债权转让协议讲义

1、PAGE PAGE 62债权转让协协议讲义一、 债权权转让协议议修订的宗宗旨、逻辑辑体系 （一）修修订的宗旨旨债权是公司司最基础性性的资产，债债权处置在在公司资产产经营与处处置中有着着非常重要要的作用，其其处置的方方式多种多多样，包括括债权清收收、折扣变变现、债权权转让、债债权转股权权、债权与与其他权利利的置换，但但其中债权权转让是最最重要也是是最普遍的的处置方式式，对于实实现价值提提升，完成成现金回收收任务，以以至最终实实现整体盈盈利的战略略目标都有有着至关重重要的意义义。实践中中，我们既既要关注从从尽职调查查、营销推推介到转让让谈判的过过程，也需需要重视债债权转让的的最终成果果的固化与与实

2、现，要要努力实现现三个目标标，在我看看来就是：风险防范范、价值回回收和保本本盈利，这这三个目标标中，风险险防范是前前提，价值值回收是保保障，保本本盈利是根根本。作为制式文文本的提供供者，其出出发点肯定定是为了更更好的保护护自身的利利益，这个个很正常，就就比如我们们在和工行行签署的协协议，就是是对方的格格式文本，对对方的权利利保护就非非常充分，并并要求我们们放弃追究究工行责任任的权利，再再比如信达达在债权转转让签署的的协议内容容非常多，也也很繁杂，但但是繁杂不不是目的，譬譬如我们最最近和光大大的协议，对对方几乎是是免除了所所有的责任任；再比如如我们以前前审查的一一些由外方方起草的债债权转让协协议

3、，从外外文文本翻翻译过来一一个文本加加附件就五五六十页，阅阅读一遍就就需要很长长时间，审审查起来也也相当困难难，风险点点相当不好好掌握，因因此，这个个观念需要要转变，我我们修订协协议的宗旨旨和目的是是为了更好好的维护公公司的权益益并防范可可能的风险险。（二）债权权转让协议议的逻辑体体系：债权转让协协议从逻辑辑体系上讲讲大致包括括以下一些些环节，分分别是债权确认：债权权益益而非所有有权、本金金与利息的的确定（表表内息的说说明）、合合法的处分分权与主体体资格、债债权的基准准日（也就就是停息日日、打包情情况下也是是封包日）、瑕疵披露露（瑕疵与与风险、现现状转让（债债权法律文文件的固化化）.双方合意:

4、要约与承承诺的一致致、履约保保证金的支支付、特殊殊情况下担担保的生效效、协议的的签署与生生效.价款支付:确定的付付款日，一一次性付款款与分期付付款及其条条件，付款款,过渡期期服务费在在不同情况况下的支付付时点，履履约保证金金能否冲抵抵价款的问问题。债权交割：交割条件件成就（协协议签署并并生效，履履约保证金金，全部价价款或约定定的分期款款项，过渡渡期服务费费，其他）、过渡期服务费支付与净现金回收的返还（过渡期服务费定额方式下建议在付款日进行交付；定额加定率方式下应和净现金回收一并在交割日交付，收到过渡期服务费后移交净现金回收，理论上不主张冲抵，但可以灵活操作）、权属转移（交割日与交割时点、一次交

5、割一次转移，不存在分期交割分期转移）债权法律文文书的交付付：理论上上是交割日日后的一个个时间段。过渡期及过过渡期的义义务以及交交割后的附附随义务：善意管理理的义务与与协助的义义务，但是是要主要免免责保护。7、双方的的保证和承承诺（违约约责任基础础）：我方保证：主体资格格保证与合合法处分权权保证（也也可以拆分分成两个内内容）、善善良管理保保证（能删删除则删除除，不能删删除的话要要注意做好好免责保护护）；一般般不要做债债权法律文文件保证，如如特殊情况况下作此保保证，一定定要特别注注意防范风风险。对方保证：主体资格格保证，非非欺骗保证证，审慎调调查和独立立判断保证证，特别保保证内容：不追究转转让方的

6、前前手权利人人法律责任任保证，不不追究追究究中国各级级政府及其其有关部门门法律责任任保证，不不对外披露露及做出有有损于中国国外债偿还还信誉行为为保证，不不通过本协协议项下交交易从事洗洗钱等违法法犯罪活动动保证；承承诺本协议议一经签署署，受让方方即放弃以以重大误解解、显失公公平或其他他任何理由由主张变更更、撤销、解除本协协议或减损损本协议效效力的其他他任何权利利，并保证证除本协议议第十条（建建议此处细细化为100.2款）明明确规定的的以外，不不以任何理理由向转让让方主张救救济或要求求转让方承承担任何法法律责任。8、违约救救济(违约约责任基础础、违约责责任)9、协议的的变更与解解除 10、争议议解

7、决方式式及管辖(诉讼或仲仲裁，诉讼讼管辖一般般选择在我我方住所地地法院)二、本次债债权转让协协议主要修修订的几个个方面：第二个部分分，我和大大家简要介介绍一下本本次债权转转让协议修修订的主要要方面，一一会再结合合具体条款款进行展开开。（一）在修修订中，经经过多次讨讨论，第一一个方面是是完善了债债权转让协协议的法律律框架债权转让的的法律关系系看似比较较单一，似似乎只涉及及债权转让让这一法律律关系，但但是在拍卖卖、招标转转让方式下下可能还涉涉及拍卖法法律关系，招招标投标法法律关系，如如何做好有有关法律关关系的衔接接非常重要要，譬如在在拍卖方式式下，拍卖卖文件、委委托拍卖协协议与债权权转让协议议的衔

8、接、债权转让让协议与成成交确认书书在内容上上的一致性性都非常重重要，我们们一定要特特别注意；再比如，在在分期付款款全部款项项付清前交交割的情况况下，必须须有保证人人对受让人人付款行为为进行担保保，这种情情况下，也也会涉及担担保法律关关系；另外外，单纯从从债权转让让这一法律律关系来看看，也涉及及许多法律律问题，譬譬如相关日日期之间的的衔接，债债权交割的的内涵与确确定，权属属转移和风风险转移的的问题，过过渡期义务务的问题、违约责任任的问题等等等。就债权转让让协议的整整体法律框框架来说，有有几个问题题需要提醒醒大家注意意，在实践践中也非常常重要，要要着重把握握好以下几几个问题:（1）第一一个需要把把

