夫妻共同财产分割之公司股权或企业权益法律指引

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3、tion. Civil air defense work夫妻共同财产分割之公司股权/企业权益法律指引2003 最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）第十六条 人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过

4、半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。2001 广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见32一方以夫妻共同财产与他人合伙经营或者投资成立有限责任公司等企业的，在合伙企业或有限责任公司未经依法清算前，另一方不得请求直接分割企业的财产。 前款所述企业权益的分割应当由双方协商，协商不成的，依照占有企业财产的一方补偿另一方相当于所占财产份额一半价值的原则进行处理： (1)投资成立合伙企业的，可将夫妻财产份额全部处理

5、给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可在其他合伙人一致同意的前提下，由经营一方向另一方直接转让一半的财产份额。 (2)投资成立有限责任公司的，可将夫妻全都股份处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可以在全体股东过半数同意及受让一方具备公司章程规定的股东条件的前提下，由经营一方向另一方直接转让一半股份。 (3)以夫妻一方的名义投资购买上市公司股票的，人民法院可调解或判决双方各占一半份额。 (4)投资购买未上市的股份有限公司发行的内部股权的，应将全部股权处理给原持股人所有，由原持股人折价补偿给另一方。 2006 广东省高级人民法院关于审理婚姻纠纷案件若干问题的指导意见10

6、、一方以自己名义将夫妻共同财产投资于个体经济组织、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司，双方在离婚时对上述权益的价值协商不成，另一方又不愿意参与经营的，人民法院可依附当事人的申请委托评估机构对投资权益的价值进行评估，取得投资权益的一方应给予另一方相当于投资权益一半价值的补偿。2002 山东高级法院关于新婚姻法适用中若干问题的调查报告-财产分割方面(一)离婚时的财产分割方面根据婚姻法的规定，离婚时应当对夫妻共同财产进行分割，在离婚案件中，一般性的财产如工资、奖金收入、知识产权收益、受遗赠或继承所得的财产等往往较好分割，争议也不大，但是对于生产经营性的财产和特定场合下的财产，因涉及到与其他法律法规

7、的协调，因而难度较大。所谓生产经营性财产是指在夫妻关系存续期间，一方或双方以夫妻共同财产投资于生产经营活动所获得的各种收益以及这些用于投资的财产。它包括夫妻一方或双方独自或与他人合资设立的各种类型的企业的财产及其收益。由于这些财产及其收益往往具有一定的独立性，且涉及到第三人的利益，因此在分割时必须注意与其他法律如合伙企业法、公司法等的协调。特定场合下的财产，包括夫妻共同居住的“部分产权”房屋、共同承租的房屋、土地承包经营权、家庭保险的收益等，因这些财产也不仅是涉及到夫妻双方的利益，故在分割时也宜慎重。以下详述之。2002 山东高级法院关于新婚姻法适用中若干问题的调查报告-财产分割方面1离婚时有

8、关企业的处理(1)总的原则正确界定财产，分清财产性质，划清财产界限。根据婚姻法的规定，正确区分夫妻共同财产与各自所有的财产、婚前财产与婚后财产、婚前一方所有的财产与该财产在婚后产生的收益、夫妻共有财产与他人财产、有约定归属的财产与无约定归属的财产、企业财产权与企业经营权。在审判实践中，法院应进行多方面的审查，以工商登记资料为基础，参照相关法律法规，同时审查企业的资金来源、实际经济结构形式和运行机制，查明夫妻双方在企业中所发挥的作用、影响程度，以及夫妻双方在共同经营性财产中所占的真实份额。2002 山东高级法院关于新婚姻法适用中若干问题的调查报告-财产分割方面坚持合法性原则，依法处理。由于对企业

9、处理涉及到不同的法律调整范围，在具体操作时，除了坚持婚姻法的基本原则外，必须遵守相关企业管理法律法规的规定。如合伙企业中，必须遵守重大事项由合伙人一致通过的规定，公司中必须遵守资本确定、资本维持、资本不变的资本三原则。遵守股份转让的一般规定，涉及企业变更的，必须遵守企业变更的实体性和程序性规定等。2002 山东高级法院关于新婚姻法适用中若干问题的调查报告-财产分割方面依法维护第三人的合法权益。对企业的处理往往涉及到善意第三人和其他出资人的利益，在分割财产时不得将第三人的财产作为夫妻共同财产分割，对于必须征得第三人同意的财产变动，应事先取得第三人的同意，否则，夫妻一方或双方应对因此而给第三人造成

10、的损失承担赔偿责任。2002 山东高级法院关于新婚姻法适用中若干问题的调查报告-财产分割方面如果夫妻双方都想继续经营企业但又不愿与对方一起经营，应当尊重当事人的意思，由于双方当事人之间已经丧失了作为企业运营基础的当事人互信，双方共同经营已无实际必要，对企业进行清算也不太合适，应当根据企业的实际情况处理：适合分立的，进行企业分立；不适合分立的： 根据有利于当事人利益、有利于企业经营的原则，斟酌双方当事人的经营能力和对企业的实际贡献等因素判决企业由一方所有和经营，在对企业资产进行审计、评估后按照企业净资产(总资产减去企业债务)的一半(在双方以各自所有的财产出资时则按照出资比例)补偿另一方，并办理相

