工程索赔课件1

1、郑州大学工程合同管理林基础 博士/硕导1课 程 框 架一二三合同的历史渊源 （历史篇）合同管理的发展现状（发展篇）合同管理的专业知识 （专业篇）四合同管理的研究现状（研究篇）2第三篇 专 业 篇3概念索赔的概述索赔的工作程序索赔的相关计算反索赔与争执解决内容在工程合同履行过程中，合同当事人一方因非自身责任或对方不履行或未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害时，通过一定的合法程序向对方提出的价款与工期补偿的要求。第三节 工程合同索赔与争执解决4工程索赔的概述我国工程索赔的历史沿革： 经典案例 1984年，我国第一个利用世行贷款的项目鲁布革电站工程 引进11.09亿美元国际贷款的黄河小浪底工程

2、5工程索赔的概述1. 工程索赔的概念： 指当事人在工程合同实施过程中，对并非自己的过错，而是由于合同对方应承担责任的情况造成损失后，向对方提出补偿要求的过程。理解：广义既可以是承包商向业主提出的索赔,也可以是业主向承包商提出的索赔狭义-承包商向业主提出的索赔，称之为“施工索赔”工程索赔的概念62. 工程索赔的特征：（1）索赔的性质属于经济补偿行为，而不是惩罚。 索赔的损失结果与被索赔人的行为并不一定存在法律上的因果关系 （2）实际发生了经济损失 -才可索赔（3）是一种未经对方确认的单方行为（4）既可要求经济补偿，也可要求工期补偿工程索赔的特征73. 索赔与违约责任的区别：（1）索赔事件的发生，

3、不一定在合同文件中约定；而工程合同的违约责任，则必须是合同所约定的（2）索赔事件的发生，可以是一定行为造成的，也可以是不可抗力事件所引起的；而追究违约责任，必须要有合同不能履行或不能完全履行的违约事实存在，发生不可抗力可以免除追求当事人的违约责任（3）索赔事件的发生，可以是合同当事人一方引起，也可以是任何第三人行为引起；而违反合同则是由于当事人一方或双方的过错造成的（4）索赔具有补偿性；违约具有惩罚性 索赔与违约责任的区别：84.工程索赔的意义：（1）是合同管理重要环节；（2）有利于承发包素质和管理水平提高；（3）是挽回成本损失重要手段；（4）有利于降低工程造价；（5）有利于国内工程建设管理与

4、国际惯例接轨。 工程索赔的意义9工程索赔的分类（1）按索赔的起因分类：1）当事人一方的违约行为2）合同变更索赔3）工程环境与合同订立时预计的不一样4）不可抗力（2）按合同类型分类：1）总承包合同索赔：承包商和业主之间的索赔2）分包合同索赔：总承包商和分包商之间的索赔3）联营体合同索赔：联营体成员之间的索赔4）劳务合同索赔：承包商与劳务供应商之间的索赔5）其他合同索赔：承包商与材料供应商、保险公司、银行等之间的索赔 10（3）按索赔要求分类：1）工期索赔2）费用索赔（4）按索赔所依据的理由分类：1）合同内索赔2）合同外索赔：根据适用于合同关系的法律解决索赔问题3）道义索赔：承包商提出要求，希望业

5、主从道义或从工程整体利益的角度给予一定的补偿 （5）按索赔的主动性分类：1）索赔：一般将承包商对业主提起的索赔称为索赔2）反索赔：一般将业主对承包商提起的索赔称为反索赔 工程索赔的分类11（6）按索赔的处理方式分类：1）单项索赔：针对某一干扰事件提出的。索赔的处理是在合同实施过程中，干扰事件发生时或发生后立即进行2）总索赔：即一揽子索赔或综合索赔在工程竣工前，承包商将工程过程中未解决的单项索赔集中起来，提出一份总索赔报告特点：处理和解决都很复杂索赔的处理按单个索赔事件提出理由，分析影响，计算索赔值承包商必须保存全部工程资料和其他作为证据的资料索赔的集中解决使索赔额积累起来，造成谈判困难影响承包

