无权代理行为签订合同的相关当事人权利义务若干问题

1、无权代理行行为签订合合同的相关关当事人权权利义务若若干问题合同同法第448条第一一款规定，无无权代理行行为人签订订的合同被被代理人未未予追认的的，对被代代理人不发发生效力，无无权代理行行为人须承承担后果;该条第二二款规定了了相对人的的催告权和和撤销权，即即相对人可可以催告被被代理人在在一个月内内追认本合合同，相对对人如属善善意可以在在被代理人人追认之前前撤销合同同。该条规规定强调了了对被代理理人利益的的保护，也也注意了对对相对人、特别是善善意相对人人利益的保保护。但在在适用该条条规定时，亦亦不能忽略略被代理人人所承担的的义务，不不能忽略对对无权代理理行为人利利益的保护护，以与当当今民商法法律保

2、护交交易安全、促进流通通效率的价价值观念相相合。试以以一案例述述之。案例：某甲在乙乙证券公司司营业部开开户，存入入400万万元资金。乙证券公公司嘱其及及时更换操操作密码，以以保证其资资金和股票票的安全。甲开户之之后即赴外外地出差，未未及时更换换密码。一一个月后，甲甲出差返回回，发现其其帐户的资资金均被用用于购买了了A股票，并并已贬值约约5万元。甲即与乙乙证券公司司交涉。后后查明，该该笔交易系系因乙证券券公司工作作人员误操操作所致。但乙证券券公司强调调甲未及时时更改密码码，自身亦亦有过错。甲与乙证证券公司商商谈赔偿事事宜期间，恰恰逢A股票票价格陡涨涨，并逐渐渐超过了购购买价格，甲甲即不再与与乙证

3、券公公司联系赔赔偿问题。半年之后后，股市转转熊，A股股票亦下跌跌，两周内内即跌至购购买价格，甲甲仍未予售售出;再两两个月后，仍仍跌幅不止止。后该笔笔股票缩水水约1500万元。甲甲遂以乙证证券公司为为被告诉至至法院，请请求判令乙乙证券公司司赔偿该笔笔150万万元的损失失。法院认认为，该笔笔150万万元的损失失，系因操操作密码未未及时更换换，证券公公司误操作作在甲的帐帐户上买入入A股票、而A股票票价格连续续下跌造成成的。操作作失误虽有有甲未及时时更改密码码的原因，而而乙证券公公司未尽善善良管理人人注意义务务，亦有过过错，根据据公平原则则，甲乙对对该笔资金金损失应各各承担500%的责任任。本案属属于

4、较为典典型的以无无权代理行行为订立并并履行合同同。甲在乙乙证券公司司开立账户户，即与其其确定了委委托代理关关系：双方方约定，乙乙根据甲之之指令操作作买卖股票票。乙为甲甲账户购买买A股票，是是在甲未及及时更改密密码的情况况下，因错错误操作实实施的行为为，因缺乏乏被代理人人的指令意意思，其购购买A股票票应认定为为无权代理理行为。甲甲虽因未及及时更改密密码而有一一定过错，但但证券公司司为投资人人开立账户户、接受投投资人委托托买卖股票票是其主要要业务之一一，负有维维护客户资资金和股票票安全的善善良管理人人之注意义义务，其因因操作失误误而作出了了无权代理理行为，当当然应对行行为的后果果承担相应应的责任。

5、但尽管甲甲乙对于无无权代理行行为的发生生均有过错错，简单判判令双方对对150万万元股价贬贬值损失各各承担500%却无疑疑失之于粗粗糙和简单单。结合本本案，笔者者拟探讨适适用民法法通则第第66条和和合同法法第488条应当注注意的几个个问题。一、被被代理人的的义务。在无权权代理签订订的合同关关系中，被被代理人的的最基本、最实质性性的权利是是对合同的的追认权。或曰，被被代理人有有权对合同同不予追认认，使自己己置身事外外，避免合合同效力及及于自身。被代理人人被冒名订订约，是权权利受到侵侵害的受害害人，法律律对此充分分考量，赋赋予其对无无权代理人人签定的合合同或追认认或不予追追认的权利利，以之为为其提供