11、应的变更登记手续，或者由双方同意的其他人取代未取得企业所有权和经营权的一方的地位，并根据前面的原则予以补偿。这样做的理由是：企业一旦成立，其财产便获得了相对的独立性，即使合伙企业也不例外，在企业存续期问，出资人不得擅自抽回其出资，这是其应负的法律义务。除了合伙企业、个人独资企业可以有条件地分割外，根据公司法的规定，有限责任公司的出资人只能转让其股份，而不得抽回其出资，故而在离婚时，关于有限责任公司的股份处理也应遵循这一原则。由于夫妻共同设立的企业往往是建立在牢固的互信基础上的，鉴于互信的基础已因离婚和财产分剖而丧失，他人若要加入到企业中来，受让一方份额的人必须得到另一方的同意。需要注意的是，在

12、有限责任公司的一方出资人转让其股份时，由于另一方有优先购买权，在另一方行使优先购买权时，或者公司分立时，公司已不符合公司法关于有限责任公司的条件的规定，因而公司形式发生重大变化，必须办理变更登记。参考法律规范2001 广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见粤高法发200144号 全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国婚姻法的决定已于2001年4月2 8日公布施行。为正确适应修改后的中华人民共和国婚姻法（下称婚姻法），审理好婚姻案件，结合审判实践，提出如下指导意见： 一、关于程序问题 1无效婚姻当事人或利害关系人向人民法院申请宣告婚姻无效的，人民法院应当受理。 前款所称的

13、“婚姻”是指登记婚姻；前款所称的“利害关系人”是指无效婚姻当事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女，以及未成年的无效婚姻当事人的其他监护人。 2人民法院在审理请求宣告婚姻无效的案件时，申请人为无效婚姻当事人的，可以根据其诉讼请求对同居期间的财产、子女等问题作出判决；申请人为利害关系人的，对无效婚姻当事人同居期间的财产、子女等问题，不予处理，告知其由无效婚姻当事人另行起诉解决。 3因重婚导致婚姻无效，人民法院处理无效婚姻当事人同居期间的财产时，应当征求其合法配偶的意见，该配偶可以作为有独立请求权的第三人申请参加诉讼。 4当事人向人民法院提起离婚诉讼，经审查具有婚姻法

14、第十条规定的无效婚姻情形的，人民法院可以直接宣告婚姻无效，并依照婚姻法第十二条的规定，对同居期间的财产、子女等问题作出处理。 5当事人以受欺诈、诱骗、包办等为由，向人民法院起诉请求撤销婚姻的，人民法院不予受理。但当事人以上述理由请求离婚的，人民法院应予受理。 利害关系人以当事人受胁迫为由请求撤销婚姻的，人民法院不予受理。 6在婚姻关系存续期间，当事人以配偶实施家庭暴力或虐待家庭成员为由，向人民法院提起民事诉讼，请求停止侵害的，人民法院不予受理，告知当事人依照婚姻法第四十三条规定找有关部门处理。 7当事人离婚时，未直接抚养子女的男方或女方未经人民法院的判决书或调解书确定对子女的探望权利，离婚后，

15、该男方或女方向人民法院起诉，请求行使探望权利的，人民法院应予受理。 8不直接抚养子女的男方或女方已经人民法院的判决书或调解书确定其对子女的探望权利，其中一方因有婚姻法第三十八条第三项规定的事由，需要中止其探望子女权利的，另一方可按照中华人民共和国民事诉讼法执行程序的有关规定，申请人民法院裁定中止对方探望子女的权利。 9当事人以婚姻法第四十六条规定，对与自己配偶重婚、同居的第三者提起民事诉讼或者以自己配偶和第三者为共同被告提起民事诉讼，要求第三者承担损害赔偿责任的，人民法院不予受理。 二、关于结婚问题 10没有配偶的男女，未办结婚登记即以夫妻名义同居生活，在婚姻法实施后起诉到人民法院请求离婚的，

16、分别以下列不同情况处理： (1)同居行为发生在1986年3月15日婚姻登记办法施行之前的按照最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见第一条规定处理； (2)同居行为发生在1986年3月15日婚姻登记办法施行之后、1994年2月1日婚姻登记管理条例施行之前的，按照最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见第二条规定处理； (3)同居行为发生在1994年2月1日婚姻登记管理条例施行之后的，按照最高人民法院关于适用新的婚姻登记管理条例的通知处理，即“没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护”。

17、11当事人根据婚姻法第八条规定补办了结婚登记的，婚姻关系的效力可以溯及到双方具备结婚的法定条件之时，但人民法院不能在判决书主文中责令双方当事人补办结婚登记。 12人民法院在审理继承、抚养、监护等案件中，发现没有配偶的男女，未办结婚登记即以夫妻名义同居生活的，对其婚姻关系的认定，应按本意见第10条的规定处理。 13人民法院依照婚姻法第七条规定，在审查当事人是否患有医学上认为不应当结婚的疾病时，应当依照中华人民共和国母婴保健法的规定，委托医疗保健机构提出医学意见。 14人民法院在审理申请宣告婚姻无效的案件时，对婚姻法第十条规定的婚姻无效的情形，如在起诉前已经消除的，应驳问当事人的诉讼请求。 15人

18、民法院根据婚姻法第十一条规定，审理撤销婚姻的案件时，对符合下列条件的，可以认定为“受胁迫”： (1)行为人主观上有胁迫的故意； (2)行为人客观上实施了威胁、暴力、强迫等行为，且该行为是以对受胁迫人本人或其近亲属的生命、健康、自由、名誉、财产等方面造成损害为要挟； (3)行为人的胁迫行为导致受胁迫一方违背真实意愿而结婚。 16婚姻法第十一条规定：“撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。”这里的“一年”是除斥期间，不存在中止、中断、延长的事由。 三、关于离婚问题 17婚姻法所称的“有配偶者与他人同居”，是指有配偶者与婚外异性共同生活，关系相对稳定，且共同生活的时间达到三个月以上。 18

