企业经营管理中的合同法讲座

1、PAGE PAGE 48企业经营管管理中的合合同法讲座座 我我们说到法法律责任，一一般是指三三个领域的的责任：刑刑事责任；行政责任任；民事责责任。前两两个，尤其其是刑事责责任，其基基本原理是是“法无明文文规定不为为罪”，即“罪行法定定”，是指只只有法律明明令禁止的的行为，你你为了，才才可依法判判你有罪。因此，对对法律规定定的依赖是是完全的和和强制的。而民事责责任恰恰相相反，民商商事原理是是“法无禁止止即可行”，即“意思自治治”，是指，只只要不是法法律明确禁禁止的，你你都可以自自由地为之之，属于你你的权利也也可以自由由地处置。最典型的的例子是，家家庭纠纷引引起的伤害害或杀人案案件，一方方造成另一

2、一方重伤或或死亡，则则侵害方构构成公诉的的刑事责任任，无论被被侵害方是是否谅解，侵侵害方均须须承担刑事事责任。而而在民事赔赔偿部分，被被侵害方则则可以自由由处置自己己的赔偿权权，减少甚甚至放弃要要求赔偿权权利的，都都是可以的的。简言之之，刑事责责任只能“公了”,不允许许“私了”，而民事事责任则允允许“私了”，甚至目目前倡导纠纠纷双方通通过协商协协调解决而而不通过司司法途径。正是鉴于上上述民事责责任区别于于刑事、行行政责任的的特点，民民事法律关关系的基础础往往建立立于平等主主体之间的的公平友好好协商，且且高度的意意思自治原原则是民商商事法律的的宗旨及灵灵魂，因此此，相比较较法律规定定而言，当当事

3、人之间间的合同则则成为确定定各方权利利义务的重重要的依据据。之所以以，一开始始花了大量量的篇幅给给大家介绍绍这些知识识，是让大大家明白合合同的重要要性，重视视合同的签签署和履行行。 一一、合同的的概述 （一一）合同的的概念 在在现实社会会中，人们们对于“契约”、“协议”的称呼并并不陌生，从从本质上讲讲，它们与与“合同”的性质都都是一样的的，不过是是“合同”的称呼更更为正规、正式。 我我国民法法通则第第85条规规定，“合同是当当事人之间间设立、变变更、终止止民事关系系的协议”；我国合同法继续沿用用了民法法通则的的上述规定定，合同同法第22条规定，“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之

4、间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。同时，该条第2款还规定了，“该法不适用于婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议”。 （二二）合同的的特征 11、合同是是各方当事事人的合意意。首先，合合同的当事事人应当是是两个或两两个以上，且且彼此互相相进行意思思表示；其其次，各方方当事人的的意思表示示应当达成成一致。即即，一方不不能意味“合”，表达的的意思不一一致也不能能意味“合”。 22、合同是是以设立、变更或终终止民事权权利义务为为目的的协协议。这种种民事权利利义务关系系是指某种种法律关系系，主要是是指债权债债务关系。譬如借款款合同，出出借人与借借款人之间间基于借贷贷关系产生生债权债务务关系。如

5、如果不涉及及法律关系系，也不构构成合同关关系。譬如如，同事之之间的约请请吃饭，尽尽管也是双双方或多方方当事人，尽尽管也会达达成一致的的意思表示示，但是由由于涉及的的是非法律律关系，则则不是合同同。即便请请客一方爽爽约，最多多产生道德德上不利后后果，但绝绝不会产生生法律上的的违约责任任。3、合同是是平等主体体（自然人人、法人和和其他组织织）之间设设立、变更更或终止民民事法律关关系的协议议。这一特特征是强调调合同的主主体是平等等的，区别别于其他非非平等的法法律关系，如如劳动合同同，尽管也也叫合同，但但不受合合同法调调整，属于于雇佣与被被雇佣、管管理被管理理的关系，由由专门的劳动法调整。 （三三）合

6、同的的原则1、自由原原则。该原原则具体体体现在合合同法第第4条规定定中，“当事人依依法享有自自愿订立合合同的权利利，任何单单位和个人人不得非法法干预”。该原则则包括两个个方面：（11）法律充充分尊重当当事人所享享有的合同同自由以及及达成的合合意。在一一般情况下下，有约定定时依约定定，无约定定时则依法法律规定。（2）尊尊重当事人人在订立合合同、确定定合同内容容和形式、确定违约约责任等方方面的选择择自由。但但是，合同同自由是一一种相对的的自由，而而非绝对的的自由。这这意味着合合同自由必必须是在法法律规定范范围内的自自由，即当当事人的合合意必须不不违反法律律、法规的的强制性规规定以及公公序良俗，否否

7、则无法产产生法律上上的拘束力力。（譬如如公民之间间如发生枪枪支买卖关关系非法） 22、诚实信信用原则。该原则要要求当事人人在从事民民事活动时时，应诚实实守信，以以善意的方方式行使其其权利、履履行其义务务，不得滥滥用权利及及规避法律律规定或合合同约定的的义务。这这是一条重重要的原则则，甚至在在司法实践践中，常与与公平原则则一起成为为定案判案案的依据。3、合法原原则。我国国合同法法第7条条规定，“当事人订订立、履行行合同，应应当遵守法法律、行政政法规，尊尊重社会公公德，不得得扰乱社会会经济秩序序，损害社社会公共利利益”。4、鼓励交交易原则。合同法以以交易关系系为调整对对象，鼓励励交易是合合同法的目