6、了了足够的保保护。但应应当注意的的是，权利利受到充分分保护的被被代理人亦亦须适当履履行义务，这这对于合理理保护其他他当事人利利益、维护护正常的交交易秩序具具有十分重重要的意义义。义务之之一：在特特定情形以以明示方式式表示其对对合同的追追认或否认认。民法法通则第第66条规规定，本人人知道他人人以本人名名义实施民民事行为而而不作否认认表示的，视视为同意，即即被代理人人在已经知知道无权代代理行为时时的沉默应应被认定为为对合同的的默示追认认。该条规规定在合同同实务中适适用时殊显显单薄，难难以涵盖无无权代理行行为发生的的复杂情势势;合同同法第448条关于于相对人撤撤销权和催催告权的规规定，表露露了立法者

7、者对于本人人的沉默可可能使他人人对其意思思的理解产产生歧义的的担心。因因此，在具具体适用民法通则则第666条规定的的时候，应应该注意在在特定情形形被代理人人有义务以以明示方式式向相对人人传达其追追认或否认认的意思表表示。相对人人已经履约约或开始履履约，合同同标的或部部分标的已已经为被代代理人所占占有时(合合同中被代代理人为买买方)，或或被代理人人之货物已已经由无权权代理行为为人交付而而为相对人人占有时(合同中被被代理人为为卖方)，对对合同的否否认必须以以明示方式式作出。被被代理人对对于无权代代理行为是是否明知，是是判断其默默示是否构构成追认意意思表示的的关键。在在当事人已已经履约、对合同标标的

8、物的占占有已经转转移时，应应可推定被被代理人对对无权代理理行为的明明知，此时时的沉默，当当属民法法通则第第66条规规定的“视视为同意”的追认，其其欲否认合合同当然须须以明示方方式通知相相对人。善意相相对人了解解到代理行行为人的行行为乃无权权代理而尚尚未履约时时，被代理理人对于合合同的追认认应以明示示方式送达达对方，而而不应消极极等待。亦亦即被代理理人如果追追求合同履履行的效果果，即应明明确通知相相对人，或或以其他明明示方式(如作为卖卖方实际交交货)对合合同予以追追认，否则则，相对人人可以行使使合同法法第488条规定的的权利将合合同撤销。问题在于于，如果相相对人既未未以明示方方式行使撤撤销权，被

9、被代理人对对于合同的的效力也保保持沉默，此此时，若相相对人不履履约，被代代理人可否否援引民民法通则第66条条，主张其其沉默应被被理解为对对合同的追追认，而要要求相对人人承担违约约责任?笔笔者认为不不可。相对对人既已知知悉合同为为无权代理理行为的产产物，即为为明知被代代理人并无无订约的意意思，只有有在被代理理人明示追追认合同之之后，在相相对人与被被代理人之之间才形成成实质上的的意思表示示一致。否否则，相对对人可以合合理地推定定被代理人人的沉默为为未作出与与其建立合合同关系的的意思表示示。在无权权代理合同同关系中，善善意相对人人与被代理理人一样是是无辜的，依依据平衡当当事人的权权利义务的的原则，后

10、后者既可在在合同实际际履行之后后，以默示示方式追认认合同，前前者亦当可可以在未履履约时默示示撤销。因因此，相对对人应可以以不作为的的方式(不不履约、不不通知)行行使撤销权权。如果相相对人不希希望履约而而担心被代代理人追认认时，则应应在对方追追认合同之之前将其撤撤销合同的的意思通知知对方。相相对人以明明示方式通通知撤销合合同的效果果是阻却了了被代理人人对合同的的追认。综上，应应视合同是是否履行，确确定被代理理人的“默默示”所表表达的意思思。民法法通则第第66条规规定的被代代理人的“默示”只只是在相对对人已经履履约或开始始履约、合合同标的物物或部分标标的物已经经交付时，方方才产生追追认的效果果;相