19、婚姻法第三十二条第三款第(五)项所称的“其他导致夫妻感情破裂的情形”，可参照最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见的规定，从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、有无和好的可能等方面作出判断。 19婚姻法第三十三条所称的“军人一方有重大过错”主要包括下列情形： (1)重婚或与他人同居的； (2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； (3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； (4)其他严重伤害夫妻感情的情形。 20当事人离婚时对行使探望权不能达成一致意见的，人民法院应根据有利于子女身心健康和学习生活的原则，对行使探望权的方式、次数、地点、交接等作出判决。 当事人请求对十周

20、岁以上的末成年子女行使探望权的，人民法院应征求未成年子女的意见，并结合其他实际情况作出判决。 21直接抚养子女的男方或女方拒不履行有关探望权的生效判决或调解书，另一方申请强制执行的，人民法院应对不履行义务的一方进行教育，责令其履行义务。经责令后仍不履行义务的，可采取罚款、拘留等强制措施，另一方也可以起诉请求变更抚养关系。 对于子女不接受探望的，人民法院应做好申请人的思想工作，待子女消除顾虑后再执行。禁止对子女的人身进行强制执行。 22婚姻法第三十八条第三款规定的“不利于子女身心健康的”，主要是指不直接抚养子女的一方有下列情形： (1)患有严重精神病或尚未治愈的烈性传染性疾病的； (2)对子女实

21、施家庭暴力或虐待子女的； (3)其他不利于子女身心健康的情形。 23婚姻法第四十二条所称的“生活困难”，是指在离婚时夫妻一方个人的收入和全部的财产不足以维持最近时期的基本生活。主要包括： (1)一方有残疾或患有重大疾病，完全或大部分丧失劳动能力，又没有其他生活来源； (2)一方因客观原因失业且收入低于本市城镇居民最低生活保障线； (3)其他生活特别困难的情形。 “适当帮助”的具体办法，由双方当事人协议；协议不成时，由人民法院根据生活困难一方的实际需要和另一方的经济能力等具体情况判定，帮助的内容既可以是房屋的所有权或使用权等实物形式，也可以是金钱。 24夫妻没有书面约定婚姻关系存续期间所得的财产

22、归各自所有（即实行共同财产制)，离婚时，一方以抚育子女、照料老人等付出较多义务为由，根据婚姻法第四十条的规定要求另一方补偿的，不予支持。 25婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。 精神损害赔偿的认定和处理参照最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(法释20017号)的相关规定。 四、关于财产处理问题 26夫妻一方的婚前财产，双方对其归属问题没有约定，在婚姻法实施后起诉到人民法院的，该财产不因婚姻关系的持续而转化为夫妻共同财产。 27婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”，可根据最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若

23、干具体意见的规定进行认定，但与婚姻法第十七、十八条规定有抵触的除外。 28夫妻双方对婚姻关系存续期间所得的财产，虽然没有书面约定其归属，但在诉讼中双方认可有口头约定且无争议的，该约定对双方具有约束力。 29夫妻双方约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，第三人在事前知道该约定而与夫或妻一方发生债权债务关系的，该约定对第三人有效；第三人在事前不知道的，夫妻之间的约定不得对抗第三人。夫或妻以第三人知道夫妻双方约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有为由，要求以妻或夫一方所有的财产清偿债务的，应当对第三人知道该约定的事实承担举证责任。 30在婚姻关系存续期间，一方未经对方同意，擅自资助与其没有抚养

24、义务的亲友所负的债务；一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务等，应视为个人债务。 个人债务由个人承担清偿责任。 31夫妻离婚时，属于夫妻共同财产的生产资料或者私营企业，可分给有经营条件和能力的一方。分得该生产资料或私营企业的一方对另一方应给予相当于该财产或企业一半价值的补偿。 32一方以夫妻共同财产与他人合伙经营或者投资成立有限责任公司等企业的，在合伙企业或有限责任公司未经依法清算前，另一方不得请求直接分割企业的财产。 前款所述企业权益的分割应当由双方协商，协商不成的，依照占有企业财产的一方补偿另一方相当于所占财产份额一半价值的原则进行处理： (1)投资成立合

25、伙企业的，可将夫妻财产份额全部处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可在其他合伙人一致同意的前提下，由经营一方向另一方直接转让一半的财产份额。 (2)投资成立有限责任公司的，可将夫妻全都股份处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可以在全体股东过半数同意及受让一方具备公司章程规定的股东条件的前提下，由经营一方向另一方直接转让一半股份。 (3)以夫妻一方的名义投资购买上市公司股票的，人民法院可调解或判决双方各占一半份额。 (4)投资购买未上市的股份有限公司发行的内部股权的，应将全部股权处理给原持股人所有，由原持股人折价补偿给另一方。 33人民法院在审理涉港澳的离婚案件时