9、握的问题题是基准日日以及风险险转移，它它是债权转转让的一个个基准点，因因为债权的的评估价值值和可回收收价值存在在着变动的的可能与不不确定性，在在确定转让让债权的对对价时，必必须有一个个依据，所所以说基准准日既是债债权转让有有关法律关关系的最初初起点，这这个基准日日也就是封封包日，它它一般要早早于协议的的签署日，同同时，也是是转让成功功情况下的的风险转移移点，即使使在债权转转让协议最最后因为受受让人原因因不能成立立或被解除除，受让人人也应依据据协议对基基准日后所所产生的损损失对转让让人承担赔赔偿责任；（2）第二二个需要注注意的问题题是协议的的签署和协协议的生效效，也就说说在某些情情况下协议议的签

10、署并并不意味着着协议的马马上生效，在在本协议中中履约保证证金的交付付构成了协协议的生效效条件，也也就是说在在买受人交交纳履约保保证金之前前，协议虽虽然成立但但是并未生生效，也就就是说协议议附了一定定的生效条条件，单注注意这个还还不够，还还需要强调调的是比如如债权转让让需要取得得事先的批批准或备案案程序的，也也可以根据据实际考虑虑将获得批批准或备案案作为协议议的生效条条件或者将将未能取得得批准作为为协议的解解除条件，但但是也要根根据实际情情况确定，对对此还必须须规定转让让方并不承承担任何违违约责任，这这些内容都都要事先进进行约定，否否则，发生生纠纷则我我方很可能能面临诉讼讼风险。例1：比如如我们

11、向外外资转让债债权，需要要备案，如如果备案作作为协议生生效条件，那那就是说对对方也可以以先不支付付价款，但但是如果我我们将备案案作为交割割的条件，并并规定了在在本协议签签署后一个个确定的延延长时间段段内不能取取得备案文文件，协议议自动解除除，但是买买受人仍应应向我方支支付基准日日至终止日日实际发生生的全部处处置费用，其其存在其他他违约情况况，我们还还可以索赔赔。（合同法887条：法法律、行政政法规规定定转让权利利或者转移移义务应当当办理批准准、登记等等手续的，依依照其规定定）但是实实践中我们们办事处经经常是以取取得备案文文件作为付付款的条件件，实际对对我们的保保护不是十十分有利，这这里一定要要

12、注意备案案在整个协协议中所起起的作用，是是协议的生生效条件？是协议的的付款前提提？还是协协议的解除除条件？这这个需要根根据实际情情况认真考考虑和设计计，如做出出与示范文文本不一致致的设计需需要报总公公司备案。例2：反过过来讲我们们不能在我我们的保证证和承诺里里将取得备备案文件作作为我们的的义务或保保证，否则则我们就有有可能被追追究违约责责任，这个个需要予以以注意。（3）第三三个需把握握的问题是是债权的瑕瑕疵披露与与风险揭示示，瑕疵披披露与风险险揭示在债债权转让中中相当重要要，在协议议设计时，披露的瑕疵采取了概括式与列举式相结合的方式，所列举的可以根据实际选择，未列举的可以根据实际增加，但是本条

13、任何情况下不得删除。所列举的内容大致可以分为八类，可以简单的概括为：偿债主体存续性瑕疵；时效或期间利益丧失的瑕疵；债权本身效力的瑕疵；债权文件瑕疵；转让限制瑕疵；担保物和抵债资产瑕疵；诉讼利益瑕疵；其他瑕疵等，这里需要注意瑕疵披露的方式，怎样披露才能免于被追究责任，这个内容稍后结合条款再进行讲解。（4）第四四个需要特特别注意的的问题就是是相关时点点的衔接，债债权转让涉涉及的时点点和时段非非常多，只只有理清相相关时间点点和时间段段的概念与与内涵，才才能做好有有关权利义义务内容的的衔接，也也才能更好好的对转让让价款，过过渡期服务务费，净价价值回收的的支付时间间以及保证证金的处理理作出安排排。债权转

14、转让涉及基基准日、报报价日（投投标日）、中标日（成成交确认书书签署日）、协议签署署日、协议议生效日、付款日、交割日、交割时点点、过渡期期（基准日日到交割日日的交割时时点）的概概念，此次次修订，一一方面是重重新对交割割的概念进进行了界定定，明确交交割不是一一个时间段段概念，而而是一个时时间点概念念，交割的的概念只是是贷款债权权转让的标标志（合同同法79条条债权人人可以将合合同的权利利全部或者者部分转让让给第三人人；80条债权人转转让权利的的，应当通通知债务人人。未经通通知，该转转让对债务务人不发生生效力），它它是一个时时间点上拟拟定，贷款款债权文件件的交付则则可以是交交割日后的的一个时间间段，交

15、割割并不等同同于债权文文件的交付付，债权文文件的交付付可能在交交割日完成成，也可能能在交割后后一个时间间段完成，下下面就一般般情况我以以图示的形形式给大家家进行说明明:例3： 22.1（基基准日）2.28报价价日（投标标日）3.55中标日（成成交确认书书签署日）3.77（协议签签署日）3.77或之后比比如3.111（协议议生效日）3.7或3.11或之之后比如33.25（付付款日）3.255之后比如如3.288（交割日日，一般在在付款日之之后）交割时时点（交割割日的特定定时点：比比如上午99点或下午午15点）例外：分期期付款全部部付清前交交割的情况况基准日到交交割日整个个时间段构构成了过渡渡期的