8、目标。 （四四）合同的的分类根据不同的的分类方法法，合同可可以分为不不同的种类类。其中，较较为常见的的有： 11、有名合合同与无名名合同。我我国合同同法在分分则中以列列举的方式式规定了许许多种类合合同，如买买卖合同、借款合同同、赠与合合同、建设设合同等，均均为有名合合同，由法法律规定的的具体名称称；实践中中还存在许许多无法准准确界定名名称的合同同，或混合合性合同，譬譬如悬赏合合同、旅游游合同等，在在现行的合合同法中未未明确地规规定具体名名称，统称称为无名合合同。 22、诺成合合同与实践践合同。前前者指合同同一成立，无无须实际履履行即生效效的合同；后者指合合同成立后后，还须交交付标的物物才生效的

9、的合同。绝绝大多数合合同是前者者，如买卖卖合同，签签约后便不不得擅自悔悔约。而赠赠与合同是是最典型的的实践性合合同，除了了经公证以以及扶贫、赈灾等具具有社会公公益性的赠赠与，即便便赠与人承承诺赠与，在在实际交付付赠与物之之间均随时时可以撤消消赠与。 33、有偿合合同与无偿偿合同。前前者指一方方取得权利利须支付对对价，如买买卖合同。后者指一一方仅享有有权利，而而无须支付付对价，如如赠与合同同。 44、主合同同与从合同同。最典型型的从合同同是担保合合同，如银银行的抵押押贷款合同同，贷款合合同（借款款合同）是是主合同，抵抵押合同是是从合同，依依附于主合合同而存在在，主合同同贷款偿还还完毕，抵抵押担保

10、合合同即终止止。 55、实定合合同与射幸幸合同。前前者指合同同双方的给给付义务在在签订合同同时就已确确定，如买买卖合同中中买受人给给付货款的的义务和出出卖人交付付货物的义义务。后者者是指合同同双方的给给付义务在在签订合同同时并不确确定，而基基于特定的的偶然事件件发生才会会产生给付付。最典型型的射幸合合同就是大大家熟悉的的保险合同同。保险公公司给付理理赔金必须须是在签约约后的将来来发生了特特定的保险险事故，这这种保险事事故的发生生是偶然的的，可能发发生也可能能不发生。如果该事事件是必然然发生的，则则就不是射射幸合同。正是基于于这一特征征，那些投投保人隐瞒瞒重要事实实，保险事事故在签约约时就注定定

11、必然发生生的案例中中，保险公公司有权解解除合同并并拒绝承担担保险责任任。 66、普通合合同与格式式合同。前前者指合同同重要条款款均由合同同当事人共共同协商确确定。后者者指合同一一方当事人人为针对不不特定多数数人重复使使用而预先先拟定的并并在合同签签订时不与与对方当事事人协商的的合同。保保险合同即即属于典型型的格式合合同，会受受到法律的的特别限制制规定。 二二、合同的的订立、成成立与生效效 （一一）合同的的订立 合合同的订立立一般经过过两个程序序：要约和和承诺。 11、要约是是订立合同同所必须经经过的第一一道程序，根据合同法第14条规定，要约是指一方当事人向他方作出希望订立合同的意思表示。在商业

12、活动和对外贸易中，要约往往又被称为报价、出价、发盘、出盘等。要约的要件件如下： （11）要约人人合格。当当事人订立立合同，应应当具有相相应的民事事权利能力力和民事行行为能力（下下面详述）。 （22）要约内内容具体确确定。要约约内容应具具备合同主主要条款，根根据合同同法第112条规定定，有：合合同当事人人名称或姓姓名及地址址、标的、数量、质质量、价款款或报酬、履行地点点及方式、违约责任任、解决争争议方式。 （33）要约应应当以明确确的方式向向受要约人人发出。受受要约人原原则上是特特定的人，指指要约人希希望与之订订立合同的的人。明确确的方式是是指书面形形式、口头头形式、电电子信件等等。 （44）要

13、约须须是为缔约约之目的。即，要约约应当有一一经受要约约人承诺即即成立合同同并受其拘拘束的表示示，要表明明一经受要要约人承诺诺，要约人人即受该要要约约束。实践中应注注意区别要要约与要约约邀请的不不同。寄送送的价目表表、拍卖公公告、招标标公告、招招股说明书书，以及一一般商业广广告等，属属于要约邀邀请，但商商业广告的的内容符合合要约规定定的，视为为要约。如如：如果商商业广告中中有类似“先来先买买”、“欲购从速速”、“保证供应应”、“无效退款款”等用语，就就应视为要要约。此外外，有奖销销售广告，也也应视为要要约。商品房买买卖合同纠纠纷司法解解释第33条规定，商商品房的销销售广告和和宣传资料料为要约邀邀

14、请，但是是出卖人就就商品房开开发规划范范围内的房房屋及相关关设施所作作的说明和和允诺具体体确定，并并对商品房房买卖合同同的订立以以及房屋价价格的确定定有重大影影响的，应应当视为要要约。该说说明和允诺诺即使未载载入商品房房买卖合同同，亦应当当视为合同同内容，当当事人违反反的，应当当承担违约约责任。（案例：京京华城商品品房买卖合合同纠纷中中，业主以以其广告中中的景观、malll以及小学学等未完善善作为违约约，而要求求承担逾期期交房违约约责任，最最终被判败败诉。） 22、承诺是是指受要约约人同意要要约的意思思表示。在在商业活动动中承诺往往往也被称称为“接受”，承诺一一经作出并并送达要约约人，合同同即

15、告成立立。承诺的要件件如下：（1）承诺诺必须由受受要约人或或其授权的的代理人向向要约人作作出。（2）承诺诺必须在规规定的期限限或合理期期限内到达达要约人。约定有承承诺期限或或者要约有有效期的，承承诺应当在在约定的期期限内作出出并到达要要约人。要要约没有明明确约定承承诺期限的的，或者要要约以对话话方式作出出的，承诺诺应当即时时作出。如如果是逾期期承诺，则则不发生承承诺的效力力，而只能能作为新的的要约，是是否接受由由原要约人人决定。（3）承诺诺的内容必必须与要约约的实质内内容一致。如果承诺诺中作出的的内容与要要约的实质质内容，如如标的、数数量、价款款、违约责责任等合同同主要条款款作出更改改，则不发