26、，对一方在港澳的动产和不动产，只要能证明属于夫妻共同财产的，应与内地的夫妻共同财产合并 处理。 在对港澳的财产和内地的财产合并处理时，可将港澳的财产分给港澳一方，由其向内地一方作适当的金钱补偿；或者扣减港澳一方在内地财产的应得份额，将内地的财产全部或部分分给内地一方。 如判决子女由内地的一方抚养，可将港澳一方应分得的在内地的财产份额折抵抚育费用，直接处理给内地一方所有。 34起诉离婚前，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，人民法院在分割夫妻共同财产时，可参照婚姻法第四十七条规定，对该行为人少分或不分。 35夫妻离婚后，其中一方当事人根据婚姻法第四十七条规定向

27、人民法院提起民事诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的，应当在知道或者应当知道权利被侵害之日起二年内主张权利，否则，人民法院对其主张不予支持。 五、关于婚姻法的溯及力问题 36婚姻法修改后正在审理的一、二审婚姻家庭纠纷案件，一律适用修改后的婚姻法。 当事人以婚姻法为依据，申请对适用修改前的婚姻法作出的并已经发生法律效力的民事判决或调解进行再审的，人民法院不予受理。【2002】山东高级法院关于新婚姻法适用中若干问题的调查报告-财产分割方面(2002年4月23日)山东省高级人民法院 TOC o 1-5 n h z u HYPERLINK l _Toc284611487 一、贯彻实施新婚姻法的情况 HYP

28、ERLINK l _Toc284611488 二、审判实践中存在的问题及原因分析 HYPERLINK l _Toc284611489 三、我们的主要做法 HYPERLINK l _Toc284611490 (一)离婚时的财产分割方面 HYPERLINK l _Toc284611491 1离婚时有关企业的处理 HYPERLINK l _Toc284611492 2一方婚前的财产在婚后的转化及其收益的处理 HYPERLINK l _Toc284611493 3夫妻共同出资设立的学校的处理 HYPERLINK l _Toc284611494 4离婚时住房的处理 HYPERLINK l _Toc284

29、611495 5离婚时家庭保险的处理 HYPERLINK l _Toc284611496 6离婚时有关农村承包经营权的处理最高人民法院：根据你院法(民一)明传(2002)第l号和(2002)法民一字第1号通知，我院组织人员就婚姻法适用中的若干问题进行了调查，现报告如下：一、贯彻实施新婚姻法的情况新婚姻法颁布实施后，我们迅速组织力量，展开了对新婚姻法的宣传学习活动。邀请最高法院的专家、领导就婚姻家庭案件中的理论和实务问题进行专题讲座，对保证适用法律的准确性起到了重要作用。组织民事审判人员认真学习第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过的全国人民代表大会常务委员会关于修改(中华人民共和国

30、婚姻法)的决定，并利用院长培训班、庭长培训班、审判长培训班等各种形式，对审判人员进行业务培训。全庭人员还于2002年3。4月份参加了最高法院在全国举办的婚姻法等司法解释学习班，进一步领会了新颁法律的精神。联系审判实际，在山东法制报(审判周刊)上辟出专栏进行针对修改后的婚姻法有关理论问题的探讨，使大家明确了立法目的，掌握了立法精神，正确理解婚姻法的有关规定，能够准确地适用婚姻法。为指导审判实践，编写了新编婚姻法的适用等业务书籍。针对婚姻法司法解释在理解和适用中可能存在的问题，我们拟于2002年56月份与山东省法官学院共同举办婚姻法及相关司法解释培训班，计划培训审判人员1000人左右。在审判方面，

31、各级人民法院在审判实践中结合审判实际，注重对新婚姻法的运用。据统计，2002年第一季度，我省各级人民法院共受理婚姻家庭案件21813件，其中涉及离婚的案件18595件，宣告婚姻无效和撤销婚姻的案件12件，涉及财产的案件232件，涉及探望权的案件25件，涉及抚养、扶养关系的案件1046件，涉及解除同居关系的案件231件，分别占一季度受理案件总数的8525、006、106、011、480和106。共结案10913件，其中离婚案件结案6051件，占结案总数的5545。在离婚案件中，共判决解除婚姻关系案件1479件，占离婚案件结案总薮的2444，调解解除婚姻关系案件3078件，占离婚案件总数的5087

32、。从审理情况来看，各级法院在贯彻婚姻法的基本原则、保护婚姻家庭关系当事人的合法权益方面，取得了较好的法律效果和社会效果。二、审判实践中存在的问题及原因分析从各地的审判实践来看，问题集中体现在离婚时的财产分割、探望权的行使和保护、离婚中的过错赔偿等方面。随着市场经济的建立，私营企业蓬勃发展，相伴而生的是夫妻离婚时的企业分割问题，有的是婚前一方创办的企业，婚后夫妻共同经营，有的是婚后夫妻共同创办的企业，还有的是婚后一方继承家族产业而夫妻共同经营，对于这些企业，应当按何种原则予以处理，是一个涉及到各个部门法的问题，需要综合各部门法的规定加以处理。随着我国鼓励民间资本兴办教育机构的政策的实施，出现了一

33、批私立学校，对于夫妻共同创办的私立学校，在离婚时应当如何处理，法律没有明确规定，但若完全按照有关行政法规来处理，对当事人又显失公平。对于家庭财产保险的赔偿金、一方参加人身保险所获得的赔偿金应当如何处理，在实践中也不好把握。对于一方的股票、股权，在认定和评估、处理方面也存在一定的困难。对于夫妻的房产，因涉及到房改，其中的关系错综复杂，稍有不慎，容易出现偏差。对于家庭承包经营的土地等承包经营权应当如何处理?新婚姻法规定了离婚后不与子女共同生活的一方有探望子女的权利，但这种权利应当如何行使，法律和司法解释并没有规定，除了夫妻之外， 不与子女共同生活的第三者有无探望该子女的权利?侵害探望权的责任形式是