16、概念念。（5）第五五个问题是是相关款项项的支付：这个问题题的基础是是第四个问问题，一般般来讲付款款日总是早早于交割日日的，主要要是为了保保护公司的的利益，防防止价款不不能回收的的风险，所所以我们也也强烈主张张一次性付付款，但是是考虑到实实际交易中中办事处有有可能会遇遇到分期付付款的情况况，也设计计了分期付付款的情况况，特别是是在分期付付款全部款款项付清前前进行交割割的情况下下，付款日日的起点肯肯定是早于于交割日这这个没有问问题，但是是截至交割割日款项并并未全部付付清，我们们基本不主主张采取这这种付款方方式，同时时需要强调调的是这种种付款方式式下必须存存在独立且且有效的担担保。比较：正是是基于前

17、面面讲到的时时间概念的的界定，在在修订中我我们发现以以前的文本本中约定买买受人需要要在付款日日支付转让让价款以及及过渡期服服务费，转转让方需在在付款日支支付净现金金（价值）回回收，并在在二者冲抵抵之后互相相交付，这这里便产生生了一个矛矛盾，由于于在付款日日过渡期尚尚未结束，尽尽管转让价价款已经确确定，但是是过渡期服服务费尚不不能确定，回回收的净价价值也不能能确定，其其支付存在在不完全性性，所以，以以前的文本本又规定了了在交割日日对于剩余余的过渡期期也就是从从付款日到到交割日的的过渡期服服务费和净净价值回收收进行二次次计算，二二次冲抵，逻逻辑上既存存在缺陷，也也比较繁琐琐，因此，本本次修订中中规

18、定付款款日只进行行价款的支支付，至于于过渡期服服务费和净净价值回收收的交付时时间一并后后移到交割割日交割前前进行交付付，采取了了类似于模模糊数学的的一种处理理方法，交交割前可以以是1小时时也可以是是1天，对对于二者的的冲抵问题题我们从逻逻辑顺序上上进行了修修订，就是是规定为在在我方收到到过渡期服服务费后方方向买受人人移交净价价值回收，逻逻辑上存在在一个先后后顺序，具具体实践中中办事处可可以根据风风险控制情情况对于是是否进行冲冲抵进行约约定。（6）第六六个需要注注意的是各各方的承诺诺与保证，这这个问题非非常重要，也也需要大家家予以高度度重视，特特别是转让让方的承诺诺与保证在在本协议中中作为转让让

19、方违约责责任的法律律基础，这这里要提醒醒大家的是是，除了我我们违犯保保证与承诺诺的违约责责任外，本本协议中其其他任何条条款不能成成为追究我我方违约责责任的依据据，所以保保证和承诺诺一定要符符合实际，不不做不符合合实际的承承诺，不对对或然性的的东西进行行承诺和保保证，对于于本协议约约定的转让让方承诺与与保证的内内容不得擅擅自增加，特特别是不能能增加可能能导致我方方违约的保保证内容，法法律人员在在审查中也也要把好这这道关，此此次修订将将转让方的的承诺与保保证仅限制制为两条，一一是转让资资格的保证证，二是善善良管理的的保证，同同时，转让让方违约责责任的唯一一基础只是是转让方的的保证和承承诺，除此此之

20、外，不不存在转让让方违约的的条款基础础，另外，也也对转让方方违约情况况下的违约约责任进行行了限制，并并剔除了针针对转让方方的回购条条款，正是是基于前面面的修改，由由于转让方方进行了充充分的瑕疵疵披露与风风险揭示，受受让方也予予以认可，因因此，排除除了转让方方回购的法法律基础。对于受让让方的保证证我们也要要进行约定定，前面已已简单介绍绍，一会结结合具体条条款再进行行讲解。例4:我们们以前在合合同审查中中遇到过这这样的情况况，我们和和对方在协协议中对于于转让的贷贷款债权的的可能存在在的风险进进行了充分分提示，比比如说可能能存在不能能胜诉、不不能执行、物权资产产不能过户户、税费欠欠缴、债权权减损等情

21、情况，并且且受让人也也进行了认认可，按道道理我方应应当不对这这些情况承承担违约责责任，但是是对方又要要求我方在在保证与承承诺部分作作出了诸多多保证，譬譬如无诉讼讼冲突保证证、无挂帐帐安排保证证、未放弃弃权利保证证、无资料料不实与缺缺失保证、无陈述不不实保证等等等，并且且对方在协协议正文后后面的附件件中有关定定义部分作作了手脚，对对于瑕疵进进行了专门门定义，瑕瑕疵并不是是我方所披披露的债权权不能完全全回收的内内容，而是是我方违反反保证与承承诺则构成成该协议项项下的瑕疵疵，并在违违约责任条条款里规定定了瑕疵的的违约责任任，对方的的手段相当当高明，很很多程度上上加大了我我公司的风风险，这个个例子比较

22、较典型，但但是实践中中大家一定定要对协议议条款多加加注意，稍稍不小心我我们可能就就调入了对对方设计的的陷阱，所所以这个例例子也说明明不是我们们的协议复复杂繁琐，跟跟别人的协协议比我们们已经相当当简化，而而无论繁杂杂或简化都都不是目的的，我们更更注重的是是结果，协协议本身对对公司利益益保护和风风险防控的的完备性和和有效性，这这个大家需需要注意，我我们不能站站在对方的的立场上说说我们的协协议复杂，而而应当站在在公司的角角度去考虑虑，此外，最最终签署的的协议也是是双方谈判判和博奕的的结果，对对于示范文文本中的核核心保护条条款，我们们讲不能擅擅自修改，如如果办事处处认为我方方谈判地位位比较弱，但但又确

23、实需需要促成交交易，对于于某些核心心条款的修修改也一定定要非常慎慎重，并在在风险控制制的前提对对具体情况况原因等进进行充分说说明后以正正式文件个个案向总公公司（法律律部）报备备。（7）第七七个需要关关注的问题题是违约责责任条款，转转让方的违违约责任进进行了限定定，对于受受让方的违违约责任则则给与了转转让方较大大的选择权权，一会结结合条款具具体阐释；（8）第八八个要关注注的就是协协议的解除除条款以及及协议的生生效条款（签签字并盖章章），这个个一会再讲讲。（9）第九九个是需要要关注拍卖卖方式债权权转让问题题，涉及两两个协议的的衔接，委委托拍卖协协议佟林来来讲，这里里我简单的的将有关法法律关系和和法