16、发生承诺效效力，而只只能作为新新的要约，是是否接受由由原要约人人决定。（4）承诺诺必须表明明受要约人人决定与要要约人订立立合同。（5）承诺诺的方式必必须符合要要约的要求求。否则，也也不构成有有效的承诺诺。 （二二）合同的的成立 合同同的成立，是是指当事人人双方就合合同的必要要条款达成成合意，即即指各方当当事人的意意思表示一一致。一般般而言，要要约经过承承诺，即意意味着合同同的成立。合同成立立的一般要要件包括三三个方面：其一，须须有双方或或多方当事事人；其二二，缔约主主体具备法法律规定的的缔约能力力；其三，须须当事人意意思表示一一致。关于合同的的成立，合同法解解释二第第1条第11款规定，当当事人

17、对合合同是否成成立存在争争议，人民民法院能够够确定当事事人名称或或者姓名、标的和数数量的，一一般应当认认定合同成成立。但法法律另有规规定或者当当事人另有有约定的除除外。买卖合同同纠纷司法法解释第第1条规定定，当事人人之间没有有书面合同同，一方以以送货单、收货单、结算单、发票等主主张存在买买卖合同关关系的，人人民法院应应当结合当当事人之间间的交易方方式、交易易习惯以及及其他相关关证据，对对买卖合同同是否成立立作出认定定。 对账账确认函、债权确认认书等函件件、凭证没没有记载债债权人名称称，买卖合合同当事人人一方以此此证明存在在买卖合同同关系的，人人民法院应应予支持，但但有相反证证据足以推推翻的除外

18、外。 （三三）合同的的生效 1、合同的生生效，又称称为合同的的有效，是是指已经成成立的合同同因符合法法律规定的的要件而对对当事人具具有法律约约束力。注意区别合合同的生效效与合同的的成立：这这是两个既既相互联系系又有区别别的概念和和范畴。合合同的成立立是合同生生效的前提提条件，也也是合同成成立的目的的；成立的的合同并不不一定就是是生效的合合同，可能能会是无效效合同。合同的生效效要件是指指已成立的的合同发生生法律效力力所应具备备的条件，合合同生效的的要件可分分为一般生生效要件和和特殊生效效要件。一一般生效要要件：合同同已经成立立；意思表表示真实；不违反法法律与社会会公共利益益。特殊生生效要件是是指

19、法律、行政法规规规定的，或或当事人约约定的合同同生效所必必须履行的的特定手续续，如履行行批准、登登记、公证证手续等。2、无效合合同是指欠欠缺合同生生效要件,虽已成立立却不能依依当事人意意思发生法法律效力的的合同。根根据合同同法第552条规定定，合同无无效的原因因有下列几几种:一方方以欺诈、胁迫的手手段订立合合同，损害害国家利益益；恶意串串通，损害害国家、集集体或者第第三人利益益；以合法法形式掩盖盖非法目的的；损害社社会公共利利益；违反反法律、行行政法规的的强制性规规定。但是是，目前许许多无效合合同，仍作作为有效合合同处理。 （案案例：企业业之间的借借款合同根据民间借贷司法解释，企业间为生产、经

20、营需要订立的民间借贷合同一般有效。；城镇居民民与村民之之间的农村村宅基房买买卖合同，导导致大量的的遇拆迁后后发生的纠纠纷；借用用资质的建建设工程施施工合同等等等） 33、可撤销销合同是指指已经生效效,但当事事人可行使使法律赋于于的撤销权权使其溯及及地无效的的合同。可可撤销合同同在未被撤撤销之前已已发生法律律效力,当当事人受其其约束。合合同可撤销销的原因:因重大误误解订立的的；在订立立合同时显显失公平的的；一方以以欺诈、胁胁迫的手段段或者乘人人之危，使使对方在违背真实实意思的情情况下订立立的合同,受损害方方有权请求求人民法院院或者仲裁裁机构变更更或者撤销销。在保险险业务中，投投保人或被被保险人违

21、违背如实告告知义务，隐隐瞒重要事事项，保险险人有权解解除保险合合同并不承承担保险责责任，其实实就是基于于上述第三三种规定的的原理。 （案案例：20011年66月12日日下午三时时许，杜某某夫妇与绿绿地公司签签订上方方公馆西院院定购协议议一份，认认购绿地商商业生活广广场3幢11206室室商品房并并以银联刷刷卡方式支支付五万元元定金。在在杜某夫妇妇离开售楼楼处不到十十分钟左右右，工作人人员就发现现该商品房房早已在22011年年3月1日日售出，并并已在房管管部门完成成销售备案案。因置业业顾问为新新员工，在在与杜某夫夫妇商定协协议时只查查看了未及及时更新、还显示该该商品房尚尚未认购的的纸质房源源表，审

22、核核人员也未未登入公司司的天诺电电脑系统进进行核实，导导致将已经经出售的该该商品房错错误地和杜杜某夫妇签签订了协议议。被告离离开后，置置业顾问为为完成销售售统计记录录而登入天天诺电脑系系统，才发发现这个错错误。事发发后，绿地地公司第一一时间将上上述情况电电话告知杜杜某夫妇，此此后又多次次商议更换换其他房源源以继续签签订商品房房买卖合同同，而杜某某夫妇拒绝绝。绿地公公司在咨询询律师后，于于20111年6月116日以重重大误解为为由通知杜杜某夫妇撤撤销协议并并退还其已已付定金。此后又诉诉诸法院，最最终得到法法院判决支支持。法律律后果不一一样，仅需需承担缔约约过失责任任，而不承承担双倍返返还定金的的