6、商的资金周转和施工进度 工程索赔的分类12工程索赔的分类按索赔目的分施工索赔按索赔的合同依据分按索赔事件的性质分按索赔的处理方式分 工期索赔费用索赔工期延误索赔合同外索赔道义索赔合同被迫终止的索赔合同内索赔工程变更索赔工程加速索赔意外风险或不可预见因素索赔其他索赔单项索赔综合索赔13索赔成功的条件：1.有确凿的干扰事件常见的可以提出索赔的干扰事件：（1）业主未按要求交付设计资料、设计图纸（2）业主未按规定及时交付施工场地、行驶道路、接通水电等（3）业主提供的勘察资料与工程地质不一致（4）合同缺陷（5）工程师指令工程变更 索赔成功的条件14（6）由于设计变更、设计错误、业主和工程师作出错误的指令

7、，提供错误的数据和资料等（7）业主要求价款工程进度（8）业主未按规定支付工程款（9）物价上涨（10）不可抗力（11）保修期间，业主原因造成的损坏（12）验收交付之前，业主擅自使用，造成工程损坏 索赔成功的条件152.合同有利条件不同的合同条件，对风险有不同的定义和规定，有不同的赔偿范围、条件和方法，则索赔会有不同的合法性，有不同的解决结果判定干扰事件的责任由谁承担，承担什么责任，应赔偿多少3. 有确凿的证据证明索赔证据要具有真实性、全面性、法律证明效力、及时性4. 赔报告的逻辑性基本要求：（1）索赔事件应该是真实的（2）责任分析应清楚，准确 索赔成功的条件16（3）在索赔报告中应特别强调以下几

8、点：干扰事件的不可预见性和突然性在干扰事件发生前承包商已提出预先警告，发生后立即将情况通知了工程师，听取并执行了工程师的处理指令；为了避免和减轻干扰事件的影响和结果，承包商尽了最大努力在索赔报告中，必须证明和强调干扰事件与责任，与施工过程所受到的影响，与承包商所受到的损失，与所提出的索赔要求，与证据之间存在着因果关系承包商的索赔要求应由合同文件的支持（4）索赔报告简洁、条理清晰、有逻辑性。但索赔证据和索赔值的计算应很详细和精确（5）用词要婉转 索赔成功的条件17索赔报告的格式和内容： XX项目索赔报告负责人： 日期：编号：事件：理由：影响：结论：成本增加工期拖延索赔成功的条件185. 其他条件

9、双方合作关系业主以及工程师的信誉、公正性和管理水平承包商的工程索赔管理水平法律的完备性和严肃性有成熟的相关工程惯例 索赔成功的条件19索赔的工作程序1.建设工程施工合同文本规定的工程索赔程序 （1）承包人提出索赔申请。（2）发出索赔意向通知后 28 天内，向工程师提出补偿经济损失和（或）延长工期的索赔报告及有关资料；正式提出索赔申请。（3）工程师审核承包人的索赔申请。（4）当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后 28 天内，向工程师提供索赔的有关资料和最终索赔报告。（5）工程师与承包人谈判。（6）发包人审批工程师的索赔处理证明。（7）承包人是否接受最终的

10、索赔决定。20索赔的工作程序2. FIDIC 合同条件规定的工程索赔程序 （1）承包商发出索赔通知。如果承包商认为有权得到竣工时间的任何延长期和（或）任何追加付款，承包商应当向工程师发出通知，说明索赔的事件或情况。 （2）承包商未及时发出索赔通知的后果。（3）承包商递交详细的索赔报告。（4） 工程师的答复。工程师在收到索赔报告或对过去索赔的任何进一步证明资料后 42 天内，或在工程师可能建议并经承包商认可的其他期限内，做出回应。21索赔的工作程序 施工索赔报告的内容： 索赔报告的具体内容，随该索赔事件的性质和特点而有所不同。一个完整的索赔报告应包括以下四个部分。（1）总论部分一般包括：序言；索

11、赔事项概述； 具体索赔要求；索赔报告编写及审核人员名单。（2）根据部分包括：索赔事件的发生情况；已递交索赔意向书的情况；索赔事件的处理过程；索赔要求的合同根据；所附的证据资料 （3）计算部分（4）证据部分22索赔的工作程序书面提出索赔请求报送索赔资料会议协商解决谋求中间人调解是否解决？仲裁或诉讼结束是否索赔通知书索赔报告索赔的工作程序23案例：在索赔款额方面，由于承包联营体牵头公司固执己见，使历次报出的索赔款额变化甚大，数额惊人，以致索赔款总额接近于原合同价的款额。 对于承包联营体所采取的算总账方式的巨额索赔做法，咨询工程师和业主采取了能拖就拖的方针。在两年多的施工索赔过程中，对承包联营体报出