11、对人人未履约、亦即对合合同标的物物的占有尚尚未在被代代理人与相相对人之间间发生转移移时，被代代理人的沉沉默可被合合理地理解解为未对合合同予以追追认，如相相对人迳行行履约则可可能承担对对方否认合合同的不利利后果。简简言之，在在前一情形形，被代理理人对合同同的否认须须明示，在在后一情形形，其对合合同的追认认须明示。在本案案，乙证券券公司在未未得到甲指指令时为甲甲买入了AA股票，合合同已经履履行，A股股票已经存存在于甲的的账户为其其占有。此此时甲以明明示方式表表示异议，是是为妥当。义务之之二：在合合理期间内内对合同做做出追认或或否认的意意思表示。相对人履履行合同、交付标的的物之后，或或在无权代代理行

12、为人人将被代理理人所有的的合同标的的物向相对对人交付之之后，若被被代理人保保持沉默，持持续多长时时间可以被被认定为“默示追认认”?亦即即，在保持持沉默多长长时间之后后，被代理理人即无权权再以明示示方式对合合同效力予予以否认?在相反情情形，合同同尚未履行行时，若被被代理人欲欲追认合同同，应在多多长的期间间内做出追追认的意思思表示方为为有效?现现行法律没没有明文规规定，在合合同实务和和司法审判判中容易产产生混淆。笔者认为为合理期限限的确定应应注意以下下几点。首先，期期限的起算算点应为被被代理人知知悉无权代代理行为的的时间。在在合同已经经履行或开开始履行的的情形，被被代理人知知悉的时间间应该不难难确

13、定。如如本案，甲甲出差归来来即查询自自己的账户户，发现其其资金均已已被用于购购买了A股股票，其查查询帐户之之日即为知知悉无权代代理行为的的日期。在在合同尚未未履行的情情形，被代代理人知悉悉时间的确确定则较为为复杂，其其主要决定定于无权代代理行为人人向其告知知的时间。但是，无无权代理行行为人可能能因某种原原因不予告告知或不及及时告知;抑或被代代理人可能能从其他途途径知悉无无权代理行行为的存在在。相对人人在得知合合同的签定定乃无权代代理行为之之产物时，若若能够同时时确定被代代理人亦已已知悉，自自可酌情以以默示方式式或以明示示方式撤销销合同，或或催告被代代理人追认认合同;若若不能确定定被代理人人是否

14、知悉悉或何时知知悉，其若若欲撤销合合同当以明明示方式通通知对方为为妥，否则则，发生纠纠纷时其应应承担证明明被代理人人知悉及其其知悉时间间的举证责责任。其次，须须确定合理理期限的长长短，法律律对此没有有具体规定定。笔者认认为，在一一般情况下下，可参照照合同法法第488条的规定定将这个期期限确定为为一个月。以无权代代理行为签签定的合同同是一种不不稳定的合合同，对于于合同的当当事人而言言，合同关关系长期不不稳定，无无疑会影响响其正常的的经营和发发展;而当当今社会经经济活动节节奏迅捷、联系紧密密，任何一一个合同的的不稳定、不确定都都可能使一一个或多个个交易链条条面临断裂裂的危险。因此，被被代理人有有义

15、务及时时对合同作作出评价。合同法法第488条规定的的相对人的的催告权，应应理解为在在不能确定定被代理人人是否或者者何时知悉悉无权代理理行为的情情况下，相相对人通过过催告告知知对方无权权代理行为为的存在，既既确定了期期限的起算算点，也给给对方的追追认限定了了期限的长长度。(应应该指出，一一个月的规规定是一种种任意性而而非强制性性的规范，当当事人可以以根据合同同的具体情情况限定长长于或短于于一个月的的期限，法法律亦应认认定其效力力。)合合同法作作如此规定定，是因为为一个月的的时间，对对当事人而而言，其根根据具体情情况做出追追认或否认认合同的决决定已足够够长，而对对防止因合合同关系的的不稳定对对交易