23、法律责任任。）4、效力待待定合同是是指虽已成成立,但是是否发生法法律效力尚尚不确定的的合同。效效力待定合合同存在的的是经追认认而生效的的可能,可可撤销合同同存在的是是经撤销而而失效的可可能。效力力待定合同同的类型:限制民事事行为能力力人订立的的其依法不不能独立订订立的合同同；无权代代理订立的的合同；无无权处分订订立的合同同。这其中中同样涉及及合同主体体问题。这这也是实务务中会碰到到的问题。下面我门门专项介绍绍。 （案案例：甲在在其商店里里向乙出售售一套价值值20000元的西服服，恰好有有人找甲，甲甲去隔壁借借电话，遂遂嘱咐前来来看望他的的朋友丙说说：“请帮我看看管下店，我我马上回来来”。甲离开

24、开后，乙提提出其有事事不能久留留，要求丙丙尽快把西西服卖给他他，丙提出出等甲回来来。后丙见见乙要走，于于是答应代代甲出售西西服，经双双方讨价还还价，以11800元元成交。甲甲回来后得得知此事，认认为西服被被卖亏了，立立即要求退退款并取回回西服。双双方发生争争议。此案案中，因甲甲仅委托丙丙看管店面面，而并未未授权其出出售西服，且且乙对此明明知，故最最终法院认认定丙出售售行为系无无权代理，且且最终未得得到甲的追追认，裁定定西服买卖卖关系无效效。） 三三、民法对对合同主体体合法性规规定民事法律关关系的主体体又称民事事主体，是是指依照法法律规定能能够参与民民事法律关关系，享有有民事权利利义务的人人。我

25、国民民法上规定定的合同主主体主要有有自然人、法人、非非法人组织织等。 （一一）自然人人是指基于于出生这一一自然状态态而作为民民事主体的的人。自然然人要成为为一个合格格的民事主主体，必须须具备民事事能力。自自然人的民民事能力包包括自然人人的民事权权利能力和和民事行为为能力。 11、自然人人的民事权权利能力是是自然人取取得具体民民事权利和和承担具体体民事事义义务的前提提和可能性性。自然人人的民事权权利能力的的取得在世世界大多数数国家都规规定为始于于出生而终终于死亡。a.出生时时间的确定定：在我国国司法实践践中，公民民的出生时时间以户籍籍证明为准准；没有户户籍证明的的，以医院院出具的出出生地证明明为

26、准；没没有医院证证明的，参参照其他有有关证明认认定。b.死亡的的认定：在在我国司法法实践中，一一般以心跳跳停止的时时点来确定定死亡的时时间。自然然人死亡的的应由医院院或基层主主管部门向向其遗属等等开具死亡亡证书，然然后由遗属属依户籍管管理办法办办理户籍注注销登记。 22、民事行行为能力则则是把这种种可能性通通过自然人人自己的行行为设立、变更和终终止民事关关系来实现现的一种能能力。自然然人的民事事行为能力力，是自然然人通过自自己的行为为来引起民民事法律关关系发生、变更和消消灭，并承承担相应法法律后果的的能力，包包括取得民民事权利、履行民事事义务和承承担民事责责任的能力力。我国民民法通则根根据年龄

27、和和智力程度度将民事行行为能力分分为：完全民事事行为能力力，指法律律赋予达到到一定年龄龄和精神状状态正常的的自然人以以自己的独独立行为进进行民事活活动，从而而取得民事事权利、履履行民事义义务和承担担民事责任任的资格。一般的即即指18周周岁以上精精神状况正正常的公民民。还有一一种被视为为完全民事事行为能力力人指166周岁以上上不满188周岁，但但以自己的的劳动收入入为主要来来源的公民民。限制民事事行为能力力，指法律律赋予一定定年龄但尚尚未成年或或虽已成年年但精神有有疾病，不不能完全辨辨认自己的的行为及后后果的自然然人从事与与自己的年年龄、精神神状况相适适应的民事事活动的资资格。分为为两类：110

28、周岁以以上、188周岁以下下的自然人人；不能完完全辨认自自己行为的的精神病人人（如间隙隙性精神病病人。无民事行行为能力，指指法律完全全没有赋予予自然人以以自己的行行为来取得得民事权利利和承担民民事义务的的资格。可可分为两类类：不满110周岁的的自然人；不能辨认认自己行为为的精神病病人。个体工商户户和农村承承包经营户户是我国特特有的自然然人参与生生产经营活活动的两种种方式。他他们有的以以个人为单单位，有的的以家庭为为单位。个个体工商户户必须依法法核准登记记才能成立立。农村承承包经营户户的主体是是农村集体体经济组织织的成员。 （二二）法人是是具有民事事权利能力力和民事行行为能力，依依法独立享享有民

29、事权权利和承担担民事义务务的组织。法人的构构成要件：（1）依依法成立，（22）有必要要的财产或或经费，（33）有自己己的名称、组织机构构和场所，（44）能独立立承担民事事责任。我国民法通通则将法人人划分为两两在类：一一类是企业业法人，一一类是机关关、事业单单位和社会会团体法人人。法人的的民事能力力问题一般般涉及法人人的民事权权利能力、法人的民民事行为能能力及法人人的民事责责任能力问问题。 11、法人的的民事权利利能力与自自然人的民民事权利能能力之间在在起止、限限制和范围围等方面均均有区别。依照法律律的规定，法人的民事权利能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭。在内容上上也有许多多限制：如如自然

30、人享享有的一些些权利，法法人并不享享有，比如如生存权、健康权、婚姻权等等；在经营营范围上也也有限制。 22、法人的的民事行为为能力，指指法人在法法律规定的的范围内以以自己的行行为取得民民事权利和和承担民事事义务的资资格。法人的民事事行为能力力和民事权权利能力同同时发生、同时消灭灭；法人的的民事行为为能力和民民事权利能能力的范围围相同；法法人的民事事行为能力力以团体意意思为前提提。法人的责任任能力，指指法人由于于自己的行行为而使他他人的合法法权益受到到损害而独独立承担民民事责任的的法律资格格。 （三三）非法人人组织是指指虽不具有有法人资格格，但可以以自己的名名义从事民民事活动的的组织体。非法人组