12、的4次索赔报告，咨询工程师均不研究答复，只是一味地要求承包联营体提供补充论证资料，或反驳承包联营体的索赔要求。 承包联营体遂向“巴黎国际商会”(ICC)提出国际仲裁的要求。在将近一年的时间内，索赔争议双方花了不少的人力财力，听证会间断地举行过几次，但仲裁结果仍渺无信息。 在第三者的说合下，承包联营体和水电站业主又重新回到了谈判桌旁，开始了比较现实的谈判。 经过几个回合的谈判，双方议定由业主向承包联营体一次性地支付总索赔款350万美元，而宣告索赔争端结束。 案例241. 工期延误的分类 （1）按工程延误原因分类业主及工程师因自身原因或合同变更原因引起的延误因承包商原因引起的延误不可控因素导致的延

13、误 （2） 按工期延误的可能结果划分可索赔延误：（ 只可索赔工期的延误、只可索赔费用的延误、可索赔工期和费用的延误）不可索赔延误 索赔的相关计算工期索赔25 工期索赔（3）按延误发生的时间分布划分关键路径延误非关键路径延误262. 工期索赔的处理原则工期导致延误的影响因素可归纳为两大类：第一类：合同双方均无过错的原因或因素而引起的延误，这要指不可抗力事件和恶劣气候条件等第二类：由于业主或工程师原因造成的延误 工期索赔272. 工期索赔的处理原则处理原则：针对第一类：承包商只能要求延长工期，很难或不可能要求业主赔偿损失针对第二类：假如业主的延误已影响了关键路径上的工作，承包商既可要求延长工期，又

14、可要求相应的费用赔偿；如果业主的延误仅影响非关键路径上的工作，且延误后的工作仍属非关键路径，而承包商能证明因此而引起的损失或额外开支，则承包商不能要求延长工期，但完全有可能要求费用赔偿 工期索赔283. 工期索赔的分析流程图工期索赔294. 工期索赔计算方法（1）网络分析法：假设工程一直按原网络计划确定的施工顺序和时间施工，当一个或一些干扰事件发生后，使网络中的某个或某些活动受到干扰而延长施工持续时间，将这些活动受干扰后的新的持续时间代入网络中，重新进行网络分析和计算，即会得到一个新工期。新工期与原工期之差即为干扰事件对总工期的影响，即为承包商的工期索赔值 工期索赔30案例：某新建水闸工程的部

15、分工程经监理单位批准的施工进度计划如下图(单位：天)。合同约定：工期提前奖金标准为20000元/天，逾期完工违约金标准为20000元/天。 施工中发生如下事件：事件1：A工作过程中发现局部地质条件与项目法人提供的勘察报告不符，需进行处理A工作的实际工作时间为34天。事件2：在B工作中，部分钢筋安装质量不合格，施工单位按监理单位要求进行返工处理B工作实际工作时间为26天。事件3：在C工作中。施工单位采取赶工措施，进度曲线如下图。 案例工期索赔31 事件4：由于项目法人未能及时提供设计图纸，导致闸门在开工后第153天末才运抵现场。问题：1.计算计划总工期，并指出关键线路。2.指出事件1、事件2、事

16、件4的责任方，并分别分析对计划总工期有何影响。3.根据事件3，指出C工作的实际工作持续时间;说明第100天末时C工作实际比计划提前(或拖延)的累计工程量。4.综合上述事件，计算实际总工期和施工单位可获得的工期补偿天数;计算施工单位因工期提前得到的奖金或因逾期支付的违约金金额。案例工期索赔324.工期索赔计算方法（2）比例类推法： 按工程量进行比例类推：当计算出某一分部分项工程的工期延长后，还要把局部工期转变为整体工期，可以用局部工程的工作量占整个工程工作量的比例来折算例：某工程基础施工中出现了不利的地质障碍，业主指令承包商进行处理，土方工程量由原来的2960m3增至3280m3，原定工期为30

17、天，承包商可提出工期索赔值为：按造价进行比例类推：例：某工程合同总价为1000万元，总工期为24个月，现业主指令增加额外工程90万元，则承包商提出工期索赔为：工期索赔334. 工期索赔计算方法（3）直接法：有时干扰事件直接发生在关键路径上或一次性地发生在一个项目上，造成总工期的延误。这时可通过查看施工日志、变更指令等资料，直接将这些资料中记载的延误时间作为工期索赔值。例：某高层住宅楼工程，开工初期，由于业主提供的地下管网坐标资料不准确，经双方协商，由承包商经过多次重新测算得出准确资料，花费5周时间。在此期间，整个工程几乎陷于停工状态，于是承包商直接向业主提出5周的工期索赔 工期索赔34费用索赔