16、秩序序产生负面面影响而言言，亦足够够短。因此此，在一般般情况下，可可依此确定定当事人以以默示方式式表示意思思的合理期期限：在合合同已经履履行或开始始履行的情情况下，若若被代理人人在一个月月内保持沉沉默，未作作否认的表表示，即可可认定其对对合同已经经追认，此此后再对合合同表示否否认者无效效;若合同同没有履行行，被代理理人在知道道无权代理理行为之日日起一个月月内未作任任何表示的的，则可合合理地认定定其对合同同未予追认认，此后再再对合同表表示追认者者相对人可可不予接受受。第三，特特殊情况下下合理期限限的确定。特殊情况况主要有二二，一个是是标的特殊殊，一个是是行情特殊殊。有些货货物属时令令产品，或或保

17、鲜要求求高，或季季节性强。还有一些些货物行情情变化幅度度较大，其其价格可能能在较短的的时间内出出现陡峭的的涨跌。以以这类特殊殊货物作为为合同标的的时，要求求当事人履履约及时，周周转快捷。无权代理理行为人签签订合同买买卖这类商商品的，被被代理人应应根据货物物的时令特特征，或其其他具体情情况，在合合理的短时时期内做出出追认或否否认合同的的意思表示示，而不能能以一般情情况下的“一个月”的时间作作为合理期期限。例如如，某副食食商场的代代理商未经经授权即为为该商场购购进一批新新鲜蜜桃，于于5月155日运抵商商场。商场场于6月110日致电电供货商和和代理商，称称此批蜜桃桃购销合同同为无权代代理的合同同，不

18、予追追认，要求求将货物运运回。该商商场作为被被代理人对对合同的明明示否认虽虽于一个月月之内做出出，但新鲜鲜水果应属属时令性商商品，商场场在该种商商品品质保保鲜时期过过去之后方方才对合同同表示否认认，使相对对人难以对对货物做出出有效及时时的处理。此时的明明示否认应应该认定为为已经超过过了合理期期限而无效效，不能否否认合同对对商场的效效力。在本案案，证券买买卖当属行行情特殊的的交易，甲甲发现乙证证券公司的的无权代理理交易之后后，立即提提出交涉，亦亦为及时。义务之之三：相对对人履约后后，被代理理人占有合合同标的物物时的止损损义务。在在相对人为为卖方并已已履行了合合同义务时时，被代理理人即实际际占有了

19、合合同标的物物。被代理理人对合同同予以否认认的，则合合同对其不不发生效力力。此时可可能有两种种处理方式式，一是被被代理人将将合同标的的物交还相相对人或无无权代理人人;一是被被代理人与与无权代理理人达成谅谅解，其接接受标的物物，造成的的损失由无无权代理人人赔偿(应应该注意，此此时并非被被代理人履履行无权代代理人签订订的合同，而而是其与无无权代理人人就处理合合同标的和和赔偿损失失问题建立立了新的合合同关系)。在第一一种方式，所所交付的合合同标的物物所有权不不发生转移移，其仍属属于相对人人或无权代代理人(无无权代理人人代被代理理人履行合合同义务的的)所有。此时，被被代理人即即应承担返返还标的物物的义

20、务，在在其与相对对人或无权权代理人之之间形成了了占有人与与所有权人人之间所有有物返还的的权利义务务关系。占占有他人之之物者，有有义务以处处理自己事事务同等程程度的注意意，照看其其所占有的的他人之物物;必要时时应采取可可能的措施施，使标的的物免遭毁毁损灭失。否则，占占有人须对对其过失导导致的损失失承担赔偿偿责任 .在第二种种方式，被被代理人与与无权代理理人达成谅谅解、建立立了新的合合同关系的的，无论是是否明示，其其双方的基基本权利义义务是，由由后者承担担无权代理理行为造成成的损失，而而前者则有有义务对标标的物善加加维护，必必要时应及及时采取措措施，防止止损失扩大大。即使双双方尚未就就损失赔偿偿问