34、什么?第三者插足的案件，无过错一方以侵犯配偶权为名起诉的，应如何处理?如何认识过错赔偿的性质?有过错方提出离婚而无过错方不同意离婚的应如何处理?等等。我们认为，存在以上问题的原因是多方面的，但主要集中在两个方面：就立法方面而言，由于法律不可能事无巨细，要求法律对所有可能的情况都作出规定是不现实的，立法虽然要求遵循法律体系的统一性的原则，但立法过程中的疏漏也是在所难免的；就审判人员的素质而言，由于我国人民法院的审判人员素质参差不齐，对法律的理解不可能全部达到准确、透彻的程度，因此，在某些人看来不成问题的“问题”，在另一些人看来可能就是法律的“难题”，在具体的适用过程中就可能因为理解的不同而作出不

35、同的选择。三、我们的主要做法针对实践中存在的问题，我们除了加强法律法规的学习，弥补自己法律知识的欠缺外，也就具体问题进行了探讨，对于法律未明确规定的问题，有的还结合自己的审判实践提出了一些新的观点。(一)离婚时的财产分割方面根据婚姻法的规定，离婚时应当对夫妻共同财产进行分割，在离婚案件中，一般性的财产如工资、奖金收入、知识产权收益、受遗赠或继承所得的财产等往往较好分割，争议也不大，但是对于生产经营性的财产和特定场合下的财产，因涉及到与其他法律法规的协调，因而难度较大。所谓生产经营性财产是指在夫妻关系存续期间，一方或双方以夫妻共同财产投资于生产经营活动所获得的各种收益以及这些用于投资的财产。它包

36、括夫妻一方或双方独自或与他人合资设立的各种类型的企业的财产及其收益。由于这些财产及其收益往往具有一定的独立性，且涉及到第三人的利益，因此在分割时必须注意与其他法律如合伙企业法、公司法等的协调。特定场合下的财产，包括夫妻共同居住的“部分产权”房屋、共同承租的房屋、土地承包经营权、家庭保险的收益等，因这些财产也不仅是涉及到夫妻双方的利益，故在分割时也宜慎重。以下详述之。1离婚时有关企业的处理(1)总的原则正确界定财产，分清财产性质，划清财产界限。根据婚姻法的规定，正确区分夫妻共同财产与各自所有的财产、婚前财产与婚后财产、婚前一方所有的财产与该财产在婚后产生的收益、夫妻共有财产与他人财产、有约定归属

37、的财产与无约定归属的财产、企业财产权与企业经营权。在审判实践中，法院应进行多方面的审查，以工商登记资料为基础，参照相关法律法规，同时审查企业的资金来源、实际经济结构形式和运行机制，查明夫妻双方在企业中所发挥的作用、影响程度，以及夫妻双方在共同经营性财产中所占的真实份额。坚持合法性原则，依法处理。由于对企业处理涉及到不同的法律调整范围，在具体操作时，除了坚持婚姻法的基本原则外，必须遵守相关企业管理法律法规的规定。如合伙企业中，必须遵守重大事项由合伙人一致通过的规定，公司中必须遵守资本确定、资本维持、资本不变的资本三原则。遵守股份转让的一般规定，涉及企业变更的，必须遵守企业变更的实体性和程序性规定

38、等。依法维护第三人的合法权益。对企业的处理往往涉及到善意第三人和其他出资人的利益，在分割财产时不得将第三人的财产作为夫妻共同财产分割，对于必须征得第三人同意的财产变动，应事先取得第三人的同意，否则，夫妻一方或双方应对因此而给第三人造成的损失承担赔偿责任。(2)夫妻共同出资设立的合伙企业、个人独资企业、有限责任公司的处理夫妻共同出资设立的企业，有两种情况：一是夫妻以各自所有的财产出资设立的企业，一是以夫妻共同财产出资设立的企业。无论哪种情况，如果因夫妻双方都不愿继续经营而涉及对企业财产的分割的，应按照有关企业清算的规定进行清算并偿还债务及其他应当支付的费用后，对剩余的财产在夫妻之间按照约定或出资

39、比例或者平均进行分割，并办理企业注销手续。企业财产不足清偿债务和支付其他费用的，如果企业的责任形式是有限责任，除法律规定的事由外，夫妻任何一方都不再承担责任，也无所谓企业的财产分割问题；如果企业的责任形式是无限责任，则还应以夫妻其他共同财产支付上述债务和费用。如果夫妻双方都想继续经营企业但又不愿与对方一起经营，应当尊重当事人的意思，由于双方当事人之间已经丧失了作为企业运营基础的当事人互信，双方共同经营已无实际必要，对企业进行清算也不太合适，应当根据企业的实际情况处理：适合分立的，进行企业分立；不适合分立的： 根据有利于当事人利益、有利于企业经营的原则，斟酌双方当事人的经营能力和对企业的实际贡献