24、律文件件的衔接问问题进行一一个说明：例5：拍卖卖机构的选选聘：协议议方式或招招投标方式式委托拍卖协协议：必须须与其所附附的债权转转让协议核核心条款实实现对接，譬譬如价款的的支付方式式，标的的的交割方式式，违约责责任，协议议的解除等等，并必须须要求将瑕瑕疵披露文文件记载于于竞买须知知。拍卖文件及及竞买须知知：按照委委托拍卖协协议要求，对对前述需要要记载的内内容与披露露的内容进进行充分披披露，这里里需要强调调的是对于于拍定后要要签署的成成交确认书书的内容要要一并进行行披露展示示，并且成成交确认书书的内容要要与委托拍拍卖协议及及债权转让让协议的核核心条款保保持一致。成交确认书书：如上所所述。债权转让

25、协协议：如上上所述。必须确保上上述法律文文件的衔接接与一致性性。核心条款的的一致性：履约保证金金：竞买人人向拍卖机机构缴纳竞竞拍保证金金-拍定定成交确认认书签署（其其他竞买人人返还，买买受人的转转为与委托托人的缔约约定金，拍拍卖机构转转到委托人人帐户）履约约保证金（债债权转让协协议签署后后），应注注意差额的的弥补问题题，以及拍拍卖机构不不同意竟拍拍保证金转转化情况下下，就必须须事先在有有关法律文文件中明确确要求买受受人另行向向转让人独独立缴纳履履约保证金金。价款支付：买受人拍卖机构构委托人（转转让方）标的交割：转让人买受人违约责任：A、买受人人未支付给给拍卖机构构，拍卖机机构依据拍拍卖文件和和

26、成交确认认书追究买买受人违约约责任，转转让方(委委托人)依依据债权转转让协议追追究买受人人违约责任任，委托人人还可以在在扣收履约约保证金之之后依据委委托拍卖协协议选择要要求拍卖机机构重新拍拍卖并根据据有关文件件要求买受受人弥补再再行拍卖的的差价损失失。（拍卖卖法39条条 买受人人应当按照照约定支付付拍卖标的的的价款，未未按照约定定支付价款款的，应当当承担违约约责任，或或者由拍卖卖人征得委委托人的同同意，将拍拍卖标的再再行拍卖。拍卖标的的再行拍卖卖的，原买买受人应当当支付第一一次拍卖中中本人及委委托人应当当支付的佣佣金。再行行拍卖的价价款低于原原拍卖价款款的，原买买受人应当当补足差额额），此外外

27、，委托人人还可以依依据委托拍拍卖协议拍拍卖机构的的承诺要求求拍卖机构构承担违约约责任， B、买受人人支付给拍拍卖机构，拍拍卖机构未未支付给委委托人：委委托人依据据委托拍卖卖协议追究究拍卖机构构的违约责责任，但是是由于买受受人已支付付价款，其其不存在过过错，为了了防止我方方必须交割割所面临的的不利局面面，必须在在成交确认认书和债权权转让协议议中约定交交割的前提提是转让方方收到全部部价款，这这个非常重重要。因此此，这样我我们可以不不进行债权权交割，一一方面要求求拍卖机构构承担违约约责任，另另一方面在在债权转让让协议中可可以要求买买受人承诺诺虽然其已已经向拍卖卖机构交付付了价款，但但是由于转转让人没

28、有有收到价款款，为了达达到交割的的目的，其其自愿承担担向转让方方的直接付付款义务，在在其交付价价款后转让让方对其进进行债权交交割，至于于其已经支支付给拍卖卖机构部分分的款项，由由其根据成成交确认书书或拍卖文文件向拍卖卖机构进行行追索。通通过交割条条件的确定定来防范的的我方的风风险。例6：实践践中我们发发现有的办办事处在操操作中约定定买受人不不付款我们们就不签债债权转让协协议呢？当当然我们可可以要求拍拍卖机构在在拍卖文件件和成交确确认书中约约定买受人人付款或者者委托人收收到价款前前不进行交交割，也可可以约定买买受人延迟迟付款可以以重新拍卖卖，还可以以在有关协协议中约定定追究买受受人的违约约责任，

29、前前提是债权权转让协议议与成交确确认书并不不存在矛盾盾并做好充充分衔接。但是一般般情况下，在在拍卖会上上拍定之后后我方不能能以为对方方不付价款款就不签署署转让协议议，除非拍拍卖文件规规定拍卖方方式下的债债权转让本本身只需要要签署成交交确认书，而而不需要签签署债权转转让协议。 （二）对协协议中的条条款进行了了统筹处理理下面进入到到第二部分分的第二个个内容，也也就是协议议条款的统统筹处理，这这里也简要要得和大家家介绍一下下，主要有有几个方面面：1、针对以以前的文本本在单户转转让和打包包转让情况况下个别内内容不统一一进行了修修订，包括括定义条款款（单户转转让无，打打包转让有有，由于定定义的差别别，导

30、致二二者的其他他差别）；风险转移移的时间（单单户转让下下为协议签签署日，打打包转让下下为基准日日）；履约约保证金问问题（单户户转让保证证金适用于于分期付款款方式，打打包转让保保证金都适适用，但是是名称为交交易保证金金）；过渡渡期服务费费的问题（单单户转让下下没有涉及及，打包转转让方式下下有）；权权属的转移移问题（单单户转让下下以受让方方签收贷款款债权文件件为准，打打包转让下下在交割日日转移）；以及在有有关费用支支付方面也也存在一定定逻辑的问问题，因此此，本次修修订进行了了统一，具具体内容大大家可以比比较一下新新旧两个文文本。2、针对分分期付款进进行了限制制，这个也也非常重要要，一会结结合付款条