21、题达成成合意，根根据诚实信信用原则，占占有标的物物的被代理理人亦承担担着防止损损失扩大的的义务。若若其没有采采取适当措措施致使损损失扩大，则则不得就扩扩大的损失失要求赔偿偿。如上例例，副食商商场即使在在合理期限限内对合同同及时做出出了不予追追认的意思思表示，若若其要求供供货商或代代理商运回回蜜桃，其其亦有义务务在蜜桃运运回之前采采取适当措措施，避免免其变质降降低价值。因此而产产生的费用用，其当然然有权要求求供货商或或无权代理理人支付。或者，其其以第二种种方式处理理，即时出出售蜜桃，尽尽量减少损损失，对实实际造成的的损失由代代理商赔偿偿。在一般般情况下，判判断占有人人采取的措措施适当与与否，原则

22、则上以善意意为限，即即占有人主主观上必须须出于善意意，按照诚诚实信用原原则尽自己己的努力采采取一切措措施避免损损失扩大;措施适当当的客观标标准是，其其不会损害害占有人自自身的利益益，且措施施的成本小小于可能造造成的损失失。在其采采取了适当当措施之后后，即使未未能阻止损损失的扩大大，也应当当认为占有有人尽了照照看义务。在本案案，甲发现现了乙证券券公司为其其账户购买买A股票的的无权代理理行为之后后，虽然及及时表示了了异议，向向乙证券公公司提出交交涉，但在在交涉期间间，A股票票行情上涨涨，并在较较短的时间间内超过了了购买价格格。从甲帐帐户的股票票价值看，乙乙证券公司司无权代理理行为的后后果已经由由亏

23、损转为为盈利。此此时，甲既既已停止向向乙证券公公司交涉，亦亦未将A股股票售出以以回笼资金金。若对甲甲的行为做做出判断，似似可认为既既然无权代代理行为不不仅没有给给甲造成损损失，相反反实际上已已经给甲带带来了盈利利，因此从从甲不再与与乙证券公公司交涉赔赔偿的事实实，可以推推定其已经经默示对无无权代理行行为予以追追认，其愿愿意接受该该行为的有有利后果。但是，笔笔者认为合合同履行的的后果对被被代理人有有利并非其其默示追认认合同的充充要条件，甲甲既已明示示表示对合合同予以否否认在前，因因行情上涨涨而推定其其默示追认认合同缺乏乏法律依据据;况且，证证券毕竟是是一种特殊殊的标的，行行情涨跌无无常，颇难难把

24、握，股股价上涨之之后的盈利利状况与此此前的亏损损状况一样样只有在股股票售出后后方才固定定，在股票票未售出、甲账户的的资金未回回笼的时候候，不能认认定合同履履行对甲有有利或不利利，除非确确定一个时时间点，根根据此时的的股票价值值(价格)确定合同同履行后果果。因此，甲甲仍有权利利主张已经经明示否认认合同、要要求乙证券券公司赔偿偿损失。本本案的关键键问题在于于，如何认认定无权代代理行为造造成的损失失。甲在占占有股票期期间，A股股票价格上上涨，其未未及时采取取措施减少少损失;甚甚至在可能能挽回损失失的时候仍仍消极等待待，无所作作为，不仅仅失去了赢赢利机会，反反而使损失失急剧扩大大，是为重重大过失。据此