40、等因素判决企业由一方所有和经营，在对企业资产进行审计、评估后按照企业净资产(总资产减去企业债务)的一半(在双方以各自所有的财产出资时则按照出资比例)补偿另一方，并办理相应的变更登记手续，或者由双方同意的其他人取代未取得企业所有权和经营权的一方的地位，并根据前面的原则予以补偿。这样做的理由是：企业一旦成立，其财产便获得了相对的独立性，即使合伙企业也不例外，在企业存续期问，出资人不得擅自抽回其出资，这是其应负的法律义务。除了合伙企业、个人独资企业可以有条件地分割外，根据公司法的规定，有限责任公司的出资人只能转让其股份，而不得抽回其出资，故而在离婚时，关于有限责任公司的股份处理也应遵循这一原则。由于

41、夫妻共同设立的企业 往往是建立在牢固的互信基础上的，鉴于互信的基础已因离婚和财产分剖而丧失，他人若要加入到企业中来，受让一方份额的人必须得到另一方的同意。需要注意的是，在有限责任公司的一方出资人转让其股份时，由于另一方有优先购买权，在另一方行使优先购买权时，或者公司分立时，公司已不符合公司法关于有限责任公司的条件的规定，因而公司形式发生重 大变化，必须办理变更登记。如果夫妻一方愿意继续经营企业而另一方不愿意继续经营，也应尊重当事人的意思，具体的补偿办法及理由、注意事项同上。(3)夫妻共同出资与他人建立的合伙企业、有限责任公司的处理夫妻共同出资与他人设立的合伙企业，如果夫妻双方都是出名合伙人，在

42、双方均以各自所有的财产出资且都愿意继续参与合伙经营时，应尊重当事人的意思，由夫妻双方继续以各自的出资参与合伙企业的经营和并按照合伙协议的约定分配盈余、承担债务。如果一方不愿继续参与经营，应按照退伙的有关规定处理。如果一方以夫妻共同财产出资与他人设立合伙企业，则除另有约定外，夫妻双方之间对该出资以及因该出资而产生的收益有共同的处分权。若未参与经营的一方想参与合伙企业的经营，应按照入伙的有关规定处理，但是在具体操作上，可采用由参与经营的一方将其在合伙企业中的出资的一半转让给另一方的形式，而不必由另一方再实际出资，这类似于合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙中的份额的情形。如果未参与经营的一方不想参与

43、合伙企业的经营，或者原合伙企业的第三人不同意其入伙，则应由参与合伙的一方对另一方作出补偿。这种补偿不应以出资时的出资额为标准，因为合伙企业的经营状况处于不断变动之中，原始的出资额已经转化为基于出资而享有的权益，故在离婚时应对这种权益的价值进行评估，将其价值的一半作价补偿给另一方。此时评估的价值可能多于出资额，也可能少于出资额。如果参与经营的一方不想继续经营而未参与经营的一方想参与到合伙企业的经营中来，应当由夫妻双方与其他合伙人共同协商，协商不成的，应当按照合伙份额转让的一般规定处理，实际执行中可以由参与经营的一方以给予另一方补偿的方式参与到合伙中。要注意依法保护其他合伙人的优先购买权，其他合伙

44、人行使该权利时，夫妻一方转让合伙份额的所得应当作为夫妻共同财产分割。应当注意一方为逃避责任而转移合伙企业财产或者与其他合伙人串通转移合伙企业财产的情况，一旦发现，应予制止，并按照妨碍民事诉讼的有关规定处理。离婚的另一方当事人事后发现此种情况的，可以在诉讼时效期间内向人民法院提起诉讼，要求人民法院依法处理。对于夫妻共同出资与他人设立有限责任公司的情况，在离婚时处理原则与合伙情况类似，但是应当注意的是：在以股份转让形式处理夫妻共同出资时，应当符合公司法的相关规定，并办理相应的登记。对于双方共同投资购买的股票，应认定为夫妻共同财产，属于记名股票的，按照记名股票转让的程序分割；属于无记名股票的，由持有

45、股票的一方将股票的一半交付给另一方即可。2一方婚前的财产在婚后的转化及其收益的处理从物权法的角度讲，财产的收益属于孳息的范畴，孳息包括天然孳息和法定孳息，前者主要指果实、动物的出产物以及其他依通常使用方法所获得的出产物；后者则包括利息、租金以及其他因法律关系所得之收益。根据物权法原理，孳息应归物的所有人或其他合法权利人。从这个角度讲个人财产及其收益，不论该财产的权利人是否结婚，都应归于该个人。但是，结婚的事实往往导致个人财产与家庭之间的联系：或者这些个人财产成为夫妻共同的生活来源，或者夫妻共同参与维护这些财产，或者夫妻单方或共同对财产的收益作出贡献，因而原本属于个人的财产及其收益可能会因为结婚

46、的事实而发生转化。相应地，产生两个待解决的问题：一是个人财产在婚后转化的，离婚时如何处理；二是个人财产在婚后的增值应否作为夫妻共同财产予以分割。这两个问题是相互关联的：如果个人财产在婚后转化为夫妻共同财产，那么其增值也应成为夫妻共同财产，但个人财产不发生转化，并不意味着个人财产在婚后的增值不能成为夫妻共同财产。(1)个人财产在婚后的转化一般而言，对于有争议的财产，除非一方有证据证明确属个人财产，都应确认为夫妻共同财产，这是基于维护婚姻当事人的合法权益而作出的合法的推定。我国婚姻法在夫妻财产制度的设计上，采取了非常灵活的态度：尊重当事人的意思自治，双方对婚前及婚后财产的归属有明确的书面约定的，依

