关于强制执行必强企业财产的法律意见书

1、 第 PAGE 14 页 共 NUMPAGES 14 页关于强制执执行必强企企业财产的的法律意见书书邵伯父文宝宝先生钧鉴鉴：鉴于债务人人刘必强所所控制的企企业（以下下简称“必强企业业”）所负巨巨额债务已已逾期且难难以追讨的的实际情况况，为尽可可能地执行行完结已查查封的债务务人资产、最大限度度的挽回您您父子三人人的财产损损失，提供供以下法律律意见：一、关于破破产程序对对民事执行行程序的影影响根据中华华人民共和和国民事诉诉讼法第第一百九十十九条（企企业法人破破产还债程程序）的规规定，企业业法人因严严重亏损，无无力清偿到到期债务，债债权人可以以向人民法法院申请宣宣告债务人人破产还债债，债务人人也可以

2、向向人民法院院申请宣告告破产还债债。也就是是说，债务务人无须经经过债权人人同意，即即可独立地地向人民法法院提出破破产申请。最高人民法法院关于于适用中中华人民共共和国民事事诉讼法若干问题题的意见第2444条规定，人人民法院受受理破产申申请后，对对债务人的的其他民事事执行程序序、财产保保全程序必必须中止。债务人的的所有财产产将被冻结结，已查封封的财产上上若未设定定抵押权，均均为破产还还债的财产产。这些财财产依法应应由无抵押押权的债权权人按比例例分配。二、关于如如何采取措措施对抗破破产程序由于破产程程序这一特特别程序可可以导致普普通民事执执行程序中中止，因此此，企业破破产程序是是优先于普普通民事执执

3、行程序的的，普通民民事执行程程序谈不上上“对抗”破产程序序的问题。2.1执行行情况密不不外宣从目前掌握握的情况来来看，债务务人肯定已已经是资不不抵债了，就就算他本人人不申请破破产，其他他债权人发发现该债务务人财产即即将被你们们执行走，肯肯定也会按按照“民事诉讼讼法破产还还债程序”的规定，向向法院申请请该债务人人破产的，从从而在债务务人所剩不不多的财产产中分得最最后一杯羹羹，以减少少自己的损损失。因此此，应当避避免让其它它债权人知知晓你们已已经查封的的财产。即即使不存在在破产一事事，根据最最高人民法法院关于于适用中中华人民共共和国民事事诉讼法若干问题题的意见297-299条条的规定，其其他债权人

4、人知道你们们查封了必必强企业的的财产，就就可以申请请参与分配配。2.2对法法院公关，促促使其尽快快执结目前，建议议你们尽可可能做法院院工作，看看能不能在在有人正式式提出破产产申请前给给你们执行行完毕，毕毕竟在现在在中国司法法界的现实实下，“工作”到位，什什么事情也也都有发生生的可能。不过你们们还是要做做好进入破破产程序的的准备，毕毕竟这也涉涉及到其他他债权人的的利益，相相信别人也也同样把债债务人看得得死死的，一一旦有什么么风吹草动动，肯定会会立即提出出申请，启启动破产程程序的。2.3阻止止必强企业业进入破产产程序虽然债务人人可以申请请破产，但但法律上对对申请破产产规定了必必要的条件件和限制。最

5、高人民民法院关关于审理企企业破产案案件若干问问题的规定定中的第第四、十二二、十四条条规定了相相关的条件件和限制，如如果存在法法律规定的的不允许申申请破产的的情形，如如不具备法法人资格、为了逃避避债务隐匿匿转移财产产、债务人人巨额财产产下落不明明且不能合合理解释财财产去向等等，那么债债务人的破破产申请应应依法不予予受理或驳驳回。因此此，建议你你们寻找必必强企业是是否存在法法律规定的的不允许申申请破产的的情形。三、关于如如何监督法法院执行虽然最高人人民法院出出台了相关关规定监督督法院的执执行工作（见见备查文件件之关于于执行案件件督办工作作的规定（试试行），但但经询律师师，我们认认为，这个个节骨眼上

6、上最好不要要跟法院叫叫板，拿类类似的规定定去“监督制约约”法院。俗俗语说“民不与官官斗”，跟法院院搞僵了，他他有的是办办法来害你你们，很简简单的说，只只要法院悄悄悄向别的的债权人透透露一点该该债务人资资不抵债，仅仅剩的财产产也将被你你们申请执执行走的消消息，你们们就不可能能顺利实现现执行的目目的，别的的债权人必必定马上申申请参与分分配或者启启动破产程程序。综上所述，我我们认为，保保障你方利利益的最优优措施是尽尽快执行完完结；如果果不能尽快快执结，则则应尽力阻阻止债务人人或其他债债权人申请请破产；如如果已经进进入破产程程序，那就就只能尽人人事、知天天命了，可可以争取达达成和解协协议、避免免破产分