18、 1.费用索赔的计算原则：（1）实际损失原则：费用索赔都以赔（补）偿实际损失为原则。（2）合同原则：符合合同规定（3）合理性原则：符合规定、符合工程惯例（4）有利原则：承包商提出的索赔值中通常要包含一下几个因素： 承包商所受的实际损失 对方的反索赔 最终解决中的让步35费用索赔 2. 费用索赔的计算方法：（1）总费用法： 基本思路：在总索赔的情况下才采用的计算索赔款的方法。也就是说当发生多次索赔事项以后，这些索赔事项的影响相互纠缠，无法区分，则重新计算出该工程项目的实际总费用，再从这个实际的总费用中减去中标合同中的估算总费用，即得到了要求补偿的索赔总款额。即 索赔款总额实际总费用合同价中估算的

19、总费用36 2. 费用索赔的计算方法：（1）总费用法： 使用条件：合同报价准确和合理；实际的总成本核算准确。干扰事件的责任全在业主，没有发生承包商责任的和风险范围内的事件。费用索赔37 案例： 费用索赔案例38 2. 费用索赔的计算方法：（2）修正总费用法： 基本思路：修正总费用法是对总费用法的改进，即在总费用计算的基础上，去掉一些不合理的因素，按修正后的总费用计算索赔值。费用索赔39 2. 费用索赔的计算方法：（3）分项法： 基本思路：以每个索赔事件为对象，按照承包商为某项索赔工作所支付的实际开支为根据，向业主提出经济补偿。而每一项索赔费用应计算由于该事项的影响，导致承包商发生的超过原计划的

20、费用，也就是该项工程施工中所发生的额外人工费、材料费、机械费，以及相应的管理费，有些索赔事项还可以列入应得的利润。 费用索赔40 2. 费用索赔的计算方法：（4）实际费用法： 基本思路：是以承包商受某干扰事件影响所增加支付的实际费用为依据，计算出直接费，再加上应得的间接费和利润，即承包商应得的索赔值。 费用索赔41工程费用的分析 在用分项法计算费用索赔值时，合同的类型，报价的内容，费用项目划分方法，计算过程，所用的基本价格及费率标准等，对索赔值计算起决定作用。承包商的合同报价是按照招标文件的要求、环境、实施方案和投标策略等作出的，所以它们的不确定性很大。 在国际工程中，工程量表通常由招标文件给

21、出，工程项目的划分通常有一定的规则，如在国际上经常采用建筑工程计算规则（国际通用）和建筑工程量标准计算方法。在国际工程中单价合同是单价优先。业主根据承包商实际完成的工程量乘以该项目的合同单价付款，则这个单价是完全单价，它的决定过程为： 42（一）直接费 1人工费：仅指生产工人的工资及相关费用： 人工费=人工工资单价工作量劳动效率 2材料费： 材料费=材料预算单价工作量每单位工程量材料消耗标准 3设备费用： 进入直接费的设备费一般仅为该分项工程的专用设备。 设备费=设备台班费工作量每单位工程量设备台班消耗量 4每项工程直接费及工程总直接费： 对于每一个工程分项（按招标文件工作量表）其直接费为该分

22、项的人工费，材料费，机械费之和，而工程总直接费为： 工程总直接费=各分项工程直接费工程费用的分析43（二）工地管理费 报价中的其它分摊费用包括极其复杂的内容，而且不同的工程有不同的范围和划分方法。例如有的工程将早期的现场投入作为“开办费”独立列项报价；有的将它作为一般工地管理费分摊进入单价中。这两种划分对费用索赔，特别是由于工期拖延的费用索赔有很大的影响。如果都作为工地管理费分摊，则一般该项主要包括：现场清理，进场道路费用，现场试验费，施工用水电费用，施工中通用的机械，脚手架，临时设施费，交通费，现场管理人员工资，行政办公费，劳保用品费，保函手续费，保险费，广告宣传费等。这些费用一般都要根据工

