09年中公 公务员 法律常识 张永生

1、第六章民民法第一节民民法总论一、民事法法律关系及其其要素 民民事法律关关系是民事事主体之间间发生的、具有民事权权利义务内内容的社会会关系，是民法调整的财产关系系和人身关关系在民法法上的表现现。主体、内容容和客体构成完整的民事法律关系，该三个要素相互联系，相互依存，缺一不可。二、民事法法律事实 事法法律事实是是根据民法法的规定，能够引起民民事法律关关系的产生生、变更或消灭灭的客观情情况。1. 事事件。事件是指不以以当事人主观意意志为转移的客客观现象。能够够成为民事法律律事实的 事件主要要有：（1）不可可抗力。（2）时间的的经过。（3）人的出出生和死亡亡。2. 行行为。行为是民事主主体有意识的活活

2、动。行为包括括积极的活动（称称为“作为”），也包 括消极的的不活动（称为“不作为”）。成为民事法法律事实的的行为必须须能够依法法引起民事事法律后果的产生，其其主要包括括以下几种种：三、民事主主体（一）自然然人的民事权权利能力 自然人的的民事权利利能力，是自然人成成为民事主主体，享受民事权权利和承担担民事义务务的资格。我国民法法通则第第 10 条明确规规定：“公民的民民事权利能能力一律平平等。” 我国民法通则则第 9 条规定：“公民从出出生时起到到死亡时止止，具有民民事权利能能力，依法享有民事事权利，承承担民事义义务。”即自然人人的民事权权利能力始始于自然人人出生，并并为自然人人 终身享享有。继

3、承法第 28 条规定：“遗产分割割时，应当保留留胎儿的继继承份额。胎儿出生生时是死体体的，保留的的份额按照照法定继承承办理。”（二）自然然人的民事行行为能力 自然人的的民事行为为能力是自自然人以自自己的行为为设定民事事权利义务务的资格，即自然人依法独立进行民民事活动的的资格。 我国民民法通则将自然人人的民事行行为能力分分为三类：1. 完完全民事行行为能力具有完全民民事行为能能力的自然然人，可以独立地地实施法律律规定自然然人有权实实施的一切切民事 行行为。根据我国民法通则则的规定，年满十八周周岁的自然然人具有完完全民事行行为能力。此外，年满十六周周岁、不满十八周周岁，以自己的劳劳动收入为为主要生

4、活活来源的自自然人视为为完全民事事行为能力人。2. 限限制民事行行为能力 限制民事事行为能力力是指当事事人的民事事行为能力力不完全，在法定范围围内，当事人具有有民事行为能力，可以独立地地实施民事事行为；但在法定范范围之外，其民事行为为能力有所所欠缺，不能 独独立地实施施民事行为为。在我国，限限制民事行行为能力人人包括年满满十周岁但但不满十八八周岁的自自然人和不不能完全辨辨认自己行为的的精神病人人，还包括对比比较重要的的民事行为为缺乏判断断能力和自自我保护能能力，并且不 能预预见其行为为后果的患患痴呆症的的人。限制民事行行为能力人人可以独立立进行与其其年龄、智力相适适应的民事事活动。此外，根据我

5、国有关司法解解释，限制民事行行为能力人人可以独立立实施接受受奖励、赠与及报酬酬的行为。限制行为 能力力人独立实实施此类被被称之为“纯法律上上利益”的行为，不需要其法法定代理人人的同意，相对方行为人也也不得以其其为限制行行为能力人人为理由否否定行为的的法律效力力。限制民事行行为能力人人如果需要要参加重要要的民事活活动，应由其法定定代理人代代理，或者事前 征得得法定代理理人的同意意，也可事事后征得法法定代理人人的追认。593. 无无民事行为为能力 无民事行为为能力指完完全不具备备民事行为为能力，原原则上不能能参加任何何民事活动动。在我国国， 无民民事行为能能力人包括括未满十周周岁的儿童童和不能辨辨

6、认自己行行为的精神神病人，还包括痴呆呆症患者。无民事事行为能力力人既不能能自己独立立实施民事事行为，也不能经他他们的法定定代理人的的同意而 独立立实施民事事行为。如无民事行行为能力人人需要实施施民事行为为，只能由他们们的法定代代理人代理理。不过，为保保护无民事事行为能力力人的利益益，有关司法解解释规定，无民事行为为能力人接接受奖励、赠与及及报酬的行行为有效。（三）监护护 监护是是指对无民民事行为能能力人、限制民事行行为能力人人的人身权权、财产权及其其他合法利利益进行监督和和保护。 监护的设设立即监护护人的选任任。对此，存存在四种方方式：（1）法定定监护。法法定监护是是指监护人人直接根据据法律规

7、定定而产生。根据民民法通则的规定，未成成年人的监监护人首先先应由其父父母担任，如父母死亡亡或无监护护能力的，按顺序应由以 下人人员担任：祖父母、外祖父母；成年的兄兄、姐；未成年人父父母所在单单位或者未未成年人住住所地的居民委委员会、村村民委员会会或者民政政部门。精神病人的的法定监护护人按顺序序由以下人人员担任：配偶；父父母；成年年子女；其其他近亲属属； 精神神病人的所所在单位或或者住所地地的居民委委员会、村民委员员会或者民民政部门。除此而外，经有关单位同意意，精神病病人的的其其他亲属、朋友愿意意担任监护护责任，也也可以担任任监护人。（2）指定定监护。指指定监护是是指监护人人由人民法法院或其他他