47、其约定，没有约定的，按照婚姻法第17、18条的规定处理。对于个人财产在婚后的转化，新婚姻法只规定了根据当事人约定转化一种途径，对于其他情形下的转化则采取了一律排斥的态度，司法解释还专门就此作出规定：婚姻法第18条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但在实际的婚姻生活中，一方个人的财产往往与另一方的财产或者夫妻共同财产混合在一起，有些个人财产往往用于共同的家庭生活，或者另一方参与了该财产维护、加工，如一方将另一方婚前个人所有的玉石加工成极具价值的工艺品。在这些情况下，如果仍然坚持不允许转化的原则，是否一定意味着对另一方当事人的不公平呢?我们认为，如果婚姻法不为上述情

48、况设计合理的替代解决方案，的确会带来不公平，但是我国婚姻法规定了离婚时一方对另一方的帮助义务和补偿义务：离婚时一方生活困难的，另一方应从其个人财产中给予适当帮助；夫妻书面约定婚姻关系存续期间所有的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。但是婚姻法没有规定一方对于另一方的个人财产的维护、增值作出贡献时是否享有补偿请求权。根据物权法原理，所有人取得物的添附、加工所形成的价值，但应给予添附人、加工人补偿，当添附、加工形成的新物的价值超过原物的价值时，可以由添附人、加工人取得所有权，同时给予原所有人补偿。因此，一方对于另

49、一方婚前个人财产的维护、增值作出贡献的，应当享有补偿请求权，但这种请求权应以在离婚时行使为限。综上所述，一方婚前的个人财产可以发生物权法意义上的转化，但不能发生婚姻法意义上的转化，在处理时应作出严格的区别。(2)个人财产婚后收益的处理按照孳息归原物权利人的原则，一方个人婚前财产的孳息应归该个人，不应转化为夫妻共同财产。但是，考虑到孳息取得的方式，应该加以区别对待。在美国，法院考虑增值部分的分割时，往往要区分该增值是主动增值还是被动增值。主动增值是指一方的个人财产由于他方或双方所支付的时间、金钱、智力、劳动(包括一方主要从事家务劳动而另一方从事商业活动)而增值，被动增值是指因通货膨胀或其他不是因

50、当事人的主观努力而是因市场价值的变化而产生的增值。被动增值仍应视为个人财产而不作为夫妻共同财产分割，主动增值则因他方的贡献所致而应作为夫妻共同财产予以分割。这种做法的合理性在于：承认非财产所有人的另一方配偶的劳动的价值，承认其对家庭的贡献。我们认为，一方婚前财产在婚后的收益，如果一概作为个人财产处理，不符合现代婚姻法的理念，是对夫妻之间可能的分工和其各自对家庭的贡献的漠视，不利于建立稳定合理的家庭财产模式和稳定的家庭关系。因此，尽管一方婚前个人财产仍归该个人所有，但该财产在婚后的增值，如果凝聚了另一方配偶的贡献，另一方配偶有权享受这种收益，或者因此而得到补偿。但是这种收益必须是实际存在的或者可

51、确定的，主张享受这种收益或要求补偿的一方应就收益的存在和他(她)对收益的贡献举证。就一方配偶对收益的举证而言，其应当证明其对该财产的收益支付了时间、费用或者付出了直接的劳动，或者为该财产收益的产生作出了牺牲(如专事家务、抚育子女、照顾老人从而使得另一方可以专事商业活动等)。如果可以证明上述事实，在离婚时，其可以主张另一方配偶的财产收益作为夫妻共同财产处理。在处理时，如果收益是可分割的，可以直接分割，也可以作价补偿，如果收益是不可分割的，应采用作价补偿、拍卖分割等方法。如果不能证明收益的存在或其对收益的贡献，则不能主张分割。3夫妻共同出资设立的学校的处理随着国家鼓励社会力量办学的各项政策的出台，

52、社会力量办学迅猛发展，以夫妻共同财产出资设立私立学校成为社会力量办学的一种重要表现形式。与此同时，夫妻共同出资设立的学校在离婚时应当如何处理，也作为实际的问题在司法实践中提了出来。以夫妻共同财产出资设立的学校在离婚时如何处理，首先需要解决的是对这种学校的定性：这类学校以及学校的资产是否属于夫妻共同财产?对此，实践中产生了两种观点。一种观点认为，从我国现行的各项教育法律、法规来看，私立学校除了出资人的不同外，其与国办学校在性质上并无区别，都具有公益性质，都要实行严格的政府监管，同样受教育行政部门的管理。国务院199r7年7月31日颁布的社会力量办学条例第6条规定：“社会力量举办教育机构，不得以营

53、利为目的”，该条例第43条规定：教育机构解散时，其资产在支付工资、保险费用，返还举办者的投入后，“其余部分由审批机关统筹安排，用于发展社会力量办学事业”。上述规定说明，即使是夫妻以共同财产设立的私立学校，也因其极强的公益性而转化为社会公共财富，不宜作为夫妻共同财产来处理。另一种意见认为，私立学校是由私人出资设立的，其虽然具有公益性的一面，但归根到底是由私人管理和运营的，应当认定为私人财产，既然可以认定为私人财产，就应允许作为夫妻共同财产处理，但在处理时应当按照有关法规的规定妥善处理善后事宜。我们认为，教育事业是一项公益性事业，事关国家民族的未来，私立学校也不例外，故而国家对其进行监督管理是必要