31、条款具体阐阐述，这里里需要提示示大家注意意的是针对对分期付款款条件下在在未全部付付清款项的的条件下债债权全部交交割，我们们要求必须须有独立的的担保存在在，以尽量量规避风险险，但是对对此种方式式我们还是是作出了提提示，实践践中在可能能的情况下下，我们还还是推荐选选择一次性性付款后进进行交割的的付款方式式，这样风风险就可以以控制到最最小。例7：我方方在与买受受人签署的的协议中约约定分期付付款，约定定在款项付付到60%时进行交交割，剩余余款项在330日内支支付，但是是由于没有有设定独立立担保，受受让人在交交割之后迟迟迟不付款款，虽然我我们有权选选择：（11）全部扣扣收履约保保证金，若若履约保证证金不

32、足弥弥补损失的的，乙方仍仍应承担损损失赔偿责责任；或（22）解除本本协议，并并扣收履约约保证金，若若履约保证证金不足以以弥补甲方方损失的，乙乙方还应承承担损失赔赔偿责任；或（3）要要求乙方立立即支付本本协议项下下所有已到到期或未到到期的款项项我方不得得不以诉讼讼方式进行行追讨，但但是成本加加大，周期期变长。3、瑕疵披披露与风险险揭示。第第三个统筹筹处理是考考虑到我们们资产管理理公司转让让的债权不不管是直接接取得还是是间接取得得，大多都都是来源于于银行的不不良贷款（不不良资产），所所转让的债债权情况本本身也比较较复杂，可可能存在较较多的瑕疵疵或风险，同同时，我们们的债权转转让中打包包处置的也也较

33、为普遍遍，因此，为为了防止和和避免由于于瑕疵披露露问题可能能产生的受受让人追索索、诉讼或或要求我们们回购的风风险，本次次修订中，充充分注意了了债权转让让的瑕疵披披露与风险险揭示，应应尽可能的的确保打包包债权及每每一单户债债权的账面面本金、利利息、总额额均明确、具体、相相关信息（特特别是瑕疵疵风险）已已向受让方方予以充分分披露，一一会结合条条款进行阐阐释。4、对于过过渡期义务务可能构成成我方违约约责任基础础的问题进进行了处理理。以前文文本约定除除非转让方方违反过渡渡期义务，受受让方应当当承担自基基准日的风风险，这样样可能对我我们造成一一种限制，形形成违约的的基础，因因此，本次次也进行了了修订。但

34、但是由于我我们在保证证部分还承承担了善意意管理的保保证，这一一保证仍有有可能导致致我方承担担违约责任任，因此，需需要特别注注意，能删删除则可以以删除，不不能删除的的话一定要要做好免责责设计，就就要明确约约定对该内内容我方不不承担任何何违约责任任。三、结合有有关法律法法规、司法法解释对具具体条款的的说明关于鉴于条条款：鉴于条款属属于协议的的背景陈述述，实质内内容不多，但但是必不可可少，这里里注意几个个问题：第一个：权权属披露内内容，与以以前文本的的不同的地地方在于这这里不再强强调从某银银行分支行行收购的债债权，也就就是不强调调其最终来来源，而只只是强调我我方依法享享有该金融融债权及其其附属权益益

35、，另一方方面，也就就是只说明明我方的债债权权益，不不强调所有有权，债权权不同于物物权，债权权是一种请请求权，实实践中对于于这个问题题需要注意意（民法法通则884条和887条分别别对债的概概念和连带带债权债务务的概念作作出了规定定，构成债债权债务的的法律基础础）； 第二个：讲讲的是转让让方依法转转让债权的的意思表示示，这里需需要注意的的是不能转转让的债权权以及买受受人的资格格限制问题题（合同同法799条：债权权人可以将将合同的权权利全部或或者部分转转让给第三三人，但有有下列情形形之一的除除外：（一一）根据合合同性质不不得转让；（二）按按照当事人人约定不得得转让；（三三）依照法法律规定不不得转让财

36、政部关关于进一步步规范金融融资产管理理公司不良良债权转让让有关问题题的通知财金2200574号 “二、下列列资产不得得对外公开开转让：债债务人或担担保人为国国家机关的的不良债权权；经国务务院批准的的全国企业业政策性关关闭破产计计划的国有有企业债权权；国防、军工等涉涉及国家安安全和敏感感信息的债债权以及其其他限制转转让的债权权；三、下下列人员不不得购买或或变相购买买不良资产产：国家公公务员、金金融监管机机构工作人人员、政法法干警、资资产公司工工作人员、原债务企企业管理层层以及参与与资产处置置工作的律律师、会计计师等中介介机构人员员等关联人人）第三个：债债权转让的的方式：拍拍卖，竞价价、协议、招标

37、。第四个：关关于瑕疵披披露，在鉴鉴于条款里里已经预先先要求受让让人承诺“乙方自主主决定参加加该贷款债债权的拍卖卖活动，并并自愿承担担因该等瑕瑕疵和风险险而造成的的预期利益益无法实现现等一切后后果，乙方方承诺不因因该等瑕疵疵和风险追追究甲方的的任何责任任”，该部分分内容非常常重要，不不得删除。第五个：需需要注意就就是关于担担保的约定定，担保在在本协议中中属于选择择性条款，对对于一次性性付款情况况下，可以以根据实际际情况决定定是否删除除，但是，此此处的担保保不同于分分期付款全全部款项付付清前交割割情况下独独立的担保保，该独立立担保在选选择了前述述付款方式式后不但必必不可少，而而且不能删删除。其他内

38、容各各位可以对对照协议条条款去看。第一条 定义定义条款属属于对债权权转让协议议中有关概概念的内涵涵的界定，这这是确定债债权转让法法律关系的的基础，看看似没有实实质性内容容，但是对对于有关概概念的内涵涵不得擅自自修改。这这里需要注注意的几个个概念我简简单讲一下下，大家对对照条款可可以看一下下：一是主债权权的概念“指甲方对对贷款债债权明细表表所列示示的主债务务人享有的的并依法可可向乙方转转让的贷款款本金及利利息、逾期期利息、罚罚息等”，我们需需要注意的的是对于工工行包债权权，我们受受让的时候候不包括表表内息，一一般的利息息概念仅指指表外息和和孳生息，因因此，对于于这种情况况，需要向向受让人进进行披