7、配配，同时还还可以依法法参与清算算组和债权权人会议的的工作，多多算债务人人的破产财财产，少算算债务人的的破产债权权等等，可可参阅关于于破产程序序的法律规规定。致礼万永瑞2006年年7月备查文件：民事诉讼法法第十九章企业法人人破产还债债程序第一百百九十九条条企业法法人因严重重亏损，无无力清偿到到期债务，债债权人可以以向人民法法院申请宣宣告债务人人破产还债债，债务人人也可以向向人民法院院申请宣告告破产还债债。第二百百条债权人人可以组成成债权人会会议，讨论论通过破产产财产的处处理和分配配方案或者者和解协议议。第二百百零一条人民法院院可以组织织有关机关关和有关人人员成立清清算组织。清算组织织负责破产产

8、财产的保保管、清理理、估价、处理和分分配。第二百百零二条企业法人人与债权人人会议达成成和解协议议的，经人人民法院认认可后，由由人民法院院发布公告告，中止破破产还债程程序。第二百百零三条已作为银银行贷款等等债权的抵抵押物或者者其他担保保物的财产产，银行和和其他债权权人享有就就该抵押物物或者其他他担保物优优先受偿的的权利。抵抵押物或者者其他担保保物的价款款超过其所所担保的债债务数额的的，超过部部分属于破破产还债的的财产。第二百百零四条破产财产产优先拨付付破产费用用后，按照照下列顺序序清偿：（一）破破产企业所所欠职工工工资和劳动动保险费用用；（二）破破产企业所所欠税款；（三）破破产债权。破产财财产不

9、足清清偿同一顺顺序的清偿偿要求的，按按照比例分分配。第二百百零六条全民所有有制企业的的破产还债债程序适用用中华人民民共和国企企业破产法法的规定。不是法法人的企业业、个体工工商户、农农村承包经经营户、个个人合伙，不不适用本章章规定。最高人民法法院关于于适用中中华人民共共和国民事事诉讼法若干问题题的意见十六、企业业法人破产产还债程序序、具有法法人资格的的集体企业业、联营企企业、私人人企业以及及设在中国国领域内的的中外合资资经营企业业、中外合合作经营企企业和外资资企业等，适适用企业法法人破产还还债程序。、债权人人就其抵押押物或者其其他担保物物享有优先先受偿权。抵押权人人或者其他他担保物权权人在破产产

10、还债案件件受理后至至破产宣告告前请求优优先受偿的的，应经人人民法院准准许。抵押物物或者其他他担保物的的价款不足足其所担保保的债务数数额的，其其差额部分分列为破产产债权。、人民法法院受理破破产申请后后，对债务务人的其他他民事执行行程序、财财产保全程程序必须中中止。、依照民民事诉讼法法第二百零零一条的规规定，人民民法院组织织成立破产产清算组织织的，破产产财产处理理和分配方方案由破产产清算组织织提出，经经债权人会会议讨论通通过，报请请人民法院院裁定后执执行。、债权人人会议讨论论通过破产产财产的处处理和分配配方案，应应由出席会会议的有表表决权的债债权人的过过半数通过过，并且其其所代表的的债权额必必须占

11、无财财产担保债债权总额的的半数以上上；讨论通通过和解协协议草案，必必须占无财财产担保债债权总额的的三分之二二以上。、清算组组织在对破破产财产进进行保管、清理、估估价、处理理和分配过过程中，应应向人民法法院负责并并报告工作作，接受人人民法院和和债权人会会议的监督督。、破产财财产分配完完毕，由破破产清算组组织提请人人民法院裁裁定终结破破产程序。破产程序序终结后，未未得到清偿偿的债权不不再清偿。、破产程程序终结后后，由破产产清算组织织向破产企企业原登记记机关办理理注销登记记。、破产还还债案件，一一律用裁定定；当事人人除对驳回回破产申请请的裁定可可以上诉外外，对其他他裁定不准准上诉。、人民法法院审理破