31、织织具有这样样一些主要要特征：须是具有有稳定性的的人合组织织体；须有自己己特定的经经营范围；须有能够够由自己独独立支配的的财产或经经费；须设立有有代表人或或管理人；须以非法法人组织的的名义进行行民事活动动。清楚地了解解相关民事事主体的意意义在于：可以把握握合同签约约主体，与与什么样的的主体（个个人或法人人等）签约约才是有效效的，否则则会影响合合同的效力力。如与未未成年人签签署与其智智力状态不不能匹配的的合同，合合同最终会会无效。如如与法人的的部门或下下设机构签签约，未得得到法人追追认的，也也会导致合合同无效。 （案案例：京华华城房产二二期工程，设设备供应商商向施工承承包商出售售水泵等设设备，为

32、了了货款回笼笼安全，要要求发包人人京华城公公司提供担担保，而京京华城公司司工程部下下属营建一一处加盖了了部门印章章，提供担担保，但最最终被认定定为：根据据担保法规规定，法人人分支机构构未经法人人同意而擅擅自担保无无效，最终终未能实现现资金的保保障。）四、合同的的履行合同的履行行是指合同同当事人全全面地、适适当地完成成其合同义义务，债权权人的合同同债权得到到完全实现现，如交付付约定的标标的物，完完成约定的的工作并交交付工作成成果，提供供约定的服服务等。 （一一）合同履履行的原则则1、全面适适当履行原原则。是指指当事人按按照合同规规定的标的的及其质量量、数量，由由适当的主主体在适当当的履行期期限、

33、履行行地点以适适当的履行行方式，全全面完成合合同的义务务的履行原原则。 22、诚实信信用原则。是指当事事人行使权权利、履行行合同应当当遵循诚实实信用原则则，并根据据合同的性性质、目的的和交易习习惯履行通通知、协助助、保密等等义务（合合同附随义义务）。3、经济合合理原则。是指在履履行合同时时讲求经济济效益，争争取付出最最小的成本本，取得最最佳的合同同利益。4、情势变变更原则（公公平原则）。是指在合合同成立后后，发生当当事人不能能预见、不不能克服的的客观情况况，使合同同订立时的的基础发生生变更，如如果履行合合同，将对对一方当事事人显示公公平，依照照诚实信用用和公平原原则，应当当允许变更更或者终止止

34、合同。具具体情形有有物价飞涨涨、汇率大大幅度变化化、国家经经济政策变变化等。 （案案例：088年金融危危机时，大大量的合同同不能履行行，如退房房潮、弃船船纠纷或者者钢材到港港不提货等等等纠纷，但但法院处理理时十分慎慎重，基本本是不支持持的。倾向向性认为价价格涨幅要要到达500%以上方方构成情势势变更） （二二）合同履履行的规则则1、履行主主体。履行行主体应为为债务人本本人或其代代理人，如如果合同约约定由第三三人履行债债务的，则则第三人不不履行时，仍仍由债务人人承担违约约责任。2、履行标标的。是指指债务人应应为履行的的内容，根根据不同的的合同约定定而不同，譬譬如交付财财物、移转转权利、完完成工作

35、等等。如果合合同没有约约定或者约约定不明确确的，则应应依法或者者按照交易易习惯来确确定。合合同法第第62条规规定，质量量要求不明明确的，按按照国家标标准、行业业标准履行行，没有国国家标准、行业标准准的，按照照通常标准准或者符合合合同目的的的特定标标准履行。3、履行价价款或者报报酬。当事事人应当严严格按照合合同约定向向另一方当当事人支付付该标的的的价款或报报酬。如合合同中约定定的价款或或报酬不明明确的，按按照订立合合同时履行行地的市场场价格履行行；依法应应当执行政政府定价或或者政府指指导价的，按按照规定履履行。此外外，根据合同法第63条条规定，执执行政府定定价或者政政府指导价价的，在合合同约定的

36、的交付期限限内政府价价格调整时时，按照交交付时的价价格计价。逾期交付付标的物的的，遇价格格上涨的，按按照原价格格执行；价价格下降时时，按照新新价格执行行。逾期提提取标的物物或者逾期期付款的，遇遇价格上涨涨时，按照照新价格执执行；价格格下降时，按按照原价格格执行。4、履行地地点。合同同中明确约约定履行地地点的，依依照约定。如果合同同没有约定定或者约定定不明确的的，则按交交易习惯确确定。一般般情况下，如如果合同约约定给付货货币的，在在接受货币币一方所在在地履行；交付不动动产的，在在不动产所所在地履行行；其他标标的，在履履行义务一一方所在地地履行。 55、履行期期限。合同同中明确约约定履行期期限的，

37、依依照约定。如果合同同没有约定定或者约定定不明确的的，债务人人可以随时时履行，债债权人也可可以随时要要求履行，但但应当给对对方必要的的准备时间间。 （三三）双务合合同履行中中的抗辩权权 是是指在符合合法定条件件时，双务务合同中一一方当事人人对抗对方方当事人的的履行请求求权，暂时时拒绝履行行债务的权权利。该抗抗辩权的行行使，只是是在一定期限内内中止履行行合同，并并不消灭合合同的履行行效力，产产生抗辩权权的原因消消失后，债债务人仍应应该履行其其债务。双务合同抗抗辩权的种种类：同时时履行抗辩辩权、后履履行抗辩权权和不安抗抗辩权。1、同时履履行抗辩权权。合同同法第666条规定定，是指当当事人互负负债务