8、有权指定定监护人的的单位、组组织 的指指定而产生生。根据民法通则则的规定，指定监护有有两种情况况：未成年人人或者精神神病人 没没有近亲属属或近亲属属丧失监护护能力时，有关单位或或居民委员员会、村民委员会会可以从愿愿意承担 监护护责任的其其他近亲属属、朋友中中指定监护护人；当近亲属属对于由谁谁担任监护护人发生争争议时，有关单位、组织可以以进行调解解并从他们们中间指定定监护人。 在以指指定监护方方式设立监监护的情形形，如果当事人人对指定不不服，可以向人民民法院起诉诉，由人民法院作作出维持或或撤销原指指定的判决决，如果原指定定被判决撤撤销，人民法院应应另行指定定监护 人。（3）委托托监护。委委托监护

9、是是指法定监监护人或指指定监护人人因故暂时时无法行使使监护权，可可将监护职责责部分或全全部委托他他人承担。受委托担担任监护人人的人为委委托监护人人。 在委委托监护的的情形，除有特别约约定之外，被监护人致致人损害的的民事责任任仍由法定定代理人或指定代理理人承担，但委托监护护人确有过过错的，应承担连带带责任。未成年人及及精神病人人在教育机构或医医疗机构监监管期间致致人损害的的，如果有关机机构对损害害的发生具具有过错的的，应承担相 应的的民事责任任。（4）遗嘱嘱监护。遗遗嘱监护是是指被监护护人的父母母用遗嘱为为其指定监监护人。我我国的民法法对此种监护未未做规定。（五）自然然人的住所住所是自然然人生活

10、和和活动的主主要场所。根据民民法通则第 15 条的规定定，公民的的住所 地地为其户籍籍所在地的的居住地。经常居住地地与住所不不一致的，经常居住地地为视为住住所。所谓“经 常居住住地”是指公民离离开住所地最最后连续居住一一年以上的地方,但住院治病病的除外。公民由由 户籍所所在地迁出出后，至迁迁入另一定定居地之前前，如无经经常居住地地，仍以原原户籍所在在地为住所所。（四）法人人的条件 法人人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。 根据据我国民民法通则第 37 条的规定定，社会组组织要取得得法人资格格即成为具具有民事权权利能力和民事事行为能力力的民事主主体，必须

11、须同时具备备以下条件件：依法成成立；有必必要的独立立财产； 有自己的的名称、组组织机构和和场所；能能够独立承承担民事责责任。我国民法法通则将将法人分为为企业法人人与非企业业法人两大大类。四、代理制制度 民法法上的代理理，是指代理人人在代理权权限范围内内，以被代理人人名义与第第三人为民民事法律行为，从而对对被代理人人直接发生生权利义务务的行为。（一）代理理的种类 根据据代理权产产生的不同同方式，代代理可以分分为法定代代理、指定定代理与委委托代理。60 法定代理是是指代理人人的代理权权直接根据据法律规定定而产生。如我国民法通则则第 14 条 规定定：“无民事行行为能力人人、限制民民事行为能能力人的

12、监监护人是他他的法定代代理人。”1. 法法定代理权权产生的原原因法定代理中中，代理人的代代理权直接接根据法律律规定产生生。具体说来，产生法定代代理的原因 主要要包括：（1）监护关关系。（2）法定财财产代管关关系。（3）法律的的其他规定定。“法定代理理人依照法法律的规定定行使代理理权”。“除为维护护被代理人人的利益之之外，法定代理人不得处理理被代理人人的财产。”2、指定代代理 指定定代理是指指代理人的的代理权根根据人民法法院或其他他机关的指指定而产生生。根据我国民法通则第 16、17 条的规定定，人民法法院及村民民委员会等等有权为未未成年人或或精神病人人指定监护护 人，也就是指定定法定代理理人。

13、由于指定代代理人的机机关及代理理权限都是是由法律直直接规定的的，因此，指定代代理不过是是法定代理理的一种特特殊类型。3、委托代代理 委托托代理是指指代理人的的代理权根根据被代理理人的委托托授权行为为而产生。因委托代理理中，被代理人是以以意思表示示的方法将将代理权授授予代理人人，故又称称为“意定代理理”。委托代理权权行使的法法律要求（1）代理理活动不得得超越代理理权的范围围，越权代代理的具体体表现方式式有：一是是行为在性性质 上的的越权（称称为质的越越权）；二是行为为在数量上上的越权（称为量量的越权）。（2）代理理人必须亲亲自进行代代理活动，不不得擅自转转委托，否否则即发生生转委托。转委托又又

14、称“再代理”、“复代理”。根据民法通则则第 68 条的规规定，委托代理理人为被代代理人利益益需要转托他人人代理的，在下列三种种情形，其转委托行行为有效：事先取得得被代理人人同意；事后经被代理理人追认；在紧急情情况下，为了维护被被代理人利利益而进行行转委托。对于代理人人实 施转转委托的“紧急情况况”，我国最最高人民法法院的有关关司法解释释做了具体体规定：由由于急病、通讯联络中断断等特殊原原因，委托代理人人自己不能能办理代理理事项，又不能与被被代理人及及时取得联系，如不及及时转托他他人代理，会给被代理人人的利益造造成损失或或者扩大损损失的，构成转委托托的 “紧急情况况”。代理人必须须认真履行行职责

15、，不得损害被被代理人的的利益。民法通则则第 66 条第 2 款规定；“代理人不不履行职责责而给被代代理人造成成损害的，应应当承担民民事责任。”五、诉讼时时效 诉讼讼时效指权权利人在法法定期间内内不行使请请求权，即依法丧失失依诉讼程程序强制义义务人履行义务的权利利的法律制制度。1. 诉诉讼时效期间届满的的法律效果是权权利人丧失胜诉诉权，即丧失通通过法院用审判判方法强 制义务人人履行义务务的权利。2. 法法律有关诉讼时效的的规定属于强制制性规范，当事事人不得就诉讼讼时效的延长、缩短等 自行约定定，也不得得事先抛弃弃时效利益益。（一）诉讼讼时效的种类类 根据我我国民法法通则的的规定，诉诉讼时效分分为