25、，损损失的计算算可能有两两种方式。一种是认认定甲发现现无权代理理行为时AA股票贬值值的5万元元为无权代代理行为造造成的损失失。此后行行情上涨又又急剧下跌跌，甲未履履行及时出出售股票的的止损义务务，造成损损失扩大，对对于扩大了了的损失，其其不得向乙乙证券公司司要求赔偿偿。这种计计算损失的的方式是以以甲发现无无权代理行行为的日期期作为确定定合同履行行后果的时时间点。一一种是以股股票价格上上涨至消除除亏损的水水平之日为为时间点，认认定无权代代理行为未未造成实际际损失。笔笔者倾向于于后者。甲甲作为实际际控制股票票的占有人人，有充分分的便利以以最低的成成本弥补损损失并获得得赢利。但但其既持股股观望希冀冀

26、行情继续续上涨以获获得暴利归归于己，又又存侥幸之之心在股价价下跌产生生亏损时诿诿于人，完完全违背了了诚实信用用原则。止止损义务不不仅包括了了积极地防防止标的物物价值的减减损，还包包括不得怠怠于取得能能够取得的的利益;能能够获得的的利益既可可冲抵损失失，那么在在可得利益益额大于或或等于损失失额的情况况下，即可可认为损失失已经得到到补偿而不不复存在。因此，甲甲不履行止止损义务是是严重违背背诚信原则则的重大过过错，构成成本案1550万元的的损失的直直接原因，甲甲要求乙证证券公司赔赔偿损失的的主张不应应得到支持持。二、无无权代理行行为人的催催告权民法法通则第第66条与与合同法法第488条的规定定站在被

27、代代理人和善善意相对人人的立场上上，充分考考虑了他们们的要求和和利益。在在无权代理理行为法律律关系中，被被代理人和和善意相对对人是可能能的受害者者，法律规规定做如此此倾向性的的规定有其其合理性。但同时也也不能不注注意到，无无权代理行行为人作为为引起了整整个无权代代理关系的的产生重要要当事人，担担负着法定定的承担行行为后果的的责任，从从权利义务务平衡的原原则出发，亦亦不能不考考虑无权代代理行为人人的相关权权利问题。一般说说来，无权权代理行为为人的过错错导致了不不稳定合同同的产生，可可能给被代代理人或相相对人造成成损失，将将其置于被被动地位承承受责任固固属当然。但是，在在现实生活活中，无权权代理行

28、为为的发生有有多种原因因，有时候候被代理人人自身亦有有过错(如如本案)，此此时，将无无权代理行行为人完全全置于被动动地位不甚甚公平。特特别是，无无权代理行行为签订的的合同，并并不当然对对被代理人人、或对相相对人不利利，其履行行的后果亦亦可能给合合同的当事事人带来利利益。但在在交易场上上，合同履履行的利益益或不利益益随时可能能发生转化化，而履行行结果的盈盈亏决定于于时机的掌掌握。在无无权代理行行为发生之之后，被代代理人既可可行使权利利追认或否否认合同，善善意相对人人亦可行使使催告权或或撤销权保保护自己的的利益，无无权代理行行为人却注注定要承受受不利后果果-如果合合同履行或或不履行造造成损失的的话

29、。基于于这样的利利益格局，对对合同履行行盈亏时机机最为关心心的是无权权代理行为为人，至少少，其关心心程度决不不低于被代代理人或相相对人。然然而，后者者尽可以凭凭借法律赋赋予的权利利，或追认认或否认或或撤销合同同，或催告告对方及时时表态使合合同关系确确定化;而而终将承担担不利后果果从而对合合同履行时时机最为关关心的无权权代理行为为人却只能能被动而无无助地消极极等待，这这是不甚公公正的。无无权代理行行为人作为为与合同的的履行及其其后果有直直接利害关关系的当事事人，应享享有相应的的权利。无权代代理行为人人的权利应应与相对人人相似。合合同在被代代理人尚未未追认、相相对人亦未未撤销的时时候，处于于不稳定状状态;无权权代理行为为人作为责责任人最关关心的是，合合同或在最最佳时机、以最有效效率的方式式得到履行行，或在损损失相对最最小时及时时得到撤销销。因此，无无权代理行行为