12、破产还债案案件，除适适用民事诉诉讼法第十十九章的规规定外，并并可参照中华人民民共和国企企业破产法法（试行）的有关规规定。、被执行行人为公民民或者其他他组织，在在执行程序序开始后，被被执行人的的其他已经经取得执行行依据的或或者已经起起诉的债权权人发现被被执行人的的财产不能能清偿所有有债权的，可可以向人民民法院申请请参与分配配。、申请参参与分配，申申请人应提提交申请书书，申请书书应写明参参与分配和和被执行人人不能清偿偿所有债权权的事实和和理由，并并附有执行行依据。参与分分配申请应应当在执行行程序开始始后，被执执行人的财财产被清偿偿前提出。、被执行行人为公民民或者其他他组织，在在有其他已已经取得执执

13、行依据的的债权人申申请参与分分配的执行行中，被执执行人的财财产参照民民事诉讼法法第二百零零四条规定定的顺序清清偿，不足足清偿同一一顺序的，按按照比例分分配。清偿偿后的剩余余债务，被被执行人应应当继续清清偿。债权权人发现被被执行人有有其他财产产的，可以以随时请求求人民法院院执行。、被执行行人不能清清偿债务，但但对第三人人享有到期期债权的，人人民法院可可依申请执执行人的申申请，通知知该第三人人向申请执执行人履行行债务。该该第三人对对债务没有有异议但又又在通知指指定的期限限内不履行行的，人民民法院可以以强制执行行。、经申请请执行人和和被执行人人同意，可可以不经拍拍卖、变卖卖，直接将将被执行人人的财产

14、作作价交申请请执行人抵抵偿债务，对对剩余债务务，被执行行人应当继继续清偿。、被执行行人的财产产无法拍卖卖或变卖的的，经申请请执行人同同意，人民民法院可以以将该项财财产作价后后交付申请请执行人抵抵偿债务，或或者交付申申请执行人人管理；申申请执行人人拒绝接收收或管理的的，退回被被执行人。中华人民共共和国企业业破产法（试试行） （年月月日第六六届全国人人民代表大大会常务委委员会第十十八次会议议通过年月日日中华人民民共和国主主席令第四四十五号公公布自全全民所有制制工业企业业法实施满满三个月之之日起试行行） 第十二二条人民民法院受理理破产案件件后，债务务人对部分分债权人的的清偿无效效，但是债债务人正常常

15、生产经营营所必需的的除外。第二十十六条对对破产企业业未履行的的合同，清清算组可以以决定解除除或者继续续履行。第三十十五条人人民法院受受理破产案案件前六个个月至破产产宣告之日日的期间内内，破产企企业的下列列行为无效效：（一）隐隐匿、私分分或者无偿偿转让财产产；（二）非非正常压价价出售财产产；（三）对对原来没有有财产担保保的债务提提供财产担担保；（四）对对未到期的的债务提前前清偿；（五）放放弃自己的的债权。破产企企业有前款款所列行为为的，清算算组有权向向人民法院院申请追回回财产。追追回的财产产，并入破破产财产。第三十十七条清清算组提出出破产财产产分配方案案，经债权权人会议讨讨论通过，报报请人民法法

16、院裁定后后执行。破产财财产优先拨拨付破产费费用后，按按照下列顺顺序清偿：（一）破破产企业所所欠职工工工资和劳动动保险费用用；（二）破破产企业所所欠税款；（三）破破产债权。破产财财产不足清清偿同一顺顺序的清偿偿要求的，按按照比例分分配。第四十十条破产产企业有本本法第三十十五条所列列行为之一一，自破产产程序终结结之日起一一年内被查查出的，由由人民法院院追回财产产，依照本本法第三十十七条的规规定清偿。最高人民法法院关于于审理企业业破产案件件若干问题题的规定 法释20002223号 20002年7月18日由最最高人民法法院审判委委员会第11232次次会议通过过，现予公公布，自22002年年9月1日起施

17、行行。最高人人民法院20002年7月30日为正确确适用中中华人民共共和国企业业破产法（试试行）（以以下简称企企业破产法法）、中中华人民共共和国民事事诉讼法（以下简简称民事诉诉讼法），规规范对企业业破产案件件的审理，结结合人民法法院审理企企业破产案案件的实际际情况，特特制定以下下规定。二、关于破破产申请与与受理第四条条申请（被被申请）破破产的债务务人应当具具备法人资资格，不具具备法人资资格的企业业、个体工工商户、合合伙组织、农村承包包经营户不不具备破产产主体资格格。第十二二条人民民法院经审审查发现有有下列情况况的，破产产申请不予予受理：（一）债债务人有隐隐匿、转移移财产等行行为，为了了逃避债务务