16、以下两两种：1. 一一般诉讼时时效。我国国民法通通则第 135 条规定，一一般诉讼时时效期间为为 2 年。2. 特特殊诉讼时效。特殊殊诉讼时效指由由法律、法令、条例特别规定定的，适用于某某些特定 的民事法法律关系的的诉讼时效效，由民法法典加以列列举规定。如我国民法通则则第 136 条规定，下列情形诉诉讼时效期期间为一年年：（1）身体受到伤伤害要求赔赔偿的；（2）出售质量不不合格的商商品未声明的；（3）延付或或拒付租金金的；（4）寄存的的财物被丢丢失或损毁毁的。（三）诉讼讼时效的起算算、中止、中中断和延长长1. 时时效的起算算根据民法法通则第 137 条的规定定，诉讼时效期期间从权利利人知道或或

17、者应当知知道其权利利被 侵害害时起计算算。2. 时时效的中止止诉讼时效的的中止指诉诉讼时效进进行期间，由于某种法法定事由的的出现，致使权利人人无法行使 请求求权，因而法律规规定暂时停停止诉讼时时效的进行行，待阻碍事由由消失后，诉讼时效又又继续进行计算。61 我国民法法通则第 139 条规定，诉讼时效期期间的最后后六个月内内，因不可抗力力或者其他 障碍碍不能行使使请求权的的，诉讼时效中中止。从中止时效效的原因消消除之日起起，诉讼时效期期间继续 计算算。3. 诉诉讼时效的的中断 诉诉讼时效的的中断指在在诉讼时效效进行期间间，因权利人行行使权利的的行为，使已经进行行的时效期间全部归归于无效，待待法定

18、事由由消除后，时时效期间又又重新开始始计算。能够引起诉诉讼时效中中断的法定定事由包括括：（1）起诉。起诉指权利利人以提起起诉讼的方方式要 求求法院强制制义务人履履行义务。（）请求求。请求指指权利人直直接请求义义务人履行行义务的催催告通 知知。（）承认认。承认指指义务人对对权利人承承认其权利利存在的表表示，亦即义义务人表示示同意履行行 义务。4. 诉诉讼时效的的延长 诉诉讼时效的的延长指人人民法院根根据具体情情况，认为权利人人未行使权权利确有正正当理由，可依法适当延长长其诉讼时时效期限。根据有关司司法解释，我国民法通则则规定的 1 年、2 年的诉诉讼时效期期间可以适适用有关 中止、中断和延长的规

19、定，而 20 年的诉讼时效期间，只能适用延长的规定，不适用中止、 中断的规规定。第二节合合同法一、合同的的概念 合合同也称为为契约，其本质是一一种合意或或协议。中华人人民共和国国民法通则则（以下简称民法通则）第第 85 条规定定：“合同是当当事人之间间设立、变变更、终止止民事关系系的协议，依依法成立 的合同，受受法律保护护。”中华人人民共和国国合同法（以下简称称合同法法）第 2 条规定：“合同是平等主主体的自然然人、法人及其他他组织之间间设立、变更、终止民事权权利义务关关系的意思思表示一致的协协议。”二、订立合合同的形式1、口头形形式。口头头形式，是是指当事人人只用口头头语言为意意思表示订订立

20、合同，而而不用文字字 表达协协议内容的的形式。口口头形式在在日常生活活中经常被被采用。2、书面形形式。书面面形式，是是指以文字字表现当事事人所订立立的合同的的形式。合合同书以及及任何记载当事事人要约、承诺和权权利义务内内容的文件件，都是合合同的书面面形式的具具体表现。合同 法第 11 条规定，“书面形式式是指合同同书、信件和数数据电文（包括电报报、电传、传真、电子数据交换和和电子邮件件）等可以以有形地表表现所载内内容的形式式。”3、推定形形式 推定定形式，是指当事人人未用语言言、文字表达其其意思表示示，仅用行为向向对方发出出要约，对方接受该要要约，做出出一定或指指定的行为为作为承诺诺的，合同同

21、成立。例例如商店安安装自动售售货机，顾客将规定定的货币投投入机器内内，买卖合合同即成立立。三、附条件件和附期限的的合同（一）附条条件的合同合同法第 45 条规定：“当事人对对合同的效效力可以约约定附条件件。附生效效条件的合合同， 自自条件成就就时生效。附解除条条件的合同同，自条件件成就时失失效。”附条件的的合同，是是指当事人人 在合同同中特别规规定一定的的条件，以以条件的是是否成就来来作为合同同的效力的的发生或消消灭的根据据。合同所附加加的条件，可以是自然然现象，也可以是人人的活动或或其他事实实，但必须是特特定的 事实实，并必须具备备下列特征征：（1）具有未来性性，即必须是当当事人为民民事法律

22、行行为时尚未未发生 的的事实；（2）具有可能性性，即必须是具具有发生可可能的事实实。客观上不可可能发生的的事实不得得作 为条条件；（3）具有不可预预知性，即必须是是发生与否否尚无法肯肯定的事实实。可以预知的的、必然要 发生生的事实，不不得作为条条件；（4）具有合合法性，即即违法的事事实不得作作为条件。在附条件的的合同成立立以后，在条件未成成就以前，当事人均不不得为了自自己的利益益，以不正 当的的行为促成成或阻止条条件的成就就，而只能听任任作为条件件的事实自自然发生。这里所说的的不正当 行为为是指行为为人违反法法律、道德和诚实实信用的原原则，以作为或不不作为的方方式促成或或阻止条件62 的成就。