39、露说说明，也就就是说建议议在3.11款的利息息部分进行行说明：不不包括贷款款本金在原原贷款合同同到期前所所应计收的的利息。引用：最最高人民法法院关于审审理涉及金金融资产管管理公司收收购、管理理、处置国国有银行不不良贷款形形成的资产产的案件适适用法律若若干问题的的规定第第七条：债债务人逾期期归还贷款款，原借款款合同约定定的利息计计算方法不不违反法律律法规规定定的，该约约定有效。没有约定定或者不明明的，依照照中国人民民银行人人民币利率率管理规定定计算利利息和复息息人民币利利率管理规规定200条短短期贷款：贷款逾期期后改按罚罚息利率计计收复利。最后一笔笔贷款清偿偿时，利随随本清。21条中中长期贷款款

40、：中长期期贷款按季季结息，每每季度末月月二十日为为结息日。对贷款期期内不能按按期支付的的利息按合合同利率按按季计收复复利，贷款款逾期后改改接罚息利利率计收复复利。参考：由于于资产管理理公司接受受银行剥离离的不良贷贷款可能经经历三个时时点。一是是，贷款尚尚未到期时时就剥离了了，二是贷贷款已经到到期或过了了正常还款款期，三是是接受剥离离后至处置置基准日（也也就是拟交交易日）之之间还有一一段时间1、表内息息：这是银银行会计核核算中对于于贷款资产产在贷款尚尚未到期前前进行的表表内计息，其其计息的基基数是其资资产负债表表内项目“贷款”户的金额额一般般自动计算算，属于银银行“帐面价值值”的含义，它它们是被

41、列列示在银行行的资产负负债表报表表之中的应应收利息余余额。所以以称为“表内息”。2、表外息息：银行对对到期未能能收回的贷贷款资产进进行单独管管理，将这这些贷款先先转入到“逾期贷款款”账户反映映，然后再再按照基本本计息率和和含有违约约成份的罚罚息计算的的利息率计计算。对于于这类性质质的贷款银银行在会计计核算中反反映在资产产负债表中中的附列事事项中，即即表外反映映。这类贷贷款有时很很可能连本本金都无法法全部收回回，更不谈谈利息了，但但作为维护护资产的完完整性考虑虑，是需要要列示其价价值的，以以让报表阅阅读者知晓晓这类或有有损失。3、孳生息息：是不良良贷款剥离离日至拟处处置交易之之间期间的的继续计息

42、息数，作为为资产，银银行贷款是是由合同所所规定的收收益权利的的，虽然主主体变更了了（剥离），但但新债权人人还是有继继续要求执执行合同的的权利的，在在其“持有期”内，利息息是当然要要计算的。这类就叫叫孳生息。二是贷款债债权作为本本协议标的的的主债权权、担保权权利以及由由此派生或或与此相关关的其他权权益的统称称，其四项项内容请大大家对照条条款予以注注意：（11）甲方对对相应的债债务人、担担保人享有有的请求权权；（2）甲甲方依据生生效法律文文书对相关关裁定抵债债物（股权权）享有的的权利；（33）甲方根根据相关的的债权转让让协议等享享有的转让让价款请求求权；（44）甲方基基于贷款债债权而享有有的其他法

43、法定或约定定的程序及及实体权益益，包括但但不限于破破产债权申申报权、诉诉讼权利、申请执行行权；三是关于资资产文件是是指甲方在在基准日实实际持有并并向买受人人披露的、延续于交交割日仍旧旧持有且将于交割割日移交给给乙方的，与与主张和行行使贷款债债权有关的的法律文件件，该内容容需要在附附件二中予予以明确固固定，避免免产生争议议，该部分分非常重要要，也就是是说对于甲甲方受让时时不存在的的法律文件件甲方当然然不承担责责任，甲方方仅对在基基准日实际际持有并向买受人人披露的法法律文件负负责，同时时在交割日日移交的法法律文件也也以此为前前提，但是是即使在交交割日甲方方遗漏或丢丢失了有关关文件，甲甲方应尽量量协

44、议乙方方促成其行行使权利，但但甲方对此此应不承担担任何责任任；四是基准日日，明白它它就是封包包日、风险险转移日就就可以了；报价日、交割日和和过渡期的的概念前面面已经重点点讲过，这这里不再赘赘述。这里多说两两个内容：需要注意意的一个问问题是担保保权利随着着主债权一一并转移，我我们以前协协议审查中中遇到过这这样的案例例，就是办办事处在债债权转让协协议中对主主债权与担担保权利分分别转让，要要求买受人人分别支付付对价，我我们认为这这样是不妥妥当的。当当然我们办办事处在转转让中也可可以只对主主债权进行行转让，放放弃担保人人的权利，但但是如果只只是转让担担保权利则则没有依据据，我们认认为办事处处的这种情情

45、况，实际际上可以考考虑一并转转让，在计计算转让对对价的时候候考虑担保保权利的因因素，而不不能进行分分别转让。（合同同法811对从权利利的移转与与例外进行行了规定：债权人转转让权利的的，受让人人取得与债债权有关的的从权利，但但该从权利利专属于债债权人自身身的除外）尽管物权法法192条条规定“抵押权不不得与债权权分离而单单独转让或或者作为其其他债权的的担保。债债权转让的的，担保该该债权的抵抵押权一并并转让，但但法律另有有规定或者者当事人另另有约定的的除外”，该但书书条款的理理解：法律律另有规定定应当是2204条“最高额抵抵押担保的的债权确定定前，部分分债权转让让的，最高高额抵押权权不得转让让.此种