18、而申请破破产的；（二）债债权人借破破产申请毁毁损债务人人商业信誉誉，意图损损害公平竞竞争的。第十四四条人民民法院受理理企业破产产案件后，发发现不符合合法律规定定的受理条条件或者有有本规定第第十二条所所列情形的的，应当裁裁定驳回破破产申请。人民法法院受理债债务人的破破产申请后后，发现债债务人巨额额财产下落落不明且不不能合理解解释财产去去向的，应应当裁定驳驳回破产申申请。破产申申请人对驳驳回破产申申请的裁定定不服的，可可以在裁定定送达之日日起十日内内向上一级级人民法院院提起上诉诉。第二十十条人民民法院受理理企业破产产案件后，对对债务人财财产的其他他民事执行行程序应当当中止。以债务务人为被告告的其他

19、债债务纠纷案案件，根据据下列不同同情况分别别处理：（一）已已经审结但但未执行完完毕的，应应当中止执执行，由债债权人凭生生效的法律律文书向受受理破产案案件的人民民法院申报报债权。四、关于破破产和解与与破产企业业整顿第二十十五条人人民法院受受理企业破破产案件后后，在破产产程序终结结前，债务务人可以向向人民法院院申请和解解。人民法法院在破产产案件审理理过程中，可可以根据债债权人、债债务人具体体情况向双双方提出和和解建议。人民法法院作出破破产宣告裁裁定前，债债权人会议议与债务人人达成和解解协议并经经人民法院院裁定认可可的，由人人民法院发发布公告，中中止破产程程序。人民法法院作出破破产宣告裁裁定后，债债

20、权人会议议与债务人人达成和解解协议并经经人民法院院裁定认可可，由人民民法院裁定定中止执行行破产宣告告裁定，并并公告中止止破产程序序。第二十十六条债债务人不按按和解协议议规定的内内容清偿全全部债务的的，相关债债权人可以以申请人民民法院强制制执行。第二十十七条债债务人不履履行或者不不能履行和和解协议的的，经债权权人申请，人人民法院应应当裁定恢恢复破产程程序。和解解协议系在在破产宣告告前达成的的，人民法法院应当在在裁定恢复复破产程序序的同时裁裁定宣告债债务人破产产。五、关于破破产宣告第三十十一条企企业破产法法第三条第第一款规定定的“不能清偿偿到期债务务”是指：（一）债债务的履行行期限已届届满；（二）

21、债债务人明显显缺乏清偿偿债务的能能力。债务人人停止清偿偿到期债务务并呈连续续状态，如如无相反证证据，可推推定为“不能清偿偿到期债务务”。第三十十八条破破产宣告后后，债权人人或者债务务人对破产产宣告有异异议的，可可以在人民民法院宣告告企业破产产之日起十十日内，向向上一级人人民法院申申诉。上一一级人民法法院应当组组成合议庭庭进行审理理，并在三三十日内作作出裁定。第四十十条第一一次债权人人会议应当当在人民法法院受理破破产案件公公告三个月月期满后召召开。除债债务人的财财产不足以以支付破产产费用，破破产程序提提前终结外外，不得以以一般债权权的清偿率率为零为理理由取消债债权人会议议。七、关于清清算组第四十

22、十七条人人民法院应应当自裁定定宣告企业业破产之日日起十五日日内成立清清算组。清算组组有损害债债权人利益益的行为或或者其他违违法行为的的，人民法法院可以根根据债权人人的申请或或者依职权权予以纠正正。人民法法院可以根根据债权人人的申请或或者依职权权更换不称称职的清算算组成员。第五十十二条清清算组应当当列席债权权人会议，接接受债权人人会议的询询问。债权权人有权查查阅有关资资料、询问问有关事项项；清算组组的决定违违背债权人人利益的，债债权人可以以申请人民民法院裁定定撤销该决决定。八、关于破破产债权第五十十五条下下列债权属属于破产债债权：（一）破破产宣告前前发生的无无财产担保保的债权；（二）破破产宣告前

23、前发生的虽虽有财产担担保但是债债权人放弃弃优先受偿偿的债权；（三）破破产宣告前前发生的虽虽有财产担担保但是债债权数额超超过担保物物价值部分分的债权；（四）票票据出票人人被宣告破破产，付款款人或者承承兑人不知知其事实而而向持票人人付款或者者承兑所产产生的债权权；（五）清清算组解除除合同，对对方当事人人依法或者者依照合同同约定产生生的对债务务人可以用用货币计算算的债权；（六）债债务人的受受托人在债债务人破产产后，为债债务人的利利益处理委委托事务所所发生的债债权；（七）债债务人发行行债券形成成的债权；（八）债债务人的保保证人代替替债务人清清偿债务后后依法可以以向债务人人追偿的债债权；（九）债债务人的