23、否否则，根据据合同法法第 45 条：“当事人为为自己的利利益不正当当地阻止条条件成就的的， 视为为条件已成成就”。法律作作出此种规规定的目的的在于制裁裁不法行为为人，保护护善意当事事人的合法法 权益。（二）附期期限的合同合同法第 46 条规定：“当事人对对合同的效效力可以约约定附期限限。附生效效期限的合合同， 自自期限届至至时生效。附终止期期限的合同同，自期限限届满时失失效。”所谓附期限限合同，是指当事人人在合同中中设定一定定的期限，并把期限的的到来作为为合同效力 的发发生或消灭灭的根据。四、效力待待定的合同 效力待定定的合同是是指合同虽虽然已经成成立，但因其不完完全符合有有关生效要要件的规定

24、定，因此其效力能否否发生，尚尚未确定，一一般须经有有权人表示示承认才能能生效。效力待定合合同不同于于其他合同同的最大特特点在于：此类合同同须经权利利人的承认认才能生效效。（一）合同同的主体不合合格1. 无无行为能力力人所订立立的合同2. 限限制民事行行为能力人人依法不能能独立订立立的合同合同法第 47 条规定：“限制民事事行为能力力人订立的的合同，经法定代代理人追认认后，该 合同同有效，但纯获利益益的合同或或者与其年年龄、智力、精神健康状状况相适应应而订立的的合同，不必经法定代代理人追认认。” “相对人可可以催告法法定代理人人在一个月月内予以追追认。法定代理人人未 作表表示的，视为拒绝追追认。

25、合同被追认认之前，善意相对人人有撤销的的权利。撤销应当以以通知的方式作出。”（二）因无无权代理而订订立的合同 无权权代理，是是指无权代代理人代理理他人从事事民事行为为，简言之之，是指欠欠缺代理权权的代理。无权代理主主要有四种种情况：（1）根本无权代代理；（2）授权行为无无效的代理理；（3）超越代理权权范围进行的的代理；（4）代理权权消灭以后后的代理。 无权代代理人以本本人名义与与他人订立立合同，是一种效力力待定的合合同，而不是绝对对无效的合同。合同同法第 48 条规定定，行为人没有有代理权、超越代理理权或者代代理权终止止后以被代代理人名义订立的的合同，未未经被代理理人追认，对对被代理人人不发生

26、效效力，由行行为人承担担责任。1. 本本人的承认认权根据民法法通则第 66 条和合同法第 48 条的规规定，无权代理行行为只有经经过本人追追 认才能能使本人承承担民事责责任。所谓追认，是指本人对对无权代理理行为在事事后予以承承认的一种种单 方意意思表示。承认具有溯溯及既往的的效力，也就是说，一旦承认，因无权代理理所订立的的合同从成立之时开开始即产生生法律效力力。2. 相相对人的撤撤销权与催催告权 对对因无权代代理而订立立的合同，相对人享有有催告权。所谓催告，是指相对人人催促本人人在合理的一定期期限内明确确答复是否否承认无权权代理行为为。合同法第 48 条规定：“相对人可可以催告被被代理人在在一

27、个月内内予以追认认。被代理人未 作表表示的，视视为拒绝追追认。”法律为保护护相对人的的利益，除规定相对对人享有催催告权以外外，还应允许其其享有撤销销权。所谓撤销权，指相对人在在本人未承承认无权代代理行为之之前，可撤销其对对无权代理理人作出的的意思表 示。合同法第 48 条规定定：“合同被追追认之前，善善意相对人人有撤销的的权利。撤撤销应当以以通 知的的方式作出出。”可见撤销销必须是在在本人没有有作出追认认以前作出出，且必须须通知本人人。（三）无权权处分行为 所谓无权处分行为为，是指无处分分权人处分他人人财产而订立的的合同。我国合同法第51 条规规定：“无处分权权的人处分分他人财产产，经权利人追

28、认认或者无处处分权的人人订立合同同后取得处分权的，该该合同有效效。”五、可变更更可撤消的合合同 可撤撤销合同，又称为可撤撤销、可变更的合合同，它是指当事事人在订立立合同时，因意思表示不真实，法法律允许撤撤销权人通通过行使撤撤销权而使使已经生效效的合同归归于无效。63（一）显失失公平的合同同 显失公平的的合同是指一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有 重大不利利的合同。我国合同法法第 54 条规定定，在订立合同同时显失公公平的，合同应予撤撤销， 这这不仅是公公平原则的的具体体现现，而且切切实保障了了公平原则则的实现。（二）因重重大误解订立立的合同根据民法法通则第 59 条规定，

29、行为人对行为内容有重大误解的，可以变更或撤销。合同法第 54 条也规定定，因重大大误解订立立的合同，一一方可以请请求法院和和仲裁机构构变更或 撤销。所所谓重大误误解，是指指一方因自自己的过错错而对合同同的内容等等发生误解解，订立了了合同。（三）因欺欺诈、胁迫、乘人之危而而订立的合合同我国合同同法修改了民法通则则第 58 条的规定定。根据合同法第 54 条，一方以 欺诈、胁迫的手段段或者乘人人之危，使对方在违违背真实意意思的情况况下订立的的合同，受欺诈方有 权请请求人民法法院或仲裁裁机构变更更或者撤销销。1. 因因欺诈而订订立的合同同 所谓欺诈是指一方当事人故意实施某种欺诈他人的行为，并使他人陷

30、入错误而订立合同。最高人人民法院关于贯彻彻执行若干问题题的意见（试行）（以下简称意意见）第 68 条规定定：“一方当事事人故意告告知对方虚虚假情况，或或者故意隐隐瞒真实情情 况，诱诱使对方当当事人作出出错误意思思表示的，可可以认定为为欺诈行为为”，这是对对欺诈所作作出的准确定义。2. 因因胁迫而订订立的合同同 所谓胁胁迫是以将将来要发生生的损害或或以直接施施加损害相相威胁，使对方产生生恐惧并因因此而订立合同。3. 一一方乘人之之危与对方方订立的合合同 乘人人之危，是指行为人人利用他人人的危难处处境或紧迫迫需要，强迫对方接接受某种明明显不公平的条件并作作出违背其其真实意志志的意思表表示。（四）撤

