等各种国国际裁决机机构的判例