23、程情况，环境状况及施工组织状况分项独立预算，最后求和。即 工地管理费总额工地管理费各分项数额 工地管理费分摊率=（工地管理费总额/工程直接费）100 则工地总成本=工程总直接费+工地管理费工程费用的分析44（三）总部管理费及其它待摊费用 本项主要包括企业总部管理费，利息和佣金等。 总部管理费一般由企业按企业计划的工地总成本额（或总合同额）与预计的企业管理费开支总额计算，确定一个比例分摊到各个工程上。则： 总部管理费=工地总成本总部管理费分摊率 这里总部管理费分摊率是一个重要数字。则： 工程总成本=工地总成本+总部管理费工程费用的分析45（四）利润和风险系数 它是由管理者按投标策略和企业经营战略

24、确定一个系数。它的计算基础是工程总成本或工程总报价。当然对相同数额的利润，计算基础不同，则利润率就不同。如果以工程总成本作为计算基础，其利润率为R1；以工程总报价作为计算基础，其利润率为R2，则： R1R2 /（1R2） 或 R2=R1/（1+R1）工程费用的分析46（五）总报价（不含税） 总报价=工程总成本+利润（包括风险金） 总分摊费用=工地管理费+总部管理费等+利润 总分摊率=（总分摊费用/总直接费）100工程费用的分析47（六）各分项报价 如果采用平衡报价方法，即各个分项工程按照统一的分摊率分摊间接费用，则 某分项总报价=该分项工程直接费（1+总分摊率） 某分项单价=该分项总报价/该分

25、项工程量 如果采用不平衡报价方法，在保证总报价不变的情况下，按照不同的分项工程选择不同的分摊率。一般对在前期完成的分项工程，估计工程量会增加的分项工程提高分摊率，则提高了报价。工程费用的分析48反索赔与争执解决反索赔1. 反索赔的概念： 反索赔(count claim)，顾名思义就是反驳、反击或防止对方提出的索赔，不让对方索赔成功或全部成功。 对于反索赔的含义一般有两种理解： 一是认为承包人向业主提出补偿要求即为索赔，而业主向承包人提出补偿要求则认为是反索赔； 二是认为索赔是双向的、业主和承包人都可以向对方提出索赔要求，任伺一方对对方提出的索赔要求的反驳、反击则认为是反索赔49反索赔的类型 2

26、. 反索赔的类型：（1）工期延误反索赔（2）施工缺陷索赔（3）承包商未履行的保险费用索赔（4）对超额利润的索赔（5）对指定分包商的付款索赔（6）业主终止合同或承包商不正当地放弃工程的索赔50 业 主 承 包 商施工索赔或费用与工期索赔反索赔对立统一相辅相成被要求索赔一方向要求索赔一方提出的反驳或新索赔要求，是变被动为主动的一个措施业主反过来向承包商的索赔发生的频率要低得多；反索赔时，业主处于主动的有利地位涵 义特 点反索赔的作用 3.反索赔的作用：（1）减少或预防损失的发生。有效的反索赔可以预防损失的发生，即使不能全部反击对方的索赔要求，也可能减少对方的索赔值，保护自己正当的经济利益。（2）一

27、次有效的反索赔不仅会鼓舞工程管理人员的信心和勇气，有利于整个工程的施工和管理，也会影响对方的索赔工作，使对方的索赔工作受到合理的“打击”。（3）做好反索赔工作不仅可以全部或部分否定对方的索赔要求使自己免受损失，而且可以从中重新发现索赔机会。（4）反索赔工作与索赔一样，也要进行合同分析事态调查、责任分析、审查对方索赔报告等工作正确开展反索赔工作，也会促进和提高企业基础管理工作的水平。52 4. 反索赔的基本内容： 反索赔的工作内容可包括两个方面： 一是防止对方提出索赔； 二是反击或反驳对方的索赔要求。反索赔的基本内容53 4.1 防止对方提出索赔： 要成功地防止对方提出索赔，应采取积极防御的策略

28、。（1）严格履行合同中规定的各项义务，防止自己违约（2） 如果在工程实施过程中发生了干扰事件，则应立即着手研究和分析合同依据，收集证据，为提出索赔或反击对手的索赔做好两手准备。（3） 体现积极防御策略的常用手段是先发制人，首先向对方提出索赔反索赔的基本内容54 4.2 反击或反驳对方的索赔要求： 如果对方先提出了索赔要求或索赔报告，则自己一方应采取各种措施来反击或反驳对方的索赔要求。常用的措施有： （1）抓住对方的失误，直接向对方提出索赔，以对抗或平衡对方的索赔要求，达到最终解决索赔时互作让步或互不支付的目的。如业主常常通过找出工程中的质量问题、工程延期等问题，对承包人处以罚款以对抗承包人的索