31、销销权的行使 撤销权的的行使，不一定必须须通过诉讼讼的方式。如果撤销权权人主动向向对方作出出撤销的意意思表示，而对对方未表示示异议，则可以直接接发生撤销销合同的后后果；如果对撤销销问题，双方发生争议，则必须须提起诉讼讼或仲裁，要要求人民法法院或仲裁裁机关予以以裁决。 撤销权人人有权提出出变更合同同，请求变更的的权利也是是撤销权人人享有的一一项权利。合同法第 54 条规定，“当事人请请求变更的的，人民法法院或仲裁裁机构不得得撤销。”撤销权人必必须在规定定的期限内内行使撤销销权。我国国合同法法第 55 条规定：具有撤销销权 的当当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权或具有撤销权

32、的当事人知道撤销销事由后明明确表示或或者以自己己的行为放放弃撤销权权，则撤销销权消灭。可变更、可可撤销合同同被依法撤撤销后，自始没有有法律约束束力（合同法第第 56 条），即自 合合同成立之之日起就是是无效的，而而不是从被被撤销之时时起无效。六、无效合合同 无效效合同，是相对于有有效合同而而言的，它是指合同同虽然已经经成立，但因其在内内容和形式上违反了法法律、行政政法规的强强制性规定定和社会公公共利益，因因此应确认认为无效。（一）无效效合同的类型型根据合同同法第 52 条，无效效合同的范范围主要包包括以下几几种：1. 一一方以欺诈诈、胁迫的的手段订立立的合同，损损害国家利利益 以欺欺诈、胁迫的

33、手段段订立的合合同，可分两种，一种为可变变更、可撤销合同同，而当其损害国家利益时时，则为无效合合同。损害国家利利益，主要是指损损害国家经经济利益。如果损害了了社会 公共共利益，则则应适用合同法第 52 条第 4 款的规规定。2. 恶恶意串通，损损害国家、集体或第第三者利益益 恶意串串通的合同同是指双方方当事人非非法串通在在一起，共同订立立某种合同同，造成国家、集体或第三者利利益的损害害。3. 以以合法形式式掩盖非法法目的4. 损损害社会公公共利益根据我国合同法第 52 条第 4 款，损损害社会公公共利益的的合同无效效，因此凡凡订立合同同64 危害国家公公共安全和和秩序，损害公共道道德、危害公共

34、健健康和环境境以及其他他损害公共共利益的行行 为，无无论当事人人是否主张张无效，法法律和仲裁裁机构都应应主动宣告告合同无效效。5. 违违反法律、行政法规规的强行性性规定此处所说的的法律是指由全国人大及其常委会制订的法律，行政法规是指由国务院制订的法 规，违违反这些全全国性的法法律和法规规的行为是是当然无效效的。（二）对无无效合同的处处理无效的合同同自始没有有法律约束束力（合同法第第 56 条），因该合同同取得的财财产，应当当予 以返返还；不能返还或或者没有必必要返还的的，应当折价补补偿。有过错的一一方应当赔赔偿对方因因此受 到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（合同法第 58 条

35、）。合同法 第第 59 条特别规规定：“当事人恶恶意串通，损害国家、集体或者第第三人利益益的，因此取得的的财产 收归归国家所有有或者返还还集体、第第三人”。七、表见代代理 表见见代理，是指无权代代理人的代代理行为客客观上有使使相对人相相信其有代代理权的情情况，且相对人主观上上为善意且且无过失，因因而可以向向被代理人人主张代理理的效力。对本人来说说，产生有权代代理的效力力，即在相对人人与本人之之间产生民民事法律关关系，本人应 受表表见代理人人与相对人人之间实施施的民事法法律行为的的约束，享有该行为为设定的权权利和履行行该行为设定的义义务。本人不得以以无权代理理为抗辩，不得以行为为人具有故故意或过

36、失失为理由而而拒绝承受表见代理理的后果，也也不得以自自己没有过过失作为抗抗辩。 对对相对人来来说，既可主张狭狭义无权代代理，也可主张成成立表见代代理。主张前者，他可向无权代理人追追究责任，主主张后者，他他可向本人人追究责任任。八、关于法法定代表人的的越权行为 “法人或者者其他组织织的法定代代表人、负责人超越越权限订立立的合同，除相对人知知道或者应应当知道其超超越权限的的以外，该该代表行为为有效。”可见，法法定代表人人的越权行行为原则上上为有效 行为，不不适用无权权代理的规规定。九、代位权权根据合同同法第 73 条的规定，债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权， 对债债权人造成成损害的，债

37、债权人可以以向人民法法院请求以以自己的名名义代位行行使债务人人的债权。十、撤销权权根据合同同法第 74 条的规定定，债权人人的撤销权权，是指因因债务人放放弃其到期期债权或者者 无偿转转让财产，对债权人造造成损害的的，债权人可以以请求人民民法院撤销销债务人的的行为。债务人 以明明显的不合合理的低价价转让财产产，对债权人造造成损害，并且受让人人知道该情情形的，债权人也 可以以请求人民民法院撤销销债务人的的行为。由于撤销权权的行使必必须依一定定的诉讼程程序进行，也就 是是说，行使撤销权权必须由债债权人向法法院起诉，由法院作出出撤销债务务人行为的的判决才能能发生撤销的效果，正正是在这个个意义上撤撤销权