38、，没没有先后履履行顺序的的，应当同同时履行。一方在对对方履行之之前有权拒拒绝其履行行要求；一一方在对方方履行债务务不符合约约定时，有有权拒绝其其相应的履履行要求。 （案案例：司法法实践中常常会碰到的的争议是，买买卖合同等等交易中，付付款一方要要求收款一一方需先开开具发票，再再履行付款款义务。如如石油公司司的租赁合合同纠纷案案，交易惯惯例是出租租方开具发发票来承租租方公司领领取租金支支票，结果果出租方因因嫌租金太太低，已意意图提前解解约，因此此借着合同同中有逾期期支付租金金超过五日日即可解约约的约定，故故意不提供供发票，而而承租人未未留心，没没有及时支支付租金，并并且合同中中并无凭票票取款的约约

39、定，故被被认定不构构成同时抗抗辩权，而而构成违约约，支持出出租人解约约。）2、后履行行抗辩权。合同法法第677条规定，是是指当事人人互负债务务，有先后后履行顺序序的，先履履行一方未未履行的，后后履行一方方有权拒绝绝其履行要要求；先履履行一方履履行债务不不符合约定定的，后履履行一方有有权拒绝其其相应的履履行要求； （案案例：慈心心堂医院水水井洗井合合同纠纷，医医院有七口口水井存在在出水堵塞塞不畅，委委托水文井井公司清洗洗，合同约约定在全部部水井清洗洗完毕、保保证正常出出水的情况况下，医院院支付洗井井费用。后后水文井公公司在清洗洗过程中，一一口井井管管破裂 ，出出现绿豆砂砂且无法出出水。后水水文井

40、公司司起诉要求求医院支付付费用，而而医院行使使后履行抗抗辩权并提提起反诉，要要求赔偿重重建费用，最最终胜诉，水水文井公司司被判承担担扣除清洗洗费用后的的重建费用用。）3、不安抗抗辩权。合同法第68、69条规规定，是指指先给付义义务人在有有证据证明明后给付义义务人的经经营状况严严重恶化，或或者转移资资产、抽逃逃资金以逃逃避债务或或者丧失商商业商誉，以以及其他丧丧失或者可可能丧失履履行债务能能力的情况况时，可中中止履行自自己的履行行；后给付付义务接收收到中止履履行通知后后在合理的的期限内提提供了适当当担保的，先先给付义务务人应当履履行其债务务；后给付付义务人在在合理的期期限内未恢恢复履行能能力并且

41、未未提供适当当担保的，先先给付义务务人可以解解除合同。五、合同的的变更和转转让 （一一）合同的的变更合同变更有有广义和狭狭义之分。广义的合合同变更，包包括合同内内容的变更更与合同主主体（当事事人）的变变更。我国国合同法法中的合合同变更，是是指合同内内容的变更更。1、合同变变更的类型型 （11）基于法法律规定变变更合同。譬如，在在因重大误误解订立合合同、在订订立合同时时显失公平平、一方以以欺诈、胁胁迫的手段段或者乘人人之危，使使对方在违违背真实意意思的情况况下订立的的合同，有有权人可诉诉请人民法法院变更合合同，而人人民法院裁裁定变更的的。 （22）当事人人各方协商商同意变更更合同。 （33）合同

42、中中有变更情情形约定的的，按照合合同约定进进行变更。 （44）在情势势变更情形形下，当事事人诉请变变更合同，法法院依职权权裁决变更更合同。2、合同变变更的效力力 （11）合同变变更原则上上向将来发发生效力，未未变更的权权利义务继继续有效，已已经履行的的债务仍然然有效。 （22）合同的的变更不影影响当事人人要求赔偿偿损失的权权利。在合合同变更以以前因一方方的过错而而给另一方方造成损失失的，在合合同变更以以后，受损损的一方仍仍然有权请请求过错方方进行损害害赔偿。 （33）根据合同法第78条条规定，当当事人对合合同变更的的内容约定定不明确的的，推定为为未变更。 （二二）合同的的转让 合同转让是是指合

43、同权权利义务的的转让，即即合同当事事人一方依依法将合同同权利义务务全部或者者部分地转转让给第三三人。包括括合同权利利的转让、合同义务务的转让和和合同的权权利义务的的概括转让让。1、合同权权利的转让让。是指债债权人将合合同的权利利全部或者者部分的转转让给第三三人。 （11）合同权权利转让的的原因有：1）依法法律规定而而转让。如如依照继承承法的规定定，继承开开始后，继继承人承受受被继承人人财产上的的一切权利利义务，包包括合同权权利。再如如，根据担担保法，保保证人代为为履行债务务后取得债债权人的地地位，享有有债权人对对债务人的的权利。22）依法律律行为的转转让。其中中，有基于于单方法律律行为的，如如

44、以遗赠将将合同权利利转让给受受遗赠人；大多数基基于合同，即即转让合同同或让与合合同。 （22）合同权权利转让的的限制。根根据合同同法第779条规定定，有些合合同不具有有让与性的的情况： 11）根据合合同性质不不得转让。通常有：第一，根根据个人关关系而须由由特定人受受领的债权权，如雇佣佣合同而产产生的债权权；第二，以以特定的债债权人为基基础而发生生的合同权权利，如演演员的表演演合同；第第三，从权权利。如基基于借款合合同的抵押押合同或保保证合同。 22）按照当当事人约定定不得转让让。如在建建设工程施施工合同中中约定不得得转包、分分包的。依照法律规规定应当由由国家批准准的合同，合合同一方将将权利转让

45、让给第三人人，须经原原批准机关关批准，否否则，转让让无效。如如中外合资资、合作合合同的转让让等。 22、合同义义务的转让让。是指不不改变合同同的内容，债债权人将其其合同的义义务全部或或者部分地地转移给第第三人。 （11）合同义义务转让的的原因，如如合同权利利转让的一一样。 （22）合同义义务转让的的成立条件件。根据合同法第84条条规定，债债务人将合合同义务全全部或部分分转移给第第三人的，应应当经债权权人同意。同样的，依依照法律规规定应当由由国家批准准的合同，合合同一方将将义务转让让给第三人人，须经原原批准机关关批准。 （案案例：很多多改制企业业在改制过过程中对债债务作出安安排而未经经债权人同同