29、赔要求，达到少支付或不支付的目的。 （2）针对对方的索赔报告，进行仔细、认真的研究和分析，找出理由和证据，证明对方索赔要求或索赔报告不符合实际情况和合同规定、没有合同依据或事实证据、索赔值计算不合理或不被确等问题，反击对方不合理的索赔要求或索赔要求中的不合理部分推卸或减轻自己的赔偿责任，使自己不受或少受损失。反索赔的基本内容55 对对方索赔报告的反驳;（1）索赔要求或报告的时限性 （2）索赔事件的真实性 （ 3）干扰事件原因、责任分析 （ 4）索赔理由分析 （ 5）索赔证据分析（ 6）索赔值审核 对工期索赔值的审核: 干扰事件是否发生在关键线路上；是否重复计算；共同或交叉延期；无权要求承包人缩

30、短工期 对费用索赔值的审核: 将全部损失作为作为索赔值；索赔值的计算基础是合同报价；重复取费；窝工和停工损失，利润损失反索赔的基本内容56反索赔 5.业主或工程师可以对承包商的索赔提出质疑的情况（1）索赔事项不属于业主或工程师的责任，而是其它第三方的责任（2）业主和承包商共同负有责任，承包商必须划分和证明双方责任大小；（3）事实依据不足；（4）合同依据不足；（5）承包商未遵守合同规定的索赔程序；（6）合同中的开脱责任条款已经免除了业主的补偿责任；（7）承包商以前已经放弃(明示或暗示)了索赔要求；（8）承包商没有采取适当措施避免或减少损失；（9）承包商必须提供进一步的证据；（10）承包商的损失计

31、算夸大等。 57 6. 业主索赔主要程序（1）在28天内向承包商 发出索赔意向通知书；（2）在28天内提出索赔报告；（3）工程师在28天内确定；（4）执行工程师的决定。反索赔58 7.预防和减少索赔与反索赔的措施（1）发包方方面： 增加限制索赔的合同条款。 提高招标文件的质量。 全面履行合同规定的义务。 改变建设工程承包方式和合同形式。 建立索赔信号系统。反索赔59 7.预防和减少索赔与反索赔的措施（2）承包方方面： 严肃认真地对待投标报价。 注意签订合同时的协商与谈判。 加强施工质量管理。 加强施工进度计划与控制。 注意发包人不得随意变更工程及扩大工程范围。 加强工程成本的核算与控制。反索赔

32、60 反索赔种类与内容工程质量缺陷反索赔业主其他损失反索赔拖延工期反索赔经济担保的反索赔保留金的反索赔业主处于主动地位，只要监理工程师认证承包商违约，业主就可直接从应付的工程进度款中扣除，可通知承包商，也可不通知道路桥梁的保护材料设备的检验第三方返工承包商不合格工程加速施工额外的监理费等与工程相关的紧急抢修或抢救工作拖期违约损害赔偿金缺陷责任的修补承包商严重违约特殊风险致合同终止分包商的工程款业主的反 索赔方法保险的办理 加强风险意识严格控制工程范围避免设计变更不随意下达停工令避免业主违约减少索赔的措施业主和监理工程师据FIDIC第17.3（h）条避免图纸迟交和测量不准工程中断或业主延误有关样

33、品和试验预防索赔的措施迅速处理好合同争端避免监理师失误和其他原因据FIDIC第13条工程延期的FIDIC条款 案例：某业主与承包商按照合同示范文本签订了一所大学体育馆的施工合同。施工中，由于承包商管理松散，实际施工进度严重拖后。因此，监理工程师指示修订进度计划，采取有效措施，加快施工进度。承包商按照工程师的修订进度计划的指示和其建议的方法，重新修订了进度计划。在修订的过程中，将施工的顺序进行了一定的调整。监理工程师批准了修订的进度计划。但是，修订后的进度计划中，涉及到由业主订货的一台专用设备安装项目，安装时间比原计划提前7天。因此，设备进场时间需提前7天。业主与设备供货商联系，供货商同意提前7