46、情情况属于法法律另规定定的情况”；关于当当事人另有有约定的情情况既可以以使抵押权权人在转让让债权时只只与受让人人约定转让让主债权而而不转让担担保该债权权的抵押权权，这大多多发生在债债权部分转转让的情况况下或者原原债权人免免除担保人人担保负担担的情况下下，另外也也可以是担担保人特别别为特定债债权担保的的情况下，担担保人与债债权人约定定被担保的的债权转让让未经其同同意的抵押押权因债权权转让而消消灭。第二个内容容就是对于于债权转让让、第三人人代为清偿偿、债务承承担、物权权抵债、债债权置换(物权置换换债权)等等概念需要要明确，避避免实际谈谈判与协议议的不一致致，导致可可能产生的的风险，我我们在实践践中

47、和合同同审查中也也遇到过这这种情况，这这里做个简简单的介绍绍与区分：债权转让:受让人为为第三人,无须债务务人同意，只只需要通知知债务人。第三人代为为清偿:债债权人与债债务人主体体不变，第第三人代债债务人进行行清偿，不不能清偿的的部分，债债权人依旧旧是向债务务人进行追追索，而不不能追索第第三人。债务承担也也就是债务务转让：偿偿债主体发发生变更，原原债务人退退出债权债债务关系，新新的承债主主体承担债债务，需要要取得债权权人的同意意。（合同同法84条条债务人人将合同的的义务全部部或者部分分转移给第第三人的，应应当经债权权人同意）物权抵债：抵债主体体为原债务务人，用自自己的土地地、房屋建建筑物或机机器

48、设备抵抵债，主体体不存在变变更。债权置换物物权：置换换实质上是是债权转让让，主体发发生变更，由由第三人用用物权置换换债权人的的债权，该该第三人称称为新的债债权人，债债务人不变变。 瑕疵披露露及风险揭揭示瑕疵披露与与风险揭示示内容已在在前面重点点讲过，因因为该内容容非常重要要，这里我我就再针对对瑕疵与风风险强调一一下。瑕疵疵是债权本本身因为各各种原因存存在的不能能完全回收收的可能性性，风险则则是债权在在转让给受受让人后转转让人所享享有的某些些权利和利利益可能受受让人并不不能够当然然行使的可可能性。瑕瑕疵是债权权本身存在在的，转让让人对于瑕瑕疵要尽到到审慎的披披露义务，但但是由于转转让人调查查手段

49、的局局限性，其其所披露的的瑕疵包括括已然的瑕瑕疵和或然然的瑕疵，对对此，办事事处在具体体操作中要要根据实际际情况进行行约定和选选择，但是是本条不得得删除。那那么如何防防范瑕疵披披露可能产产生的责任任呢？我认认为对于债债权关系比比较简单或或者单户处处置的情况况可能比较较容易处理理，有什么么瑕疵就披披露什么瑕瑕疵，可以以在协议条条款和附件件一贷款债债权明细和和附件二资资产文件清清单中予以以明确；但但是对于复复杂的债权权转让关系系以及打包包处置情况况下，就得得特别关注注瑕疵披露露的完整性性，避免因因为瑕疵披披露不充分分造成公司司利益的损损害，这种种情况下，一一个基本的的原则是：要结合协协议的概括括披

50、露与债债权文件进进行具体披披露，因为为瑕疵也是是确定转让让价格的一一个重要依依据，所以以在协议条条款中就应应当作出充充分披露，同同时在附件件一贷款债债权明细和和附件二资资产文件清清单中要分分户进行具具体披露，以以避免我方方可能承担担的责任。引申来讲讲，即使对对于破产终终结、执行行终结等债债权只要进进行了明确确的，我方方也不应承承担责任，毕毕竟帐面值值和转让价价格的差距距就直接能能说明不良良贷款特性性的问题。对于受让人人受让贷款款债权后可可能存在的的权利和利利益限制的的风险、不不能变更诉诉讼主体的的风险、诉诉讼费用不不能减免的的风险原则则上也应该该进行披露露。同时，针针对拍卖方方式的转让让，我们

51、在在委托拍卖卖协议中将将债权转让让协议中的的瑕疵披露露内容记载载于拍卖规规则和竞买买须知，同同时要将本本协议作为为委托拍卖卖协议的附附件，要求求拍卖人进进行公示披披露。（1、最高高人民法院院关于延长长国有金融融资产管理理公司处理理国有商业业银行不良良资产案件件减半缴纳纳诉讼费用用期限的通通知（22006100号号）对于诉诉讼费用减减免进行了了规定：现现将 (法法200011556号)的的有效期延延长3年。20066年3月11日至20009年22月28日日期间，各各级人民法法院在受理理以上四家家金融资产产管理公司司处置国有有商业银行行案件时，诉诉讼费用的的收取仍然然按照最最高人民法法院关于国国有

52、金融资资产管理公公司处置国国有商业银银行不良资资产案件缴缴纳诉讼费费用的通知知(法200111566号)的各各项规定执执行；2、（三）最高人民民法院关于于金融资产产管理公司司收购处置置银行不良良资产有关关问题的补补充通知法20005662号该通知第二二条对于资资产公司转转让贷款债债权转让关关于担保权权利的转让让问题作出出了特殊规规定，无须须征得担保保人的同意意，担保合合同中关于于合同变更更需经担保保人同意的的约定，对对债权人转转让债权没没有约束力力。第三条对于于资产管理理公司转让让、处置已已经涉及诉诉讼、执行行或者破产产等程序的的不良债权权时，人民民法院应当当根据债权权转让协议议和转让人人或者

53、受让让人的申请请，裁定变变更诉讼或或者执行主主体。二、国有商商业银行(包括国有有控股银行行)向金融融资产管理理公司转让让不良贷款款，或者金金融资产管管理公司收收购、处置置不良贷款款的，担保保债权同时时转让，担担保人仍应应在原担保保范围内对对受让人继继续承担担担保责任。担保合同同中关于合合同变更需需经担保人人同意的约约定，对债债权人转让让债权没有有约束力。 三、金融融资产管理理公司转让让、处置已已经涉及诉诉讼、执行行或者破产产等程序的的不良债权权时，人民民法院应当当根据债权权转让协议议和转让人人或者受让让人的申请请，裁定变变更诉讼或或者执行主主体） 简简单得过一一下，第一一款首先是是对债权实实际