24、保保证人按照照中华人人民共和国国担保法第三十二二条的规定定预先行使使追偿权而而申报的债债权；（十）债债务人为保保证人的，在在破产宣告告前已经被被生效的法法律文书确确定承担的的保证责任任；（十一一）债务人人在破产宣宣告前因侵侵权、违约约给他人造造成财产损损失而产生生的赔偿责责任。（十二二）人民法法院认可的的其他债权权。以上第第（五）项项债权以实实际损失为为计算原则则。违约金金不作为破破产债权，定定金不再适适用定金罚罚则。第六十十条与债债务人互负负债权债务务的债权人人可以向清清算组请求求行使抵销销权，抵销销权的行使使应当具备备以下条件件：（一）债债权人的债债权已经得得到确认；（二）主主张抵销的的债

25、权债务务均发生在在破产宣告告之前。经确认认的破产债债权可以转转让。受让让人以受让让的债权抵抵销其所欠欠债务人债债务的，人人民法院不不予支持。第六十十一条下下列债权不不属于破产产债权：（一）行行政、司法法机关对破破产企业的的罚款、罚罚金以及其其他有关费费用；（二）人人民法院受受理破产案案件后债务务人未支付付应付款项项的滞纳金金，包括债债务人未执执行生效法法律文书应应当加倍支支付的迟延延利息和劳劳动保险金金的滞纳金金；（三）破破产宣告后后的债务利利息；（四）债债权人参加加破产程序序所支出的的费用；（五）破破产企业的的股权、股股票持有人人在股权、股票上的的权利；（六）破破产财产分分配开始后后向清算组

26、组申报的债债权；（七）超超过诉讼时时效的债权权；（八）债债务人开办办单位对债债务人未收收取的管理理费、承包包费。上述不不属于破产产债权的权权利，人民民法院或者者清算组也也应当对当当事人的申申报进行登登记。第六十十二条政政府无偿拨拨付给债务务人的资金金不属于破破产债权。但财政、扶贫、科科技管理等等行政部门门通过签订订合同，按按有偿使用用、定期归归还原则发发放的款项项，可以作作为破产债债权。第六十十三条债债权人对清清算组确认认或者否认认的债权有有异议的，可可以向清算算组提出。债权人对对清算组的的处理仍有有异议的，可可以向人民民法院提出出。人民法法院应当在在查明事实实的基础上上依法作出出裁决。九、关

27、于破破产财产第六十十四条破破产财产由由下列财产产构成：（一）债债务人在破破产宣告时时所有的或或者经营管管理的全部部财产；（二）债债务人在破破产宣告后后至破产程程序终结前前取得的财财产；（三）应应当由债务务人行使的的其他财产产权利。第六十十五条债债务人与他他人共有的的物、债权权、知识产产权等财产产或者财产产权，应当当在破产清清算中予以以分割，债债务人分割割所得属于于破产财产产；不能分分割的，应应当就其应应得部分转转让，转让让所得属于于破产财产产。第六十十六条债债务人的开开办人注册册资金投入入不足的，应应当由该开开办人予以以补足，补补足部分属属于破产财财产。第六十十七条企企业破产前前受让他人人财产

28、并依依法取得所所有权或者者土地使用用权的，即即便未支付付或者未完完全支付对对价，该财财产仍属于于破产财产产。第六十十八条债债务人的财财产被采取取民事诉讼讼执行措施施的，在受受理破产案案件后尚未未执行的或或者未执行行完毕的剩剩余部分，在在该企业被被宣告破产产后列入破破产财产。因错误执执行应当执执行回转的的财产，在在执行回转转后列入破破产财产。第六十十九条债债务人依照照法律规定定取得代位位求偿权的的，依该代代位求偿权权享有的债债权属于破破产财产。第七十十条债务务人在被宣宣告破产时时未到期的的债权视为为已到期，属属于破产财财产，但应应当减去未未到期的利利息。关于执行案案件督办工工作的规定定（试行）2006年年5月18日最高高人民法院院印发了关于执行行案件督办办工作的规规定等三三项执行工工作制度的的通知（法法发20006111号），一一是关于于执行案件件督办工作作的规定（试试行）、二是关关于执行款款物管理工工作的规定定（试行）、三是人民法院院执行文书书立卷归档档办法（试试行）。为了加加强和规范范上级法院院对下级法法院执行案案件的监督督，根据中华人民民共和国民民事诉讼法法及有关关司法解释释的规定，结结合人民法法院执行工工作的实践践，制定本本规定。第一条条最高人人民法院