34、天供货，但条件是增加费用2100元。双方就此签订了补充协议。由此，业主就此费用向承包商提出索赔。事件发生后，工程师向承包商发出如下索赔通知：反索赔案例63 业主索赔通知致承包商： 鉴于你方进度控制不力，造成进度严重落后于进度计划。依据合同条款第8.6款，你方已经按照号工程师指令修改了进度计划，并已得到批准。但根据此条款，此次修订的计划致使业主订货的专用设备提前7天进场，多支付设备货款2100元。按照合同条款8.6规定，此费应由你方承担。因此，业主索赔费2100元，从本月付款证书中扣回。福业主订货补充协议。 工程师： 年月日反索赔64 分析： 8.6条款规定：如果在任何时候工程进度对于在竣工时间

35、内完工过于迟缓，和（或）进度已（或将）落后于根据进度计划的规定制定的现行进度计划。 除由于竣工时间延长中列举的某项原因造成的结果外，工程师可指示承包商根据进度计划的规定提交一份修订的进度计划，以及说明承包商为加快进度进度并在竣工时间内竣工，建议采用的修订方法的补充报告。 除非工程师另有通知，承包商应采取这些修订方法，可能需要增加工时和（或）承包商人员和（或）货物的数量，承包商应自行承担风险和费用。如果这些修订方法使雇主招致附加费用，承包商应按照雇主的索赔要求，连同误期损害赔偿费（如果有），向雇主支付这些费用。 从本例看出，依据条款8.6进行判断时，关键在于修订计划的原因是否为承包商造成的实际进

36、度拖后，而不管承包商是否是按照工程师建议的修订方案进行修订的。 反索赔65工程合同争执的解决方式 1. 合同争议的概念： 合同争议又称合同纠纷，是指合同当事人之间对合同订立、履行等相关内容及则此产生的法律后果所产生的各种纠纷怎样的形式称为合同争议？66 2. 合同争议的形式：（1）凡是合同双方当事人对合同是否成立、合同成立的时间、合同内容的解释、合同的效力、合同的履行、违约责任，以及合同的变更、中止、转让、解除、终止等发生的争议，均应包括在合同争议之内；（2）合同当事人对合同订立所产生的争议主要是对合同的成立与否所产生的意见分歧；（3）当事人对履行合同的情况产生的争议，一般是指对合同是否已经履

37、行或者是否按合同约定履行产生的分歧；（4）对合同不履行或者不完全履行的后果的争议，一般是指对没有履行或者不完全履行合同的责任由哪一方承担或者如何承担产生的分歧；（5）合同签订后，当事人之间因各种客观情况或者主观原因难免要发生合同争议。 工程合同争执的解决方式67合同争议解决方式 和解 调解 仲裁 诉讼 3. 合同争议的解决方式：工程合同争执的解决方式68 3.1 和解指争议的合同当事人，依据有关的法律规定和合同约定，在互谅互让的基础上，进过谈判和切磋，自愿对争议事项达成协议，从而解决合同争议的一种方法。特点：在于无须第三方的介入，简便易行，能及时解决争议，并有利于双方的协作和合同的继续履行。但

38、由于和解必须以双方自愿为前提，因此，当双方分歧严重，及一方或双方不愿协商解决争议时，和解方式往往受到局限。和解应以合法、自愿和平等为原则。工程合同争执的解决方式69 3.2 调解指争议当事人在第三方的主持下，通过其劝说引导，在互谅互让的基础上自愿达成协议，以解决合同争议的一种方式。调解也是以公平合理、自愿等为原则。特点： 可以不伤和气，使双方当事人互相谅解，有利于促进合作。但这种方式受当事人自愿的局限，如果当事人不愿调解，或调解不成时，则应及时采取仲裁或诉讼以最终解决合同的争议。工程合同争执的解决方式70 在实践中，依调解人的不同，合同的调解有民间调解、仲裁机构调解和法庭调解三种。 调解民间调解民间调解民间调解工程合同争执的解决方式71 （1）民间调解 民间调解是当事人临时任选的社会组织或个人作为调解人对合同争议进行调解。（2）仲裁机构调解 仲裁机构调解是当事人将其争议提交仲裁机构后，经双方当事人同意，将调解纳入仲裁程序中，由仲裁庭主持进行，仲裁庭调解成功，制成调解书，双方签字后生效，只有调解不成才进行仲裁。（3）法庭调解 法庭调解是由法院支持进行的调解。工程合同争执的解决方式72 3.3 仲裁 指发生争议的双方当事人，根据其在争议发生前或争议发生后所达成的协议，自愿将该争议提交中立的第三者进行裁判的争议