46、意，债权权人依法有有权选择债债务人。）3、合同权权利和义务务的概括移移转。是指指合同当事事人一方将将其合同权权利义务一一并移转给给第三人，由由第三人概概括地继受受。根据合同法法规定，合合同权利和和义务的概概括移转适适用关于合合同权利转转让和合同同义务转让让的规定。 合合同权利和和义务的概概括移转通通常有两种种情形：一一为合同承承受，一为为企业合并并。六、合同权权利义务终终止合同权利义义务终止，又又称合同的的终止、合合同的消灭灭，是指依依法生效的的合同，因因具备法定定情形和当当事人约定定的情形，合合同权利和和合同义务务归于消灭灭。 （一一）合同权权利义务终终止的原因因根据合同同法第991条规定定

47、，有下列列情形之一一的，合同同的权利义义务终止：债务已经经按照约定定履行；合合同解除；债务相互互抵消；债债务人依法法将标的物物提存；债债务人免除除债务；债债权债务同同归于一人人；法律规规定或者当当事人约定定终止的其其他情形。 （二二）合同权权利义务终终止的效力力1、合同权权利义务终终止的效力力主要体现现在合同关关系不复存存在，附属属于主合同同的从合同同也不复存存在。如借借款合同终终止，则其其担保合同同、抵押合合同也不复复存在。2、后合同同义务的履履行。根据据合同法法第922条规定，合合同权利义义务终止后后，当事人人应当遵循循诚实信用用原则，根根据交易习习惯履行通通知、协助助、保密义义务，通称称

48、后合同义义务。3、合同的的权利义务务终止不影影响合同中中结算和清清理条款的的效力。 （三三）合同权权利义务终终止的情形形 11、清偿。是指债务务已按照合合同约定履履行，实现现了合同债债权目的。2、合同解解除。是指指合同有效效成立后，当当解除的条条件具备时时，因当事事人一方或或者双方的的意思表示示，使合同同关系自始始或仅向将将来消灭的的行为。 （11）合同解解除的类型型。1）单单方解除与与协议解除除。前者是是指解除权权人单方行行使解除权权将合同解解除的行为为，而不必必经对方当当事人的同同意。后者者是指当事事人双方通通过协商同同意将合同同解除的行行为。2）协协商解除、约定解除除和法定解解除。协商商

49、解除是指指合同成立立之后未履履行完毕以以前，当事事人双方通通过协商而而使合同效效力消灭的的双方法律律行为。约约定解除是是指当事人人在合同中中约定一方方或双方保保留解除权权的解除，即即有解约条条款。法定定解除是指指根据法律律规定的解解除条件解解除合同。 （22）合同解解除的条件件。协商解解除的条件件是合同当当事人达成成解除合同同的一致意意见，且该该合意不违违反强行性性规定。约约定解除的的条件是合合同约定的的解除条件件已经具备备，且享有有解除权的的当事人行行使解除权权。法定解解除的条件件，是依据据合同法法第944条规定，主主要有如下下情形：11）因不可可抗力致使使不能实现现合同目的的。不可抗抗力指

50、不能能预见、不不能避免并并不能克服服的客观情情况，如战战争、地震震等。在不不可抗力的的情况下，当当事人双方方都享有解解除权。22）在债务务履行期限限届满之前前，当事人人一方明确确表示或者者以自己行行为表明不不履行主要要债务的。则对方当当事人可以以解除合同同。3）当当事人迟延延履行主要要债务，经经催告后在在合理期限限内仍未履履行的，对对方有权解解除合同。4）当事事人的其他他违约行为为致使不能能实现合同同目的。注注意此处与与迟延履行行的区别。5）法律律规定的其其他情形。此外，买卖合同同纠纷司法法解释第第25条规规定，出卖卖人没有履履行或者不不当履行从从给付义务务，致使买买受人不能能实现合同同目的，

51、买买受人也有有权解除合合同。具体体有：合合同法分分则中，承承揽合同的的定作人、货运合同同中的托运运人以及委委托合同中中的委托人人，均可以以随时解除除合同，但但如造成对对方损失的的，应承担担赔偿责任任。 （案案例：京华华城迟延签签署备案合合同而导致致业主主张张解除认购购协议的纠纠纷，京华华城公司因因信托需要要将一整批批合同以签签署备案合合同的方式式抵押给信信托公司，但但信托公司司同意京华华城公司对对外销售备备案商品房房，出售一一套，则解解除备案一一套，但本本案中因解解除备案手手续迟缓，未未能及时解解除，因此此京华城公公司不能按按认购协议议约定与业业主签署备备案合同。业主遂起起诉要求解解除认购协协

52、议并要求求双倍返还还定金。在在案件审理理过程中，信信托公司已已解除备案案，京华城城公司要求求与业主签签订备案合合同，而业业主拒绝。最终京华华城公司以以迟延签约约不构成根根本违约而而胜诉。与与定购月饼饼但月饼迟迟延至中秋秋节后才送送到，则订订购人有权权解除合同同并退货不不同。） （33）合同解解除的程序序。1）协协议解除的的程序，应应该有双方方达成合意意解除的书书面文件。2）行使使解除权的的程序，指指具备约定定解除权或或法定解除除权时，享享有解除权权的当事人人应当通知知对方。合合同自通知知到达对方方时解除。如对方有有异议的，可可以在收到到解除合同同通知之日日起三个月月内合同法解释二第24条规定，

