司法考试民法重点法条与真题详解

1、司法考试民法重点法条和真题详解民法重点法条和真题重点法条1第一百四十五条涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另 有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。第一百二十六条涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律 另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、 中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。（详解）对合同关系的法律适用，我国以意思自治为首要原则，以最密切联系原则为补充。 在采用意思自治原则时应注意：（1

2、）当事人所选择的法律不必与合同有一定的联系。例如， 中美两国当事人订立合同可以选择与合同无任何联系的英国法适用于合同。（2）合同法 第126条规定的三类合同（在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作 经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同）必须适用中国法律，不能选择。（例题）（2002年试卷一第63题）依照我国法律的规定，下列哪些合同必须适用我国法律？A德国甲公司与法国乙公司依照中华人民共和国外资企业法，为共同投资在 中国设立企业丙而订立的合同B 美国甲公司与我国乙公司依照中华人民共和国中外合资经营企业法，为共 同投资在中国设立企业丙而订立的合同C 日本国甲公司与意大利国乙

3、公司及中国丁公司依照中华人民共和国中外合作 经营企业法，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同D 中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行的中外合作勘探开发自然 资源合。答案BCD重点法条2第一百四十六条侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相 同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的， 不作为侵权行为处理。（相关法条）民通意见187侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两 者不一致时，人民法院可以选择适用。（详解）对侵权行为本条规定的法律适用原则是：（1

4、）侵权行为地法原则，侵权行为地包 括侵权行为实施地和结果发生地。（2）当事人双方同一国籍或在同一国家有住所的，也可 选择适用当事人本国法律或者住所地法律。（3）在侵权行为的认定上重叠适用侵权行为地 法和法院地法。中国法院受理发生在国外的侵权行为时，如果作为侵权行为地法的外国法 认为是侵权行为，而作为法院地法的中国法不认为是侵权行为，不作为侵权行为处理。（例题）英国人甲在北京驾车同时撞伤中国人乙和英国人丙，乙和丙在中国同一法院起诉， 中国法院应适用哪国法律确定对乙、丙的损害赔偿？A 都适用中国法B 都适用英国法C 对乙的损害赔偿适用中国法，对丙的损害赔偿适用英国法D 对乙的损害赔偿适用英国法，对

5、丙的损害赔偿适用中国法答案AC重点法条3第一百四十七条中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适 用受理案件的法院所在地法律。(相关法条)民通意见188我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我 国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。(详解)民通意见第188条是对民法通则第147条的进一步说明：(1)离婚及其财产分割，仍适用法院地法；(2)认定婚姻无效，则适用婚姻缔结地法。（例题）（1998年试卷一第39题）甲与乙系大学同班同学，1987年甲大学毕业后赴加拿大留学并定居加拿大，1993 年取得加拿大国籍。1988年乙赴美国留学，1993年成为美国

6、加州永久居民，1995年甲乙同 游欧洲，并随后在意大利按当地法律结婚。1996年乙回到中国，不再与甲来往。一年后， 向中国法院提出与甲离婚。中国法院在认定甲乙的婚姻是否有效时，应适用何国法律？A美国加州法律B 加拿大法律C 意大利法律D 中国法律答案C重点法条4第一百四十八条扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。（相关法条）民通意见189父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之 间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住 所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的联系。（详解）应注意理解何为与被扶养人有最密切

7、的联系的国家的法律。民通意见第189条 对此作出了明确的规定。（例题）（2003年试卷一第64题）按照我国民法通则及其司法解释的规定，父母子女相互之间的扶养、夫妻相 互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系的 国家的法律。下列哪些国家可以视为与被扶养人有最密切联系的国家？A 扶养人和被扶养人的国籍国B 扶养人和被扶养人的住所地国C 扶养人和被扶养人的居所地国D供养被扶养人的财产所在地国答案ABD和国外资企业法，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同B 美国甲公司与我国乙公司依照中华人民共和国中外合资经营企业法，为共 同投资在中国设立企业丙而订立的合同C 日本

8、国甲公司与意大利国乙公司及中国丁公司依照中华人民共和国中外合作 经营企业法，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同D 中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行的中外合作勘探开发自然 资源合。答案BCD重点法条2第一百四十六条侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相 同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的， 不作为侵权行为处理。（相关法条）民通意见187侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两 者不一致时，人民法院可以选择适用。（详解）对侵权行为本条规定的

9、法律适用原则是：（1）侵权行为地法原则，侵权行为地包 括侵权行为实施地和结果发生地。（2）当事人双方同一国籍或在同一国家有住所的，也可 选择适用当事人本国法律或者住所地法律。（3）在侵权行为的认定上重叠适用侵权行为地 法和法院地法。中国法院受理发生在国外的侵权行为时，如果作为侵权行为地法的外国法 认为是侵权行为，而作为法院地法的中国法不认为是侵权行为，不作为侵权行为处理。（例题）英国人甲在北京驾车同时撞伤中国人乙和英国人丙，乙和丙在中国同一法院起诉， 中国法院应适用哪国法律确定对乙、丙的损害赔偿？A 都适用中国法B 都适用英国法C 对乙的损害赔偿适用中国法，对丙的损害赔偿适用英国法D 对乙的损

10、害赔偿适用英国法，对丙的损害赔偿适用中国法答案AC重点法条3第一百四十七条中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适 用受理案件的法院所在地法律。（相关法条）民通意见188我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我 国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。（详解）民通意见第188条是对民法通则第147条的进一步说明：（1）离婚及其财产分割，仍适用法院地法；（2）认定婚姻无效，则适用婚姻缔结地法。（例题）（1998年试卷一第39题）甲与乙系大学同班同学，1987年甲大学毕业后赴加拿大留学并定居加拿大，1993 年取得加拿大国籍。1988年乙赴美国留学

11、，1993年成为美国加州永久居民，1995年甲乙同 游欧洲，并随后在意大利按当地法律结婚。1996年乙回到中国，不再与甲来往。一年后， 向中国法院提出与甲离婚。中国法院在认定甲乙的婚姻是否有效时，应适用何国法律？A美国加州法律B 加拿大法律C 意大利法律D 中国法律答案C重点法条4第一百四十八条扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。（相关法条）民通意见189父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之 间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住 所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的联系。（详解）应注意理解何

12、为与被扶养人有最密切的联系的国家的法律。民通意见第189条 对此作出了明确的规定。（例题）（2003年试卷一第64题）按照我国民法通则及其司法解释的规定，父母子女相互之间的扶养、夫妻相 互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系的 国家的法律。下列哪些国家可以视为与被扶养人有最密切联系的国家？A 扶养人和被扶养人的国籍国B 扶养人和被扶养人的住所地国C 扶养人和被扶养人的居所地国D供养被扶养人的财产所在地国答案ABD重点法条5第一百五十条依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共 和国的社会公共利益。（相关法条）民通意见192依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该 国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适 用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。193对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：（1）由当事人提供；（2） 由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供;（3）由我国驻该国使领馆提供；（4） 由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中 华人民共和国法律。（详解）本条是