54、的，但这种监督管理主要体现在通过采取各种措施保证私立学校的社会主义发展方向和维护正常的教育秩序上。为了鼓励民间资本充分参与教育事业，应当允许私人出资者对学校享有作为出资者的经营管理、获取报酬等权利。可见，国家管理和私人管理是两回事，涉及不同的管理层面，但无论如何，不能以国家的名义将个人的财产随意划归国有，而应充分尊重出资者的利益，保证其财产权，给予其应有的回报。否则，容易挫伤私人办学的积极性，不利于社会力量办学事业的发展。由此可见，私立学校具有公益性和私人性双重特点，但从根本上来说，其是私人的，其财产由私人支配，其运营完全由私人操作，但它又不同于企业，因为它不能以营利为目的而设立。但是，将私立

55、学校完全作为夫妻共同财产来对待，也有不妥当之处：学校是不断发展的，其财产状况处于不断变动之中，它实际上是一个独立的具有财团性的实体，有独立的机关和财产，它一旦成立，就与出资者的其他财产相分立而单独存在，夫妻共同财产的出资不能任意抽回，学校的资产也不能任意分割；从社会力量办学条例关于私立学校解散时财产的处理原则的规定和关于学校积累不得用于分配的规定来看，该条例也隐含了私立学校不属于私人的意思。这种界定似乎是自相矛盾的，一方面，夫妻共同出资创办的学校具有私人性，另一方面，其又不能完全归于夫妻共同财产。但是，在当前法律体系下，这种界定又是最合理的，因为，无论是从学校本身的社会意义来看，还是从有关法规

56、的规定来看，私立学校既是私人的财富，也是社会的财富。作出上述界定，并不意味着在离婚时，这类学校就无法处理。在现有的法律法规体系内，至少应遵循下列思路处理夫妻共同出资设立的私立学校：首先，应当坚持维护出资者利益的原则。出资者对学校享有经营管理权和取得回报的权利，不能因为私立学校的公益性和国家监管的必要性而剥夺出资人的这些权利。其次，应当坚持夫妻作为共同出资者权利平等的原则。既然作为出资的财产是夫妻共同财产，在离婚时，就应当将夫妻双方作为共同出资人来对待，他们在享有的权利上是平等的，这种权利是其作为出资者而对学校享有的权利。再次，应当坚持有利于学校发展的原则。对于因夫妻离婚而导致学校解散的，应当按

57、照社会力量办学条例第43条的规定处理。对于夫妻离婚并不导致学校解散的，应当按照双方的经营意愿、经营能力、学校实际由哪一方经营和有利于学校发展的原则，判决学校由双方共同继续经营或由一方取得经营权并给予另一方相应的补偿。补偿时，应当将学校资产进行评估，对其中属于夫妻共同财产的出资部分，由取得经营权的一方按其价值的一半补偿另一方，其他部分，按照条例的规定，属于学校的积累，不得分配。应当注意的是，在确定夫妻共同出资的财产价值时，应当考虑到学校的债务情况，如果学校资产在扣除债务后的余额不足夫妻共同出资部分的价值，只能就该部分价值对未取得学校经营权的另一方进行补偿。上述做法中的不足之处是关于学校积累的财产

58、不得用于分配的规定，这种做法对于未取得学校经营管理权的另一方可能是不公平的，因为其作为出资者的初衷没有实现，其出资行为对学校发展的贡献也没有体现出来。我们认为，具体的补偿办法中，应当考虑未取得经营管理权的另一方对学校发展的贡献，而不应局限于夫妻共同出资的财产的范围，这种补偿，也不应视为对学校积累的分配，条例中所规定的分配应是指将学校的积累瓜分的情形。4离婚时住房的处理住房是家庭的重要财产，是家庭生活中心。住房可以分为公有房屋和私有房屋，实践中的问题主要出现在公有房屋的处理上。当前我国住房制度改革不断深入发展，公有房屋权属状况千差万别，尤其是房改房屋在离婚时的处理，成为审判实践中的热点和难点。我

59、们认为，当前，国家对房改房屋引起的社会关系的调整尚没有明确的法律规定，多数是依据国家关于住房制度改革的政策，由此而引发的案件，在具体处理中，政策性强，法律依据不足，存在较大的难度。因此在审理涉及房改房的离婚案件时，应当坚持维护我国房地产市场运行秩序和我国住房制度改革成果的原则，坚持维护婚姻当事人合法权益的原则，既要讲究社会效果，也要讲究法律效果。在审判实践中，应准确理解和认真把握国家有关住房制度改革的政策规定和精神，坚持婚姻法的基本原则，妥善处理好涉及房改房的各类离婚案件。(1)要认真分析各方当事人的购房资格和房屋的权属性质，按照市场经济的运行规则办事，尊重当事人的合法约定，保护当事人享有的房

60、改福利。对婚前一方当事人出资购买的全部产权房屋，应属于购房方的婚前个人财产，离婚时应归购房方个人所有。对婚前一方当事人借款购买的全部产权房屋，婚后夫妻共同出资偿还的，应属夫妻共同财产。对婚前一方当事人出资取得部分产权的房屋，属于出资方的个人财产，离婚时仍应归出资人所有。婚前个人借款出资购买的部分产权房屋，婚后由夫妻共同偿还的，应认定夫妻共同享有该房屋的部分产权。对夫妻关系存续期间夫或妻以一方名义购买的房改房屋，属于另一方按照房改政策规定的不在本单位购房，但将本人购房的福利待遇合并于购房的一方取得的，购买的房改房屋的价格实际上反映了夫妻双方共同的房改福利，因此婚姻关系存续期间购买的房改房屋应当按