53、当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。请求人人民法院或或者仲裁机机构确认解解除合同的的效力。 （44）合同解解除权的限限制。是指指法律规定定或者当事事人约定解解除权行使使期限的，期期限届满当当事人不行行使的，该该权利消灭灭。如没有有法定或约约定期限的的，则经对对方当事人人催告后，在在合理期限限内部不行行使的，解解除权消灭灭。3、抵消。是指双方方互负债务务时，各以以其债权充充当债务之之

54、清偿，而而使其债务务与对方的的债务在对对等额内相相互消灭。合同法法第999条规定，当当事人互负负到期债务务，该债务务的标的物物种类、品品质相同的的，任何一一方可以将将自己的债债务与对方方的债务抵抵消，但依依法律规定定或者按照照合同性质质不得抵消消的除外。当事人主主张债务抵抵消的，应应当通知对对方，通知知自到达对对方时即生生效。4、提存。是指由于于债权人的的原因而无无法向其交交付合同的的标的物时时，债务人人得将该标标的物提交交给提存机机关而消灭灭债务的制制度。实践践中，公证证处可以作作为提存机机关；遗失失物可以向向公安机关关提存；诉诉讼过程中中，人民法法院也可以以作为提存存机关。提提存之债，从从

55、提存之日日即告清偿偿。此外，需需要注意的的是，债权权人领取提提存物的权权利，自提提存之日起起5年内部部行使而消消灭，提存存物扣除提提存费后归归国家。5、免除。是指债权权人抛弃其其全部或部部分债权，从从而全部或或部分消灭灭合同关系系。从合同同法规定看看，免除是是债权人单单方的法律律行为，但但并不排除除债权人与与债务人之之间订立免免除协议，免免除债务人人的义务。免除发生生债务绝对对消灭的效效力，且一一旦债权人人作出免除除的意思表表示，即不不得撤回，而而即产生债债务消灭的的效果。 66、混同。是指债务务和债务同同归于一人人，致使合合同权利义义务关系消消灭的事实实。最典型型的例子是是企业合并并，债权债

56、债务因同归归于一个企企业而消灭灭。七、违约责责任违约责任，也也称为违反反合同的民民事责任，是是指合同当当事人因违违反合同义义务所承担担的责任。合同法法第1007条规定定，当事人人一方不履履行合同义义务或者履履行合同义义务不符合合约定的，应应当承担继继续履行、采取补救救措施或者者赔偿损失失等违约责责任。 （一一）违约责责任的特征征1、违约责责任的产生生以有效的的合同并且且当事人不不履行合同同义务或者者不适当履履行合同义义务为条件件。2、违约责责任有相对对性，只能能在合同关关系的当事事人之间发发生，合同同关系以外外的人，不不负违约责责任，合同同当事人也也不对其负负违约责任任。3、违约责责任主要具具

57、有补偿性性，旨在弥弥补或补偿偿因违约行行为造成的的损害后果果。4、违约责责任具有强强制性，在在债务人不不履行合同同时，法律律强迫其承承担不利后后果。5、违约责责任可以由由当事人约约定。违约约责任尽管管有强制性性特点，但但合同法自自由原则决决定了其仍仍具有民法法上的任意意性，可以以由当事人人自由约定定。 （二二）违约责责任的构成成要件1、违约行行为。是指指合同当事事人违反合合同义务的的行为。2、不存在在法定和约约定的免责责事由。需要强调的的是，我国国的违约责责任一般不不以过错为为构成要件件，适用严严格责任。即强调的的是违约行行为的客观观性，仅指指合同当事事人的行为为不符合合合同约定的的和法定的的

58、义务这样样一种状态态，而不问问当事人主主观上是否否有过错，是是否是故意意或过失违违约，除非非存在法定定或约定的的免责事由由。 （三三）违约行行为形态 11、拒绝履履行。2、迟延履行行。3、不不适当履行行。4、部部分履行。5、其他他不完全适适当履行，如如履行地点点、方法等等不适当。 （四四）违约责责任的责任任形式1、实际履履行。也称称强制实际际履行、依依约履行、继续履行行。 （11）实际履履行的特点点：是一种种违约后的的补救方式式；其基本本内容是要要求违约方方继续依据据合同约定定作出履行行；实际履履行可以和和违约金、损害赔偿偿和定金责责任并用，但但不能和解解除合同的的方式并用用。 （22）实际履

59、履行的构成成要件：11）必须有有违约行为为的存在。2）必须须要由非违违约方在合合理期限内内提出继续续履行的请请求。3）必必须能够履履行。一般般来说，在在金钱债务务中，违约约一方不得得以任何理理由拒绝履履行。在非非金钱债务务中，如依依据法律和和合同性质质不能实际际履行，则则违约方也也可以拒绝绝继续履行行。如对于于一些基于于人身依赖赖关系而产产生的合同同，如委托托合同、合合伙合同等等，具有严严格的人身身性质，如如果强制债债务人履行行义务，则则与合同的的根本性质质是相违背背的。4）实实际履行在在实施上是是可能的并并在经济上上是合理的的。2、损害赔赔偿。又称称违约损害害赔偿，是是指给对方方造成损失失的

60、，违约约方应依法法和依约承承担损害赔赔偿的责任任。 （11）损害赔赔偿的特点点：仅具有有补偿性而而不具有惩惩罚性，还还具有一定定程度上的的任意性，可可以在合同同中预先约约定损害赔赔偿责任。此外，损损害赔偿以以赔偿当事事人实际遭遭受的全部部损害为原原则。 （22）损害赔赔偿的限制制：合同同法第1113条规规定了损害害赔偿的可可预见性规规则，即损损害赔偿不不得超过违违反合同一一方订立合合同时预见见到或者应应当预见到到的因违反反合同可能能造成的损损失。如果果损害不可可预见，则则违约方不不应赔偿。 （案案例：一服服装厂定购购一批面料料做出口成成衣，后面面料厂迟延延供应面料料，导致服服装厂迟延延完成成衣