38、又被被称为撤销销诉权或废废罢诉权。十一、合同同权利义务的的终止（一）抵销销，是指双方方互负债务务时，各以其债权权充当债务务之清偿，而使其债务务与对方的 债务务在对等额额内相互消消灭。为抵销的债债权，即债务人的的债权，称为自动债债权、抵销债权或反 对债债权。被抵抵销的债权权，即债权权人的债权权，叫做受受动债权或或主债权。按照合同同法第 99 条的规定定，抵销必必须具备一一定的要件件才能生效效：1. 必须须是双方当事人互互负债务、互享享债权。当事人人双方存在的两两个债权债务，必必须合 法法有效。超过诉讼时时效期间的的债权，不得作为主主动债权而而主张抵销销，否则无异于于强迫对方方履行自然债务务。如果

39、被动债债权已过诉诉讼时效期期间，就可用作抵抵销。在此场合，可认为债务务人抛弃了时效利利益。2. 双方方互负债务务，必须其给给付种类相相同。所谓给付种种类相同，合同法称为为标的物种种类、 品品质相同，是是指可以一一方的给付付清偿对方方的债权。3. 必必须是自动动债权已届届清偿期。65 4. 必须须是非依债的性质不能抵销。所谓非依债的性质不能抵销，是指依给付的性质， 如果允许许抵销，就就不能达到到合同目的的（合同法第第 99 条第 1 款但书）。抵销使双方方债权按照照抵销数额额而消灭（二）提存存 提存是是指由于债债权人的原原因而无法法向其交付付合同标的的物时，债务人将该该标的物交交给提存部门而消灭

40、灭合同的制制度。债务的履行行往往需要要债权人的的协助，如果债权人人无正当理理由而拒绝受领或者不不能受领，债债权人虽然然应负担受受领迟延责责任，但债债务人的债债务却并未未消灭。（三）免除除 免除，是指债权人人抛弃其全全部或部分分债权，从而全部或或部分消灭灭合同权利利义务的单单方行为（合同同法第 105 条）。免除为债债的消灭原原因。（四）混同同 混同，是是指债权和和债务同归归一人，致致使合同权权利义务关关系消灭的的事实。十二、承担担违约责任的的方式合同法第 107 条规定，“当事人一一方不履行行合同义务务或者履行行合同义务务不符合约约定 的，应应当承担继继续履行、采取补救救措施或者者赔偿损失失等

41、违约责责任”。（一）继续续履行 继继续履行也也称为强制制继续履行行、依约履行、实际履行。作为一种违违约后的补补救方式，继续履行是指指在一方违违反合同时时，另一方有权权要求其依依据合同的的规定继续续履行。我国合同法 第 107 条规定：“当事人一一方不履行行合同义务务或者履行行合同义务务不符合约约定的，应应当承担继继续履行等违约责责任”。合同法第 109 条和第 111 条针对金金钱债务和和非金钱债债务两种情情况中的继续续履行问题题也分别作作出了规定定。（二）赔偿偿损失 赔赔偿损失，又称为违约约赔偿损失失，是指违约方方因不履行行或不完全全履行合同同义务而给给对方造成损失，依依法和依据据合同的规规

42、定应承担担赔偿损失失的责任。我国合合同法第第 107 条规定， “当事人一一方不履行行合同义务务或者履行行合同义务务不符合约约定的，应当承担赔偿损损失等违约责任。”1. 完完全赔偿原原则 完全全赔偿原则则，是指因因违约方的的违约使受受害人遭受受的全部损损失都应当当由违约方方负赔偿责责任。合同法第 113 条规定，“当事人一一方不履行行合同义务务或者履行行合同义务务不符合约约定，给对方造成损损失的，损失赔偿额额应当相当当于因违约约所造成的的损失，包括合同履履行后可以以获得的 利益益。”这就是采采纳了完全全赔偿原则则。2. 赔赔偿损失的的限制（1）赔偿偿损失的可可预见性规规则。根据据合同法法第 1

43、13 条，赔偿偿损失不得得超过违反反合 同一一方订立合合同时预见见到或者应应当预见到到的因违反反合同可能能造成的损损失。（2）赔偿偿损失的减减轻。所谓谓赔偿损失失的减轻，是是指在一方方违约并造造成损害后后，另一方方应及时采取取合理的措措施以防止止损失的扩扩大，否则，应对扩大部部分的损害害负责。这一原则几乎 为各各国的立法法和判例所所承认和采采纳。合同法第 119 条规定，“当事人一一方违约后后，对方应当采取适当当措施防止止损失的扩扩大；没有采取适适当措施致致使损失扩扩大的，不得就扩大大的损失要求赔偿。” 受害人在采取措施减轻损害的过程中，也要支付一定的费用。根据合同法第 119条的规定，只只要

44、受害人人所支付的的费用是合合理的，则则应由违约约当事人承承担这些费费用。（三）违约约金 违约约金，是指由当事事人通过协协商预先确确定的、在违约发生生后作出的的独立于履履行行为以以外的给付。我我国合同同法第 114 条规定：“当事人可可以约定一一方违约时时应当根据据违约情况况向对方支付一一定数额的的违约金”。根据合同同法第 114 条的规定定，“约定的违违约金低于于造成的损损失的，当当事人可以以请求 人人民法院或或者仲裁机机构予以增增加；约定的违约约金过分高高于造成的的损失的，当事人可以以请求人 民法法院或者仲仲裁机构予予以适当减减少”。（四）定金金66 定金，是指指合同当事事人为了确确保合同的

45、的履行，约定由一方方按合同标标的额的一一定比例预预先 给付付对方的金金钱。合同法第 115 条规定，“当事人可可以依照中华人民民共和国担担保法约 定一一方向对方方给付定金金作为债权权的担保。债务人履履行债务后后，定金应应当抵作价价款或者收收回。 给给付定金的的一方不履履行约定的的债务的，无权要求返返还定金；收受定金的的一方不履履行约定的的债 务的的，应当双双倍返还定定金”。根据担保保法第 91 条的规规定，定金的数额额不得超过过合同标的的额的 20。这一比例为 强制性规定，当事人不得违反。如果当事人约定的定金比例超过了 20%，并非整个定金条 款无效，而只是超过部分无效。例如，双方约定的定金比