54、数额与与协议金额额不符的情情况进行了了披露，如如果能够确确认二者的的一致性，本本款可以删删除；第二二款对贷款款债权具体体的瑕疵与与风险进行行了披露，这这些具体的的瑕疵与风风险实际操操作中可以以根据具体体情况进行行选择，披披露的瑕疵疵采取了概概括式与列列举式相结结合的方式式，列举的的内容大致致可以分为为八类：偿偿债主体存存续性瑕疵疵；时效或或期间利益益丧失的瑕瑕疵；债权权本身效力力的瑕疵；债权文件件瑕疵；转转让限制瑕瑕疵；担保保物和抵债债资产瑕疵疵；诉讼利利益瑕疵；其他瑕疵疵等。第三款是对对受让方在在受让贷款款债权后对对利息请求求权行使所所存在的可可能限制，属属于风险揭揭示的内容容；第四款款则是

55、考虑虑到资产公公司作为国国家授权代代表国家处处置不良资资产的特殊殊民事主体体，享有国国家在政策策上和司法法上的一些些特殊规定定和保护，受受让方在受受让贷款债债权后可能能不能获得得有关特殊殊优惠与保保护，譬如如诉讼费用用减免，主主体变更、公告催收收得朔及效效力等特殊殊政策，本本款进行了了揭示；现现在大家看看第五款，需需要特别注注意，也就就是受让方方对转让方方披露信息息的确认以以及受让方方自行判断断作出贷款款债权受让让行为的承承诺，第六六款则从另另一个角度度进行了约约定，受让让方对转让让方披露信信息的理解解确认以及及受让方独独自承担风风险的承诺诺以及担保保人对受让让人义务进进行担保的的承诺。本条的

56、瑕疵疵披露与风风险揭示，任任何情况下下都不得删删除。但可可以根据所所转让的贷贷款债权的的具体情况况相应增加加、调整、选择或补补充有关内内容进行披披露，提请请买受人注注意，需要要特别说明明的是债权权的瑕疵本本身并不构构成转让方方违约的基基础，只要要我们对瑕瑕疵进行了了充分的披披露，也可可以这么讲讲，正是由由于我们转转让债权存存在或可能能存在着瑕瑕疵，所以以转让价格格才低于甚甚至远低于于相关贷款款债权的账账面值，买买受人才可可能在明知知可能存在在瑕疵与风风险的情况况下参加竞竞买，买受受人是理性性的经济人人，这个经经济学原理理同样适用用，他一定定是在对收收益和风险险进行权衡衡之后才参参加竞买的的，当

57、然追追逐高收益益的同时也也可能面临临高风险，这这本身就是是一对矛盾盾，另外一一种情况，在在信息不对对称的时空空环境下，买买受人也可可能比我们们拥有更多多的信息，我我们所认为为的瑕疵与与风险，在在他那里也也可能恰恰恰就是他的的利润点，所所以，充分分的披露瑕瑕疵与风险险，充分的的进行营销销推介，瑕瑕疵并不能能成为我们们承担违约约责任的当当然理由。此外，我我们本次修修订中，在在瑕疵披露露条款的最最后也增加加了一项内内容“因上述瑕瑕疵或风险险涉及法律律上的分析析、结论不不具有唯一一性，甲方方不发表任任何判断性性结论，由由乙方自行行作出判断断，甲方不不承担任何何责任”，同时，并并要求受让让人做出免免于因

58、上述述原因追究究我方责任任的承诺。2.1 乙乙方已被告告知并完全全理解，其其受让的贷贷款债权，可可能因存在在计算或其其他原因，从从而导致乙乙方实际接接收的主债债权金额与与本协议第第三条表述述的金额以以及本协议议附件一中中所列债权权金额不一一致。2.2乙方方已被告知知并完全理理解，甲方方转让给乙乙方的贷款款债权，存存在或可能能存在下列列瑕疵或风风险，以至至于乙方受受让贷款债债权的预期期利益可能能无法实现现。该等瑕瑕疵或风险险包括但不不限于下列列一项或多多项：2.2.11 贷款债债权项下借借款人、担担保人或其其他责任主主体可能存存在破产、被吊销、被注销、被撤销、解散、关关停、歇业业、下落不不明以及

59、其其他主体存存续性瑕疵疵的情形；引用：最高高人民法院院经济审判判庭关于人人民法院不不宜以一方方当事人公公司营业执执照被吊销销，已丧失失民事诉讼讼主体资格格为由，裁裁定驳回起起诉问题的的复函（ 法经2200023号）：吊销企业业法人营业业执照，是是工商行政政管理局对对实施违法法行为的企企业法人给给予的一种种行政处罚罚。根据中华人民民共和国民民法通则第40条条、第466条和中中华人民共共和国企业业法人登记记管理条例例第333条的规定定，企业法法人营业执执照被吊销销后，应当当由其开办办单位（包包括股东）或或者企业组组织清算组组依法进行行清算，停停止清算范范围外的活活动。清算算期间，企企业民事诉诉讼主

60、体资资格依然存存在。本案案中人民法法院不应以以甘肃新科科工贸有限限责任公司司（以下简简称新科公公司）被吊吊销企业法法人营业执执照，丧失失民事诉讼讼主体资格格为由，裁裁定驳回起起诉。本案案债务人新新科公司在在诉讼中被被吊销营业业执照后，至至今未组织织清算组依依法进行清清算，因此此，债权人人兰州岷山山制药厂以以新科公司司为被告，后后又要求追追加该公司司全体股东东为被告，应应当准许，追追加该公司司的股东为为共同被告告参加诉讼讼，承担清清算责任最高人民检检察院曾发发布关于于涉嫌犯罪罪单位被撤撤消、注销销、吊销营营业执照或或者宣布破破产的应如如何进行追追诉问题的的批复（最最高人民检检察院高检检发释字20