46、例为合同总价款的 25%，则超过 部分分的 5%为无效。我国合同同法第 116 条的规定定，“当事人既既约定违约约金，又约定定金金的，一方违约时时， 对方方可以选择择适用违约约金或者定定金条款”。这就是是说，定金金和违约金金是不能同同时并用，而而只能选择其一一适用，适用了定金金责任就不不能再适用用违约金责责任，适用了违约约金责任就就不能再适用定金责任任，二者只能是是单罚而不不能是双罚罚，否则，会给违约方方施以过重重的责任，是不公平 的。当然，是是选择定金金还是选择择违约金，这这一权利属属于守约方方即被违约约方。十三、双方方违约和第三三人的行为 双方方违约，是指合同的的双方当事事人都违反反了其依

47、据据合同所应应尽的义务务。合同法第 120条规定，“当事人双双方都违反反合同的，应应当各自承承担相应的的责任。”在合同订立立以后，当当事人一方方可能因为为第三人的的原因造成成违约，合同法第第 121 条规 定定，“当事人一一方因第三三人的原因因造成违约约的，应当当向对方承承担违约责责任。当事事人一方和和第 三人人之间的纠纠纷，依照照法律规定定或者按照照约定解决决。”十四、免责责事由 免免责，是指在合同同履行的过过程中，因出现了法法定的免责责条件和合合同约定的的免责事由由而导致合同不履履行，债务人将被被免除履行行义务而不不承担违约约责任。这些法定的的免责条件件和约定的免责事由被被统称为免免责事由

48、。合同法中的的免责事由由主要是不不可抗力。合同法第第 117 条规定，不不可抗力“是指不能能 预见、不能避免免并不能克克服的客观观情况”。合同法第 117 条规定，“因不可抗抗力不能履履行合同的的，根据不不可抗力的的影响，部部分 或者者全部免除除责任，但法律另有有规定的除除外。当事人迟延延履行后发发生不可抗抗力的，不能免除责任。”十五、关于于责任竞合 责任竞合合，是指由由于某种法法律事实的的出现而导导致两种或或两种以上上的责任产产生，这些些责任彼此之间是是相互冲突突的。在民民法中，责责任竞合主主要表现为为违约责任任和侵权责责任的竞合合。合 同同法第 122 条规定，“因当事人人一方的违违约行为

49、，侵侵害对方人人身、财产产权益的，受受损害方有权选择依依照本法要要求其承担担违约责任任或者依照照其他法律律要求其承承担侵权责责任。”正是由于上上述原因，责责任竞合得得以产生，并并需要在法法律上予以以解决。十六、买卖卖合同标的物物的所有权转转移与风险险承担（一）标的的物所有权的的转移 标标的物所有有权的转移移，是指买卖合合同的标的的物自出卖卖人转移至至买受人所所有。标的物的所有权何时发发生转移，是是买卖合同同的一个核核心问题。合同法第 133 条规定：“标的物的的所有权自自标的物交交付时起转转移，但法法律另有规规定 或者者当事人另另有约定的的除外。”合同法第 134 条规定：“当事人可可以在买卖

50、卖合同中约约定买受人人未履行支支付价款或或者 其他他义务的，标标的物的所所有权属于于出卖人”。这一规规定被称为为“保留所有有权条款”。（二）标的的物的风险承承担 标的的物的风险险，是指在买卖卖合同成立立后至终止止前，标的物因不不可归责于于当事人任任何一方的事由而发发生的毁损损、灭失。关于标的物物风险的承承担，合同法第 142 条作了原原则性规定定：“标的物毁毁损、灭失的风险险，在标的物物交付之前前由出卖人人承担，交付之后由由买受人承承担，但67 法律另有规规定或者当当事人另有有约定的除除外。”这表明我我国法律对对风险承担担采取的是是“交付转 移风险”的原则，它是建立在“交付转移移所有权”这一原

51、则则的基础上上的。因此可以说说，除法 律另另有规定或或者当事人人另有约定定以外，合同标的物物的所有权权与风险责责任同时于于标的物交交付时 起起转移。根据合同同法的有有关规定，买卖卖合同标的物风风险承担的规则则主要有下列内内容：.一 般情形形下，标的物风风险在标的物交交付之前由出卖卖人承担，交付付之后由受买人承承担。.因买 受受人的原因因致使标的的物不能按按照约定的的期限交付付的，买受人应当当自违反约约定之日起起承担标的 物风险险。.出卖人出卖卖交由承运人人运输的在途标标的物，除当事事人另有约定外，买买受人应自 合合同成立时起承担标标的物风险。.当事人没有有约定交付地点点或者约定不明明确，而由出

52、卖人人 将标的的物交付给第一一承运人的，买买受人自标的物物交付时起承担担标的物风险。.出卖人按照 约定或者者依照法律律有关规定定将标的物物置于交付付地点，买受人违反反约定没有有收取的，买受人自 违反约定之日起承担标的物风险。.出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的， 不影影响标的物物风险的转转移，即标标的物风险险的转移不不受上述单单证、资料料是否交付付的影响。、 因因标的物质质量不符合合质量要求求，致使不能实实现合同目目的，而买受人拒拒绝接受或或者解除合合同的， 标的物风风险由出卖卖人承担。（三）标的的物的利益承承受 标的物的利益承受，是是指标的物在在合同成立后所所产生的孳息的的归属。合

53、同法第 163条规定：“标的物在在交付之前前产生的孳孳息，归出出卖人所有有；交付之之后产生的的孳息，归归买受人所有。”第三节物物权法一、物及物物权 物权法上讲的物，是存在于人体之外，能够为人力所支配并且能满足人类某种需要，具有稀缺性性的物质对对象，主要指不动动产和动产产，不动产是指指土地以及及房屋、林木等土地地附着 物；动产是指指不动产以以外的物。物权法第 2 条规定：“本法所称称物权，是是指权利人人依法对特特定的物享享有直接支支配和排他的权利利，包括所所有权、用用益物权和和担保物权权。” 以动产产为标的的的物权，为动产物权权，如动产所有有权、留置权、动产的抵押押权等。以不动产为标的的的物权，

54、为不动产物物权，如不动产所所有权、房屋典权、国有土地的的使用权、不动产的抵押权等等。以权利为标标的的物权权，为权利物权，如设定在土土地使用权权上的抵押押权、权利质 押权权等。二、物权的的效力（一）物权权的追及效力力 物权的的追及效力力，是指物权的的标的物不不管辗转流流入什么人人的手中，物权人都可可以依法向物的不法占占有人索取取，请求其其返还原物物。（二）物权权的优先效力力 物权的的优先效力力表现在两两个方面：第一，当物权与债债权并存时时，物权优先于于债权。例如，甲、乙、丙丙三人将其其共有的房房屋出租给给丁，后甲欲转让让自己在共共有财产中中的份额，甲要将房 屋出出卖给戊，丙以共有人人的身份主主张

55、优先购购买权，丁则根据其其租赁权主主张优先购购买权。这时，丙得实现其其优先购买买权。第二，在某些情况况下，当事人可以以在同一物物之上设立立多个物权权。同一物之上有有数个物权权并存时，应应确定物权权实现的先先后顺序，这这就是物权权相互间的的优先效力力。三、物权变变动原则根据物权权法第 6 条的规定定，物权变变动是指，不不动产物权权和动产物物权的设立立、变更、 转让和和消灭。应应当依照法法律规定登登记。动产产物权的设设立和转让让，应当依依照法律规规定交付。（一）物权权变动公示原原则 所谓谓公示，是指物权在在基于民事事行为发生生变动时，必须或者应应当将物权权变动的事事实通过一定的公示示方法向社社会公

56、开，从而使第三三人知道物物权变动的的情况，以避免第三三人遭受损损害并 保护护交易安全全。68 在物权法上上，不动产产物权变动动以登记为为公示手段段；动产物物权变动的的公示以交交付为原则则， 以登登记为例外外。（二）物权权变动公信原原则公信原则，是指法律保保护善意第第三人对于于公示的权权利状态的的信赖。例如甲将乙乙的房屋登 记在在自己的名名义下，并将该房屋屋转让给丙丙，丙因信赖登登记所显示示的权利状状况，而与甲订立了房屋买卖合合同，则尽管甲不不是真正的的权利人，但法律上仍仍承认该项项交易所导导致的所有有权移转之效果，以以保护当事事人的利益益并维护交交易安全。物权法第 6 条规定定，不动产物权权的

57、设立、变更、转让和消灭灭应当依照照法律规定定登记， 动动产物权的的设立和转转让，应当当依照法律律规定交付付。四、我国的的物权变动模模式（一）不动动产物权登记记第 9 条条规定，“不动产物物权的设立立、变更、转让和消消灭，经依依法登记，发发生效力；未经 登登记，不发生效力力，但法律另有有规定的除除外。”其中法律律另有规定定的包括，“依法属于于国家所 有的自然然资源，所所有权可以以不登记。”第 14 条规定定，“不动产物物权的设立立、变更、转让和消消 灭，依依照法律规规定应当登登记的，自自记载于不不动产登记记簿时发生生效力。”（二）动产产交付 不不动产物权权以登记为为公示手段段，与此相相对应，动产

58、物物权以占有有和交付为为公示手段段。物权法第 23 条规定，动产物权的的设立和转转让，自交付时发发生效力，但法律另有有规定的除除外。 同时时第 24 条规定，“船舶、航空器和机机动车等物物权的设立立、变更、转让和消灭灭，未经登记，不得对对抗善意第第三人。”交付除了现现实交付外外还有观念念交付：1. 简简易交付。第 25 条规定，“动产物权权设立和转转让前，权利人已经经依法占有有该动产的的， 物权权自法律行行为生效时时发生效力力。”2. 指指示交付。第第 26 条规定，“动产物权设立和转让让前，第三人依依法占有该动产产的，负 有交付义义务的人可可以通过转转让请求第第三人返还还原物的权权利代替交交

59、付。”3. 占占有改定。第第 27 条规定，“动产物权转让时，双双方又约定由出出让人继续占有有该动产的，物权自自该约定生生效时发生生效力。”五、所有权权 财产所所有权，是指所有人人依法对自自己的财产产享有的占占有、使用、收益和处分分的权利。其法律特征表表现在： 占有权能能，指所有权人人对于标的的物为管领领的事实。使用，是指民事主主体按照财财产的性能对其加以利利用，以满足生产产或生活的的某种需要要。收益，是指民事主主体通过合合法途径获获取基于财产而产生生的物质利利益。收益权能是是指从财产产上获取一一定的经济济利益的权权利。在民法上收益 主要要是指孳息息，但也包包括孳息以以外的其他他收益，如如所有

60、人使使用所有物物获取的收收益。所谓孳息是是指财产上产生的收益。孳息分为两种：(1)天然孳息，是指原物因自然规律而产生的，或者按物的用法而收获的物。(2)法定孳息，是指根据法律的规定，由法律关系 所产产生的收益益，如出租房屋屋的租金、借贷的利息息。主物转让的的，从物随主物物转让，但当事人另有约定的的除外。物权法第 116 条规定，天然孳息息，由所有权人人取得；既有所有权权人又有用益物权人的的，由用益物权权人取得。当事人另有有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定 的，按按照约定取取得；没有有约定或者者约定不明明确的，按按照交易习习惯取得。处分权能，就是所有人人对财产(生产资料料和劳动产产品)进